商标及司法保护讲座

1、商标权的司法保护商标权的司法保护第三次第三次商标法商标法修正案的启示修正案的启示目录：目录： 前言：前言：一、商标生存之本在于使用一、商标生存之本在于使用二、诚实信用原则贯穿始终二、诚实信用原则贯穿始终三、厘清驰名商标立法本意、正本清源三、厘清驰名商标立法本意、正本清源四、规范商标代理行为四、规范商标代理行为五、认定侵权以是否混淆为标准五、认定侵权以是否混淆为标准六、关于商标与字号冲突的解决途径六、关于商标与字号冲突的解决途径七、关于侵权损害赔偿七、关于侵权损害赔偿八、关于临时措施八、关于临时措施诉前禁令、财产保全、保全证据诉前禁令、财产保全、保全证据九九 、问题与疑惑：、问题与疑惑：前言前言

2、商标法修改概况：商标法修改概况：2013年年8月月30日，第十二届全国人大会常委日，第十二届全国人大会常委会第四次会议审议通过了会第四次会议审议通过了全国人民代表大全国人民代表大会常务委员会关于修改会常务委员会关于修改的决定的决定，该决定自，该决定自 2014年年5月月1日起施日起施行。行。 目前，目前，实施条例实施条例及其其他配套规定（司及其其他配套规定（司法解释）正在制定过程中。法解释）正在制定过程中。 商标法第三次修改目的（要解决的问题）：商标法第三次修改目的（要解决的问题）：商标注册程序繁琐，商标确权时间过长；商标注册程序繁琐，商标确权时间过长；驰名商标制度在实践中出现偏差；驰名商标制

3、度在实践中出现偏差；恶意抢注商标情况常见，商标代理活动不够恶意抢注商标情况常见，商标代理活动不够规范，商标领域的不正当竞争现象严重；规范，商标领域的不正当竞争现象严重；商标侵权未得到有效控制，对商标权保护有商标侵权未得到有效控制，对商标权保护有待加强。待加强。商标法第三次修改特点：商标法第三次修改特点： 修改时间长修改时间长历时历时10年；年； 修改幅度大修改幅度大53处修改；处修改； 实施过渡期长实施过渡期长8个月。个月。前言前言商标诉讼概况：商标诉讼概况： 中国法院一审知识产权民事案件收、结数量中国法院一审知识产权民事案件收、结数量 中国法院一审各类知识产权民事案件收案量中国法院一审各类知

4、识产权民事案件收案量商标民事商标民事案件的特点案件的特点： 案件数量上升幅度大；案件数量上升幅度大； 涉外案件所占比例大；涉外案件所占比例大； 请求赔偿数额高，影响大；请求赔偿数额高，影响大； 涉及权利冲突多；涉及权利冲突多； 新问题多，审理难度加大；案件标准、尺度（类新问题多，审理难度加大；案件标准、尺度（类似商品、近似商标）不一。似商品、近似商标）不一。中国法院一审知识产权行政案件收、结数量中国法院一审知识产权行政案件收、结数量商标商标行政确权行政确权案件的特点案件的特点 ： 从无到有，数量猛增；从无到有，数量猛增； 不能调解，一打到底；不能调解，一打到底； 涉及恶意抢注、侵犯在先权利增多

5、；涉及恶意抢注、侵犯在先权利增多； 商标局、商评委、一审法院、二审法院标准不商标局、商评委、一审法院、二审法院标准不一致。一致。一、商标一、商标生存之本生存之本在于在于使用使用第四条：第四条： 自然人、法人或者其他组织在自然人、法人或者其他组织在生产生产经营活动中经营活动中，对其商品或者服务，对其商品或者服务需要需要取得商取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。标专用权的，应当向商标局申请商标注册。 大量商标注册：大量商标注册：截至截至2013年年6月底：月底：我国商标累计申请量达我国商标累计申请量达1221万件。万件。我国累计注册量达我国累计注册量达817.4万件，位居世界第一。万件，位

