2012.12法学概论复习

2012 年 12 月法学概论复习范围 一、 名词解释题: 1 法人:法人是世界各国规范经济秩序以及整个社会秩序的一项重要法律制度。 2 财产保全: 是指人民法院为使将来的判决得到执行，对与案件有关的财产所采取的强制性的保全措施。 3 最惠国待遇:是指一国给于另一国国民或法人的待遇，不低于现在或将来给于任何第三国国民或法人的 待遇。 4 紧急避险:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得 已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。 5 合同:合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。 6法定继承:法定继承是指在被继承人没有对其遗产的处理立有遗嘱的情况下，由法律直接规定继承人的范 围、继承顺序、遗产分配的原则的一种继承形式。 7 著作权:著作权也称版权，是指作者及其他权利人对文学、艺术和科学作品享有的人身权和财产权的总 称。 8 公务员:是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。 9 劳动争议:劳动关系当事人之间因劳动的权利与义务发生分歧而引起的争议，又称劳动纠纷。 10 具体行政行为 :具体行政行为，是指国 家 行 政 机 关 和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政 机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特 定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。 11 人格权:人格权是社会个体生存和发展的基础，是整个法律体系中的一种基础性权利。 12 民法:是规定并调整平等主体的公民间、法人间及其他非法人组织之间的财产关系和人身关系的法律规 范的总称。 二、 填空题 1、基层群众性自治组织是指（村委会 ）和（居委会 ） 。 2、 （人民检察院）是我国的法律监督机关。 3、根据代理权产生的根据不同，把代理分为（法定代理,） 、 （ 委托代理 ）和（指定代理 ） 。 4、国际法的渊源主要表现为（国际条例）和（国际惯例） 。 5、自然人的民事行为能力有三种类型：（完全行为能力） 、 （限制行为能力）和无民事行为能力人。 6、法律事实按是否包当事人的意志，可以分为（法律事件）和（法律行为 ）两大类。 7、 （中华人民共和国全国人民代表大会）是我国最高国家权力机关。 8、民事诉讼当事人主要指（原告 ）和（被告） ，同时也包括民事诉讼中的第三人。 9、宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者（五分之一 ）以上的全国人大代表提议，并由全国 人民代表大会以全体代表的（三分之二）以上的多数通过。 10、我国的第一部宪法（1954 年宪法）和我国的现行宪法（1982 年宪法） 。 11、基层群众性自治组织是指（ 村委会）和（居委会） 。 12、法律规范由（主体 ） 、 （ 客体） 、和（ 内容）这三个部分组成。 三、问答题 1、简述正当防卫成立的条件？ 答：须有不法侵害行为，且不法侵害必须是实际存在的，这是正当防卫成立的起因条件。不法侵害必须正 在进行，这是正当防卫成立的时间条件。防卫行为必须针对不法侵害者本人实行，这是正当防卫成立的对 象条件。必须是为了使国家、公共利益，本人或者他人的人身和财产或其他权利免受正在进行的不法侵害 才能施以正当防卫，这是正当防卫成立的主观条件，即防卫目的的正当性。 2:|行政责任的概念、特征和构成要件？ 答：行政责任就是行政主体及其工作人员因违反行政法律规范而依法必须承担的法律责任。 特征：（1）是行政主体及其工作人员的责任（2）是行政主体的行政违法或行政不当所引起的法律后果 （3）是一种独立的法律责任。 构成要件：主体是行政主体及其执行公务的人员（2）产生的前提条件是行政违法或行政不当（3）必须为 行政法律规范所确认（4）须有主观上的故意或过失（5）承担行政责任的行为人有责任能力。 2 2:法的概念及法的基本特征？ 答： 法是由国家制定或认可，反映国家意志，通过权利和义务的实现达到一定社会秩序，并由国家强制 力保障实施的行为规范体系。 