6、居世界第一。我国有效注册商标达我国有效注册商标达680.8万件，位居世界第一。万件，位居世界第一。大量商标注册：大量商标注册：对商标的错误认识：对商标的错误认识：认为商标是商品，注册商认为商标是商品，注册商标就有价值，就可以出售、拍卖，就可以给权利标就有价值，就可以出售、拍卖，就可以给权利人带来利益。人带来利益。 不清楚商标注册与使用的关系，认为不清楚商标注册与使用的关系，认为 “商标战略商标战略就是商标抢注就是商标抢注”。故意抢注各种各类商标。故意抢注各种各类商标。 将抢注商标战略作为一种投资。将抢注商标战略作为一种投资。为了防止他人抢注，盲目注册商标。为了防止他人抢注，盲目注册商标。 什么

7、是对什么是对商标的商标的“使用使用”？ 广义的商标法意义上的商标广义的商标法意义上的商标“使用使用” 商标法实施条例商标法实施条例第第3条：条：“商标法和本条例商标法和本条例所称所称商标的使用商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣广告宣传、展览传、展览以及以及其他商业活动其他商业活动中。中。” 这是对商标使用的这是对商标使用的开放性开放性规定，并非商标使用规定，并非商标使用的定义。的定义。 保护在先权利中的保护在先权利中的商标商标“使用使用” 商标法商标法第第31条：申请商

8、标注册不得损害他人现有的在条：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人他人已经已经使用使用并有一并有一定影响的商标。定影响的商标。 这里指在商品上真实使用商标，使消费者在消费该商品这里指在商品上真实使用商标，使消费者在消费该商品中得到对该商标的认知；相反，没有商标与商品结合的商业中得到对该商标的认知；相反，没有商标与商品结合的商业活动，仅有广告宣传等，不构成活动，仅有广告宣传等，不构成“商标使用商标使用”。本规定是在。本规定是在我国原有商标制度仅保护注册商标的基础上，规定以注册商我国原有商标制度仅保护注册商标的基础上，规定以注册商

9、标保护为主、适当对未注册商标提供保护。该规定将标保护为主、适当对未注册商标提供保护。该规定将他人已他人已经使用并有一定影响的商标经使用并有一定影响的商标视为一种视为一种“未注册商标未注册商标”，如果，如果该商标已经在商业活动中真实的使用在商品或服务中，那么该商标已经在商业活动中真实的使用在商品或服务中，那么商标法商标法规定要对此类规定要对此类“未注册商标未注册商标”提供法律保护。从提供法律保护。从这一角度出发，如果对未注册商标提供法律保护，则强调该这一角度出发，如果对未注册商标提供法律保护，则强调该“未注册商标未注册商标”应当在商业活动中应当在商业活动中真实的实际使用真实的实际使用，即对未，即

10、对未注册商标的注册商标的“使用使用”要采取相对要采取相对严格严格的限制。的限制。 连续三年停止使用中的商标连续三年停止使用中的商标“使用使用” 商标法商标法第第44条：条：“使用注册商标，有下列使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：册商标：（四）（四）连续三年停止使用连续三年停止使用的。的。” 这里的使用，是指确这里的使用，是指确有真实使用意图有真实使用意图。其立法。其立法目的是为了消灭目的是为了消灭“死商标死商标”、“垃圾商标垃圾商标”。在这。在这里，对里，对“商标使用商标使用”一般采取较为一般采取较为宽泛宽泛的理

11、解，把的理解，把握尺度不宜过严。握尺度不宜过严。 自行改变注册商标中的商标自行改变注册商标中的商标“使用使用”商标法商标法第第44条：条：使用注册商标使用注册商标，有下列行为之一的，由，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：商标局责令限期改正或者撤销其注册商标： （一）（一）自行改变注册商标自行改变注册商标的；的； （三）自行转让注册商标的；（三）自行转让注册商标的；（四）连续三年停止使用的。（四）连续三年停止使用的。商标法商标法第第23条：条： 注册商标需要在注册商标需要在核准使用范围之外的核准使用范围之外的商品上使用商品上使用的，应当另行提出注册申请。的，应当另行提出注

12、册申请。 商标法商标法第第24条：条： 注册商标需要注册商标需要改变其标志改变其标志的，应当重的，应当重新提出注册申请新提出注册申请 。 商标侵权行为中的商标商标侵权行为中的商标“使用使用” 商标法商标法第第52条：条：“有下列行为之一的，均属有下列行为之一的，均属侵犯注册侵犯注册商标专用权商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上商品或者类似商品上使用使用与其注册商标相同或者近似的商标与其注册商标相同或者近似的商标的；的；” 这里指这里指利用他人商标之声誉，误导消费者，达到使侵利用他人商标之声誉，误导消费者，达到使侵权人权人“促销或

13、者销售促销或者销售”之目的之目的。包括商业性经营或者促销中。包括商业性经营或者促销中的使用。在判定商标侵权的时候，为了判断某种使用行为是的使用。在判定商标侵权的时候，为了判断某种使用行为是否侵犯了他人的商标权，这时候对否侵犯了他人的商标权，这时候对“商标使用商标使用”一般也采取一般也采取较为较为宽泛宽泛的理解，即包括了并没有真实使用在商品之上，而的理解，即包括了并没有真实使用在商品之上，而仅在广告宣传中使用他人注册商标的情形，这也属于侵犯他仅在广告宣传中使用他人注册商标的情形，这也属于侵犯他人商标权的行为之一。人商标权的行为之一。 新新商标法商标法第四十八条：第四十八条： 本法所称本法所称商标

14、的使用商标的使用，是指将商标用于，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他他商业活动中商业活动中，用于识别商品来源用于识别商品来源的行为。的行为。 商标注册与使用的关系（注册商标也无权禁止他人商标注册与使用的关系（注册商标也无权禁止他人正当使用）：正当使用）：第五十九条第五十九条 ：注册商标中含有注册商标中含有的本商品的通用名称、的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他

15、特点，或者含有的功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人地名，注册商标专用权人无权禁止无权禁止他人正当使用。他人正当使用。 三维标志三维标志注册商标中含有注册商标中含有的商品自身的性质产生的的商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权无权禁止禁止他人正当使用。他人正当使用。 强化商标使用的义务：强化商标使用的义务：第四十九条：第四十九条： 注册商标成为其核定使用的商注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者品的通用名称或

16、者没有正当理由连续三年不没有正当理由连续三年不使用的使用的，任何单位或者个人可以向商标局申，任何单位或者个人可以向商标局申请请撤销该注册商标撤销该注册商标。对对未注册商标未注册商标的保护（适当保护的保护（适当保护未注册商标未注册商标）：）：第五十九条第三款：商标注册人申请商标注第五十九条第三款：商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上上先于商标注册人使用先于商标注册人使用与注册商标相同或者与注册商标相同或者近似并近似并有一定影响的商标有一定影响的商标的，注册商标专用的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在权人无权禁止该使用人在原使用范围内

17、继续原使用范围内继续使用该商标使用该商标，但可以要求其附加适当区别标，但可以要求其附加适当区别标识识。二、诚实信用原则贯穿始终二、诚实信用原则贯穿始终 第七条第七条 ：申请：申请注册注册和和使用使用商标，应当遵循商标，应当遵循诚实信用诚实信用原则。原则。 民法通则民法通则第四条：民事活动应当遵循第四条：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、自愿、公平、等价有偿、诚实信用诚实信用的原则。的原则。 反不正当竞争法反不正当竞争法第二条：经营者在市第二条：经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚诚实信用实信用的原则，遵守公认的商业道德的原则，遵守公认的商业道

18、德。 规定了规定了制止制止违反诚实信用原则、违反诚实信用原则、恶意抢注恶意抢注的行为：的行为： 第十五条第二款：就同一种商品或者类似商品申请第十五条第二款：就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与注册的商标与他人在先使用的未注册商标他人在先使用的未注册商标相同或者相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同合同、业务往来业务往来关系或者关系或者其他关系其他关系而明知该他人商标存在，而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，该他人提出异议的，不予注册不予注册。 第四十五条：已经注册的商标，违反本法第十三条第四十五条：已经注册的商标，违反本法第十三条第二款