1） 法是一种行为规范 2） 法由国家制定或认可 3） 法反映国家意志 4） 法以权利和义务为内容 5） 法以实现一定社会秩序为目的 6） 法由国家强制力保障实施 2:简述法律关系的构成要素？ 答：法律关系是法律规范在调整社会关系过程中形成的权利义务关系。 法律关系由主体、客体和内容三 个要素构成。 法律关系的主体是指法律关系中权利的享有者和义务的承担者。一般来说，法律所确认的法律关系主体主 要有自然人和法人；在我国宪法性规范中， “人民” 、 “民族” 、 国家等，也可以成为特定法律关系的 主体。 法律关系的客体是指法律关系主体之间权利、义务所指向的对象。 法律关系的内容是指法律关系主体所享有的权利和所承担的义务。要注意的是，这里的权利和义务，是法 定权利和法定义务，与道德、习俗或社会组织规章设定的权利义务不同。 四、论述题 1、试述社会主义法治理念的基本内涵？ 答：一、依法治国是社会主义法治的核心内容 (一) 人民民主 人民民主的本质就是人民当家作 主，国家的一切权力属于人民，广大人民充分享有民主 权利，实行民主选举、民主决策、民主管理、民 主监督。社会主义的本来目的就是要实现人民当家作主，为人的自由和全面的发展创造前提条件。 (二) 法制完备 依法治国，建设社会主义法治国家的基础和前提是完善中国特色社会主义法律体系。 法制完备首先是指形式意义上的完备，即法律制度的类别齐全、规范系统、内在统一。实质意义上的完备 则指法律制度适应社会发展的需要，满足社会发展的客观要求，同时符合公平正义的价值要求。 (三) 树立宪法法律权威 依法治国的核心就是树立宪法法律权威，坚持宪法法律至上。树立宪法法律 权威，是指宪法和法律在国家和社会生活中享有崇高的威望，得到普遍的遵守和广泛的认同；宪法和法律 在调控社会生活方面发挥基础和主导的作用，切国家权力和其他社会规范只能在宪法和法律的支配下发 挥作用。(四) 权力制约 权力制约是依法治国的关键环节。依法治国关键在于依法制权；没有权力制 约，依法治国也就无从谈起。根据民主法治的原则，建立健全决策权、执行权、监督权既相互制约又相互 协凋的权力结构和运行机制，是建设社会主义法治国家的基本要求和特征。 二、执法为民是社 会主义法治的本质特征 (一 )以人为本 以人为本就是以最广大人民群众的根本利益为本。执法 工作中坚持以人为本，就是要尊重人的法律主体地位，坚持把人作为执法工作的最高价值取向，突出人在 执法中的地位和作用，强调尊重人、理解人、关心人，切实把维护人民群众的合法权益，作为执法工作的 出发点和归宿。以人为本落实到执法工作中，就是要坚持目的观和方法论的统一，即坚持执法为了人民， 执法依靠人民，一切为了人民是执法目的，切依靠人民是执法方式，只有把二者结合起来，才能真正做 到以人为本。 (二)保障人权 社会主义执法工作首先要维护最广大人民群众的根本利益，反映 到人权领域，就要维护人民群众的生存权和发展权。执法工作中尊重和保障个人人权，就是要尊重和保障 执法当事人的合法权利，包括尊重和保障行政管理相对人的合法权利，尊重和保障犯罪嫌疑人、被告人、 罪犯的合法权利，尊重和保障被害人的合法权利等。执法机关在执法活动中，要严格遵守有关法律规定， 对于未成年人、妇女、老年人、残疾人等弱势群体给予特殊保护，对特殊群体给予更多关爱，使他们的权 利得到切实保障， ， (三)文明执法 文明执法是指执法机关和执法人员以社会主义法治理念为 指导，以社会主义道德规范为依据，以文明的方式去执行法律，以高度的热情服务社会，以积极向上的精 神风貌影响社会而体现出的执法文明进步状态。文明执法是执法为民的本质要求和外在体现。 3 三、公平正义是社会主义法治建设的根本目标和价值追求 公平正义是立法、执法和司法工作的生命 线。立法是公平正义的起点，司法是公平正义的最后一道防线。公平正义是社会主义和谐社会的基本特征。 社会主义和谐社会是民主法治、公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的社会。 （一）法律面前人人平等 法律面前人人平等，是我国宪法明确规定的社会主义法治的基本原则，是 公平正义的首要内涵，也是实现公平正义的方式、载体和支撑。离开了平等，公平正义就成为抽象的空淡， （二）合法合理 合法合理，是公平正义的内在要求。合法就是合乎宪法和法律规定，它是任 何组织或个人行为获得支持的依据，合理就是合乎理性，符合事物的内在规律，它是任何组织或个人行为 让人尊重和信服的暴础。切组织或个人追求的公平正义和实现公平正义的实现方式只有既合法，又合理， 反映社会整体价值观和公众利益，才能为社会公众所认可和接受。 （三）程序正当 正义不仅 应当实现，而且应当以人们看得见的方式实现。程序是运送正义的方式。程序正当，是指立法、执法、司 法机关的活动必须严格遵守法定程序的规定，保障法律制定的科学性，保证案件及时正确处理，确保公开、 公平、公正、民主、效率、人权保障、权力制约与监督等价值日标得以实现。 （四）及时高效 及时高效，要求以公平正义为前提和基础，以最短的时间，以最小的成本投入、最低的资源消耗实现最大 程度的公平正义。 四、服务大局是社会主义法治的重要使命 现阶段，党和国家根本利益 就是社会主义经济建设、政治建设、文化建设、社会建设“四位一体”的中国特色社会主义事业。服务中国 特色社会主义事业，是我国社会主义法律的本质要求和功能体现。 （一）把握大局 正确认识 大局，牢牢把握大局，是服务大局的首要前提。大局具有根本性、统领性、历史性和层次性，深刻认识大 局的特征，才能正确认识和把握大局。 （二）围绕大局 围绕大局，就是要坚持决策部署以大 局为目标方向，执行落实以大局为行为准则，工作成效以服务大局为检验标准，全面保障服务社会主义经 济建设、政治建设、文化建设与社会建设。 （三）立足本职 服务大局不是一个空洞抽象的概 念，而应是具体行为的表现。社会主义法治服务大局的要求，落实到部门、单位和个人，就是要立足本职， 切实履行好岗位职责，发挥好职能作用。 要正确处理好法律效果、社会效果和政治效果之间的关系， 坚持宪法法律至上、党的事业至上、人民利益至上的有机统一，坚持法律效果、社会效果、政治效果的内 在一致性。具体执法活动，法律效果是首要的基本标准，社会效果、政治效果是最终的根本标准。同时， 也要防止和反对只讲社会效果、政治效果而不讲法律效果，甚至执法违法，损害法治原则和权威，以牺牲 法治为代价追求所谓的“政治和社会效果” 。 五、党的领导是社会主义法治的根本保证 （一）党对社会主义法治的思想领导 坚持党对社会主义法治的思想领导，就是要坚持马克思主义在 法治意识形态领域的指导地位。马克思主义是我们立党立国的根本指导思想。中国社会主义法治建设必须 坚持以马克思主义为指导，绝不能搞指导思想多元化。 （二）党对社会主义法治的政治领导 党的政治领导主要是政治原则、政治方向、重大决策的领导，核心是路线、方针和政策的领导。在政治与 法律的关系中，政治占据主导地位，决定着不同国家法治发展模式的特殊性。只有在政治上始终坚持党的 领导，才能确保法治建设的正确方向。 （三）党对社会主义法治的组织领导 党的组织领导， 王要就是通过推荐重要干部，充分发挥党组织的作用，推动党的路线、方针、政策的贯彻落实。 2:试述公民的基本权利和基本义务？ 答：1)公民的基本权利就是公民按照宪法规定享受到的由国家强制力保障的权益。 (2 松民的基本义 务也就是公民按照宪挂潭串享有权利的同时。所必须承担的某种责任。 (3)我们把宪法规定的公民的 权利和义务称做基本权利和义务，它是公民享受其他权利和。履行其他义务的基础。 我国公民的八 大基本权利: (1)政治权利和自由； (功宗教信仰自由； (3) 人身自由； (4)批评、建议、 申诉、控告、检举和取得赔偿权； (5)社会经济权利； (6)文化教育权利； (7) 妇女、老人、 儿童受国家的保护； (8)保护华侨、归侨和侨誉的权利和利益。 我国公民的六大基本义务: (1)维护国家统一和各民族团结的义务； (2)遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳 动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德； (3) 维护国家安全、荣誉和利益； (4)保卫祖国，抵抗 侵略，依法服兵役和参加民兵组织 (5 依法纳税； (6)其他义务。 3:民法的调整对象是什么？基本原则有哪些？ 答：民法的调整对象是：平等主体的公民之间,法人之间、公民和法人之间的财户关系和人身关系！ 重 点在于理解三个问题,第一,什么是平等主体？第二,什么是财产关系？第三.什么是人身关系？ 平等主体是 指在民事法律关系中当事人之间的法律地位是平等的。作为民事主体,不论是公民,还是法人,他们在民事活 4 动中都平等地享有权利和承担义务。 基本原则：“平等、自愿、等价有偿、公平、诚实信用” 2:论我国三大诉讼法的共有原则？ 答：1。 侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使。人民法院、人民检察院依法独立行使职权。 