19、和第三款、第十五条、第十六条第一款、第第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶恶意注册意注册的，驰名商标所有人的，驰名商标所有人不受五年的时间限制不受五年的时间限制。 规定了对违反诚实信用原则、规定了对违反诚实信用原则、恶意使用恶意使用的侵权行的侵权行为为加大处罚加大处罚：第三十六条第二款第三十六条第二款 ：经审查异议不成立而准予注

20、册的商标，：经审查异议不成立而准予注册的商标，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初步审定公告三个商标注册申请人取得商标专用权的时间自初步审定公告三个月期满之日起计算。自该商标公告期满之日起至准予注册决月期满之日起计算。自该商标公告期满之日起至准予注册决定做出前，对他人在同一种或者类似商品上使用与该商标相定做出前，对他人在同一种或者类似商品上使用与该商标相同或者近似的标志的行为不具有追溯力；但是，因该同或者近似的标志的行为不具有追溯力；但是，因该使用人使用人的恶意给商标注册人造成的损失的恶意给商标注册人造成的损失，应当给予赔偿。，应当给予赔偿。 第六十条第二款：第六十条第二款： 对对五年内实施

21、两次以上商标侵权行为五年内实施两次以上商标侵权行为或者或者有其他严重情节的，应当从重处罚。有其他严重情节的，应当从重处罚。第六十三条第六十三条 ： 侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。合理确定。对恶意侵犯商标专用权对恶意侵犯商标专用权，情

22、节严重的，可以在按，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。 三、厘清驰名商标立法本意、正本清源三、厘清驰名商标立法本意、正本清源驰名商标的立法及演变：驰名商标的立法及演变： 涉及驰名商标案件中出现的问题：涉及驰名商标案件中出现的问题：将将驰名商标作为一种特殊商标；驰名商标作为一种特殊商标； 认为驰名商标是一种荣誉（民族瑰宝、民族品牌）；认为驰名商标是一种荣誉（民族瑰宝、民族品牌）；认定驰名商标认定驰名商标标准尺度不一；标准尺度不一；为认定驰名商标造假案；为认定驰名商标造假案；对对驰名商标驰名商标盲目扩大保护。盲目

23、扩大保护。 什么是驰名商标（不是定义）？什么是驰名商标（不是定义）？ （二稿）第十三条（二稿）第十三条 ：较长时间持续使用较长时间持续使用并并为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到伤害时，可以依照本法规定请求驰名利受到伤害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。商标保护。第十三条第十三条 ：相关公众所熟知的商标相关公众所熟知的商标，持有人，持有人认为其认为其权利受到侵害时权利受到侵害时，可以依照本法规定，可以依照本法规定请求驰名商标保护。请求驰名商标保护。 认定驰名商标：个案认定、被动保护（请求、认定驰名商标：个案认定、被动保护（请求、个案、需要、事实

24、）个案、需要、事实）第十四条第十四条 ：驰名商标应当根据当事人的：驰名商标应当根据当事人的请求请求，作为，作为处理涉及商标处理涉及商标案件需要案件需要认定的认定的事实事实进行认定。进行认定。 认定驰名商标应当考虑下列因素：认定驰名商标应当考虑下列因素： （一）相关公众对该商标的知晓程度；（一）相关公众对该商标的知晓程度； （二）该商标使用的持续时间；（二）该商标使用的持续时间； （三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；度和地理范围； （四）该商标作为驰名商标受保护的记录；（四）该商标作为驰名商标受保护的记录； （五）该商标驰名的其他因素。（