2 进行诉讼必须以事实为根据，以法律为准绳。 3 对一切公民在适用法律上一律平等。 4 审 判公开进行，但在刑事案件中，根据法律可以规定例外。 5 实行回避制。 6 实行两审终审制。 7 有权使用本民族语言文字进行诉讼。 8 被告人、当事人有权进行辩护，法院有义务保证被告人 获得辩护；律师承担法定的司法援助义务。 五、案例分析题 1甲因私拿单位的物品受到经理乙的批评，甲随之与乙发生争执。经人劝解，甲，乙回各自办公室上班。 半小时后，甲突然携铁棍到乙办公室并用铁棍猛击乙的头部，乙躲闪后被击中左肩，之后围办公桌奔跑躲 避，甲继续追打。乙眼看无路可逃，顺手从桌子抽屉里抽出自己防身用的菜刀将甲肩部砍伤。乙随即到公 安局报案。 试分析：乙的行为是否构成犯罪以及乙的行为在刑法上属于什么性质的行为？ 答：不构成犯罪！ 在公民生命安全受到威胁时，进行反抗所造成的后果，属于正当防卫。 有法律支持 的！2、2010 年 1 月，某甲在一家百货公司购买了一条价值 12000 元的白金项链。当时，某甲 17 周岁， 是某外企在职职工。回家后，甲的父亲认为：甲尚未成年，自己是她的监护人，孩子未经家长同意，不能 进行如此大额交易。因此，他领着女儿到百货公司，要求退货。百货公司认为，货已售出，且无质量问题， 拒绝退货。双方争执不下。 问：1.甲可否与百货公司进行这一买卖行为？为什么？ 2.在此买卖关系中，百货公司的行为是否符合民事法律行为的有效条件？为什么？ 3.如果甲是 15 周岁的在校生，甲的买卖行为是否有效？为什么？ 1、如果甲以自己的劳动收入作为自己的主要生活来源，并且能维持当地正常生活水平的，17周岁即为完 全民事行为能力人，所以甲可以与百货公司进行买卖行为。 2、百货公司的行为合法有效。楼主题中没有明确说明百货公司有何行为，按一般理解为正常交易。 3、如果甲15周岁，则在民法上为限制民事行为能力人，其只能做与自己行为能力相符合的行为，其购买 15000元东西的行为，如果其监护人追认同意的话也是有效的，如果不同意，则此合同无效。 3甲经人介绍，在某厂做搬运工，每月有 800 元收入，平时就住在工厂的宿舍里。由于工作辛苦，宿舍 又离厂较远，甲打算从乙处花 900 元买一辆轻便摩托车。此事遭到甲的父母强烈反对，但甲还是将摩托车 买了下来。几个月后，甲因患精神分裂症，无法工作和独立生活。由于，甲今年刚满 17 周岁，其父母找 到乙，认为他们之间的买卖无效，要求乙返还钱款，拿走摩托车。 请问：甲的父母的主张有没有法律根据？甲乙之间的买卖有效吗？为什么？ 答 1：1. 如果买卖关系产生的时候，甲的精神状态是正常的，那么买卖关系就成立、交付即生效。 2.法 律规定年满十六周岁、靠自己工作生活的就算是法律拟制的成年人，他的行为是不需要父母追认的。精神 病人在精神健康情况下的行为也是有效的，只有发作时的行为才能认定为无效。所以，根据以上分析，甲 正常时的买卖摩托车的行为是有效的。其父母的主张不能得到支持。 答 2：甲和乙构成的是买卖合同关系，我国合同法第八条规定：“ 依法成立的合同，对当事人具有 法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法 律保护。 ”意思是说，要依照法律规定所建立的合同才是受到法律保护的。 合同法第五十二条规定， 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串 通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五） 违反法律、行政法规的强制性规定。 合同法第四十四条规定“ 依法成立的合同，自成立时生效。法律、 行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 ”道路交通安全法实施条例第七条也明 5 确规定：“ 已注册登记的机动车所有权发生转移的，应当及时办理转移登记。 ”根据以上法律规定，甲和 乙构成的买卖合同除要具备合同法第五十二条规定的条件外，还要依照道路交通安全法实施条例 第七条的规定办理所有权转移登记手续后，这个买卖合同才算是合法有效的，才会受到法律的保护。由于 甲和乙在机动车辆交易成功后，没有依法办理相关手续，所以，他们的合同是无效的，甲的父母所提出的 主张也是合法的。 4:李某于 2004 年 6 月去世，他生前留有三份内容相矛盾的遗嘱。第一份是 1998 年他病危时由他口述，由 他单位的两位同事记录的；第二份是 2000 年他去公证机关办理公证的；