25、五）该商标驰名的其他因素。 认定驰名商标的主体（机关）：认定驰名商标的主体（机关）：在商标注册审查、工商行政管理部门查处商标违法在商标注册审查、工商行政管理部门查处商标违法案件过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权案件过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，利的，商标局商标局根据审查、处理案件的需要，可以对根据审查、处理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。商标驰名情况作出认定。在商标争议处理过程中，当事人依照本法第十三条在商标争议处理过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，规定主张权利的，商标评审委员会商标评审委员会根据处理案件的根据处理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定

26、。需要，可以对商标驰名情况作出认定。在商标民事、行政案件审理过程中，当事人依照本在商标民事、行政案件审理过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，最高人民法院指定的法第十三条规定主张权利的，最高人民法院指定的人民法院人民法院根据审理案件的需要，可以对商标驰名情根据审理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。况作出认定。 “驰名商标驰名商标”字样禁止宣传（不是荣誉字样禁止宣传（不是荣誉称号）：称号）：第十四条第五款：生产、经营者第十四条第五款：生产、经营者不得将不得将“驰驰名商标名商标”字样用于商品、商品包装或者容器字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业上，或者

27、用于广告宣传、展览以及其他商业活动中活动中。 第五十三条：第五十三条： 违反本法第十四条第五款规定违反本法第十四条第五款规定的，由地方工商行政管理部门责令改正，的，由地方工商行政管理部门责令改正，处处十万元罚款。十万元罚款。 四、规范商标代理行为四、规范商标代理行为第十九条第十九条 ：商标代理机构应当遵循诚实信用原则商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程中知标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程中知悉的被代理人的悉的被代理人的商业秘密商业秘密，负有保密义务。，负有保密义

28、务。委托人申请注册的商标可能存在本法规定不得注册委托人申请注册的商标可能存在本法规定不得注册情形的，商标代理机构应当情形的，商标代理机构应当明确告知明确告知委托人。委托人。商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于本法第十五条和第三十二条规定情形的，商标属于本法第十五条和第三十二条规定情形的，不得接受其委托不得接受其委托。商标代理机构除对其代理服务申请商标注册外，商标代理机构除对其代理服务申请商标注册外，不不得申请注册其他商标得申请注册其他商标。 商标代理机构的法律责任：商标代理机构的法律责任： 第六十八条第一款第六十八条第一款 ：商标代理

29、机构有下列行为之：商标代理机构有下列行为之一的，由工商行政管理部门责令限期改正，给予警一的，由工商行政管理部门责令限期改正，给予警告，处一万元以上十万元以下的告，处一万元以上十万元以下的罚款罚款；对直接负责；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予的主管人员和其他直接责任人员给予警告警告，处五千，处五千元以上五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究元以上五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：刑事责任： （一）办理商标事宜过程中，伪造、变造或者使（一）办理商标事宜过程中，伪造、变造或者使用伪造、变造的法律文件、印章、签名的；用伪造、变造的法律文件、印章、签名的； （二）以诋毁其他商标代

30、理机构等手段招徕商标代（二）以诋毁其他商标代理机构等手段招徕商标代理业务或者以其他不正当手段扰乱商标代理市场秩理业务或者以其他不正当手段扰乱商标代理市场秩序的；序的； （三）（三）违反本法第十九条第三款、第四款规定的违反本法第十九条第三款、第四款规定的。 商标代理机构的法律责任：商标代理机构的法律责任：第六十八条二、三款第六十八条二、三款 ：商标代理机构有前款规定行为的，由工商行商标代理机构有前款规定行为的，由工商行政管理部门政管理部门记入信用档案记入信用档案；情节严重的，商；情节严重的，商标局、商标评审委员会并可以决定标局、商标评审委员会并可以决定停止受理停止受理其办理商标代理业务，予以公告

31、其办理商标代理业务，予以公告。商标代理机构违反诚实信用原则，侵害委托商标代理机构违反诚实信用原则，侵害委托人合法利益的，应当依法人合法利益的，应当依法承担民事责任承担民事责任，并，并由商标代理行业组织按照章程规定予以由商标代理行业组织按照章程规定予以惩戒。惩戒。 五、认定侵权以是否混淆为标准五、认定侵权以是否混淆为标准第五十七条第五十七条 ：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权:（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的商标相同的商标的；（不支持同一种商品上相同商标共

32、存，；（不支持同一种商品上相同商标共存，包括当事人和解，主要考虑保护消费者利益）包括当事人和解，主要考虑保护消费者利益）（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；或者近似的商标，容易导致混淆的； 与贸易有关的知识产权协议与贸易有关的知识产权协议第十六条第十六条 授予的权利：授予的权利：1. 注册商标的所有人应有专有权来阻止所有第三方未经其注册商标的所有人应有专有权来阻止所有第三方未经其同同 意在

33、交易过程中对与已获商标注册的货物或服务相同或意在交易过程中对与已获商标注册的货物或服务相同或类似的货物或服务使用相同或类似的标记，类似的货物或服务使用相同或类似的标记，如果这种使用可如果这种使用可能会产生混淆能会产生混淆。若对相同货物或服务使用了相同的标记，则。若对相同货物或服务使用了相同的标记，则应推定为存在混淆的可能。应推定为存在混淆的可能。 近似商品与近似商标的判断近似商品与近似商标的判断商品商品类似，从以下三个方面考虑：类似，从以下三个方面考虑： （1） 商品分类商品分类以商品销售实际为准，商品以商品销售实际为准，商品分类表只能作为参考；分类表只能作为参考； （2）看）看商品功能商品功

34、能是否相同；是否相同； （3）看商标权利人商品的）看商标权利人商品的经营范围经营范围。近似商品与近似商标近似商品与近似商标 商标商标近似的判断：近似的判断： （1）参考音（发音）、形（字形、商标标识形状）、义（含）参考音（发音）、形（字形、商标标识形状）、义（含义）等方面进行义）等方面进行综合判断综合判断。 （2）认定商标相同或者近似，以相关公众的一般注意力为标）认定商标相同或者近似，以相关公众的一般注意力为标准（准（相关公众相关公众，是指与商品所标识的某类商品或者服务，是指与商品所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密

35、切关系的其他经营者）。的其他经营者）。 （3）既要进行对商标的）既要进行对商标的整体比对整体比对，又要进行对商标，又要进行对商标主要部分主要部分的比对。的比对。 （4）比对应当在比对对象）比对应当在比对对象隔离的状态隔离的状态下分别进行。下分别进行。 （5）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。性和知名度。 关于足以造成消费者混淆、误认：关于足以造成消费者混淆、误认：v足以造成误认是指：足以造成误认是指：可能造成可能造成或者实或者实际造成际造成误认；误认；v是否足以造成误认（除商标相同、相近以外），是否足以造成误认（除商标

36、相同、相近以外），与商品销售的地域、商品的特点、商品的价格、与商品销售的地域、商品的特点、商品的价格、商标的知名度、消费者的购买水平及消费观念等商标的知名度、消费者的购买水平及消费观念等多种因素多种因素有关。有关。v误认误认不是指对产品本身的误认不是指对产品本身的误认！而是指对产品来！而是指对产品来源（厂家、产地）的误认。源（厂家、产地）的误认。 误认产品来源（主体）误认产品来源（主体）之间有关系、有关联、关联企业有授权关系、加之间有关系、有关联、关联企业有授权关系、加盟关系。盟关系。判断商标侵权应注意的问题判断商标侵权应注意的问题 1、只对比只对比商品上标注的商品上标注的商标商标，不对比商品

37、的其，不对比商品的其他因素他因素 （企业名称、商号、商品名称、产品外观、（企业名称、商号、商品名称、产品外观、色彩、形状、材质等），除非产品名称突出使用商色彩、形状、材质等），除非产品名称突出使用商品、服务中字号突出使用；品、服务中字号突出使用； 2、商品价格商品价格会影响混淆程度：高价格的商品会影响混淆程度：高价格的商品（汽车、摩托车）商标不易混淆；低价格的商品（汽车、摩托车）商标不易混淆；低价格的商品（烟、饮料、毛巾被）商标容易混淆；（烟、饮料、毛巾被）商标容易混淆； 3、 商品上标有商品上标有多个商标多个商标的，仅比较被指控侵权的，仅比较被指控侵权的商标；的商标；判断商标侵权应注意的问题

38、判断商标侵权应注意的问题 4、被告虽然也有注册商标，但、被告虽然也有注册商标，但未规范未规范使用使用的，按未注册商标对待；的，按未注册商标对待； 5、商标权人对自己注册商标的、商标权人对自己注册商标的不当使不当使用用可能构成对他人注册商标权的侵权。例可能构成对他人注册商标权的侵权。例如：扩大使用商标的范围如：扩大使用商标的范围 局部（与他局部（与他人注册商标相同的局部）突出使用；人注册商标相同的局部）突出使用； 6、要看侵权人是否有、要看侵权人是否有主观恶意主观恶意（曾经（曾经有合作关系，故意模仿、搭顺风车）有合作关系，故意模仿、搭顺风车） ；增加帮助侵权的规定（非连带责任）：增加帮助侵权的规

39、定（非连带责任）：第五十七条第五十七条 ：（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；制造的注册商标标识的； （五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；人实施侵犯商标专用权行为的； （来源：实施条

40、例第（来源：实施条例第50条：条：故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。）（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 明确正当使用（不侵权）的范围：明确正当使用（不侵权）的范围：第五十九条：第五十九条： 注册商标中含有的本商品的通用名称、注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用无权

41、禁止他人正当使用。三维标志注册商标中含有的商品自身的性质产生的三维标志注册商标中含有的商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权无权禁止他人正当使用禁止他人正当使用。六、关于商标与字号冲突的解决途径六、关于商标与字号冲突的解决途径 第五十八条第五十八条 ：将他人：将他人注册商标注册商标、未注册的驰名商未注册的驰名商标标作为企业名称中的作为企业名称中的字号使用字号使用，误导公众，构成不，误导公众，构成不正当竞争行为的，依照正当竞争行为的，依照中华人

42、民共和国反不正当中华人民共和国反不正当竞争法竞争法处理。处理。 来源：最高法院司法解释：来源：最高法院司法解释：“将与他人注册商标相将与他人注册商标相同或者近似的文字作为企业的字号在相同或者类似同或者近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商标上突出使用，容易使相关公众产生误导的。商标上突出使用，容易使相关公众产生误导的。”六、关于商标与字号冲突的解决途径六、关于商标与字号冲突的解决途径v反不正当竞争法（年月日第八届全国人民常委会第三次会议通反不正当竞争法（年月日第八届全国人民常委会第三次会议通过自年月日起施行）过自年月日起施行）v第五条第五条:经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争

43、对手：经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，（四）在

44、商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。对商品质量作引人误解的虚假表示。v第二十一条第二十一条:经营者假冒他人的注册商标，擅自使用他人的企业名称或者姓名，经营者假冒他人的注册商标，擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的，依照误解的虚假表示的，依照中华人民共和国商标法中华人民共和国商标法、中华人民共和国产品中华人民共和国产品质量法质量法的规定处罚。的规定处罚。经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢

45、，或者使用与知名商品经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销营业执据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销营业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。七、关于侵权

46、损害赔偿七、关于侵权损害赔偿 明确赔偿顺序：明确赔偿顺序：第六十三条：第六十三条： 侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。理确定。 对恶意侵权加重赔偿：对恶意侵权加重赔偿： 对对恶意侵犯商标专用权恶意侵犯商标专用权，情节严重的，情节严重的

47、， 可以在按照上可以在按照上述方法确定数额的述方法确定数额的一倍以上三倍以下一倍以上三倍以下确定赔偿数额。确定赔偿数额。 合理开支计入损失：合理开支计入损失： 赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。开支。七、关于侵权损害赔偿七、关于侵权损害赔偿 用被告获利标准赔偿的，加大被告举证责任：用被告获利标准赔偿的，加大被告举证责任： 人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权

48、行为人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。提供的证据判定赔偿数额。 提供定额（法定）赔偿标准：提供定额（法定）赔偿标准： 权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百三百万元以下万元以下

49、的赔偿。的赔偿。 侵权人不承担赔偿责任的情形（商标使用状侵权人不承担赔偿责任的情形（商标使用状况影响侵权救济）况影响侵权救济） 第六十四条：第六十四条： 注册商标专用权人请求赔偿，被控注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前用权人不能证明此前三年内实际使用三年内实际使用过该注册商标，过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到也不能

50、证明因侵权行为受到其他损失其他损失的，被控侵权的，被控侵权人人不承担赔偿责任不承担赔偿责任。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己该商品是自己合法取得并说明提供者的合法取得并说明提供者的，不承担赔不承担赔偿责任偿责任。 八、关于临时措施八、关于临时措施诉前禁令与财产保全诉前禁令与财产保全第六十五条：第六十五条： 商标注册人或者利害关系人有商标注册人或者利害关系人有证据证明他人证据证明他人正在实施正在实施或者或者即将实施即将实施侵犯其侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止将会注册商标专用权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到使其

51、合法权益受到难以弥补的损害难以弥补的损害的，可以的，可以依法在起诉前向人民法院申请采取依法在起诉前向人民法院申请采取责令停止责令停止有关行为有关行为和和财产保全财产保全的措施。的措施。申请诉前停止侵权行为（诉前禁令）申请诉前停止侵权行为（诉前禁令） 20022002年年-2006-2006年全国法院受理诉前禁令案件年全国法院受理诉前禁令案件430430件，支持率件，支持率83.17 %83.17 %。20112011年受理诉前临时禁令申请案件年受理诉前临时禁令申请案件130130件，裁定件，裁定支持率支持率98.23%98.23%； 申请诉前停止侵权行为（诉前禁令）申请诉前停止侵权行为（诉前禁

52、令） 正在实施与正在实施与既将实施既将实施： （1 1）以销售为目的持有侵权商品；）以销售为目的持有侵权商品； （2 2）以销售为目的发布侵权商品宣传广告；）以销售为目的发布侵权商品宣传广告； （3 3）以制造或者销售侵权商品为目的，持有侵）以制造或者销售侵权商品为目的，持有侵权标识或带有侵权标识的包装物。权标识或带有侵权标识的包装物。“如不及时制止将会使其合法权益受到如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补难以弥补的损害的损害的的”理解？理解？停止有关行为的目的是为了及时制止侵权，这一停止有关行为的目的是为了及时制止侵权，这一规定应当慎用。规定应当慎用。关于临时措施关于临时措施诉前保全证据诉

53、前保全证据第六十六条第六十六条 ：为制止侵权行为，在证据可能：为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以依法在起人或者利害关系人可以依法在起诉前诉前向人民向人民法院法院申请保全证据申请保全证据。申请诉前证据保全申请诉前证据保全 2002-20062002-2006年全国法院受理诉前证据保全申年全国法院受理诉前证据保全申请请642642件，支持率件，支持率92.67 %92.67 %。 20112011年受理诉前证据保全申请案件年受理诉前证据保全申请案件186186件，裁件，裁定支持率定支持率93.42%93.42%

54、。 九、问题与疑惑：九、问题与疑惑：第十五条第二款：第十五条第二款： 就同一种商品或者类似商品申请注册的就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人商标与他人在先使用在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。第五十九条第三款：商标注册人申请商标注册前，他人已经第五十九条第三款：商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用先于商标注册人使用与注册商与注册商标相同或者近似标相同或者近似并有一定影响并有一定影响的商标的，注册商标专用权人的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用原使用范围内继续使用该商标，但可以该商标，但可以要求其附加适当区别标识。要求其附加适当区别标识。问题与疑惑：问题与疑惑：商标申请审查是否考虑商标申请审查是否考虑“混淆混淆”？第三十条第三十条 ： 申请注册的商标，凡不符合本法有关申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经规