建筑工程律师实务发包人如何与实际施工人结算工程款何李律师

建筑工程律师实务发包人如何与实际施工人结算工程款何李律师摘要：在建筑工程领域，实际施工人问题较为复杂，发包人如何与实际施工人进行工程款结算关系到各方利益。本文从实际施工人的概念及认定出发，深入分析了发包人在与实际施工人结算工程款时应遵循的原则、考虑的因素以及结算的方式和流程等内容，旨在为发包人在处理相关结算事宜时提供法律实务指导，确保结算过程合法、公正、合理，维护各方合法权益。

一、引言建筑工程行业中，实际施工人现象屡见不鲜。实际施工人往往在工程建设中投入了大量人力、物力，其工程款结算问题不仅关乎自身利益，也会对发包人、转包人、分包人等相关主体产生影响。发包人作为工程项目的建设方，在与实际施工人结算工程款时面临诸多法律和实务问题。正确处理这些问题，对于保障工程顺利进行、维护建筑市场秩序具有重要意义。

二、实际施工人的概念及认定（一）概念实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法转包合同的转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。

（二）认定标准1.存在无效的建设工程施工合同。如转包合同、违法分包合同或者借用资质签订的合同等。2.实际参与工程建设施工活动。实际施工人必须亲自组织施工，投入了人力、物力、财力等进行工程建设。3.与发包人之间存在事实上的建设工程施工合同关系。虽然合同可能无效，但实际施工人完成的工程已交付发包人使用或发包人已接受相关工程成果。

在认定实际施工人时，需综合考虑以上因素，准确界定实际施工人的身份，以便后续正确处理工程款结算等问题。

三、发包人与实际施工人结算工程款应遵循的原则（一）合法性原则结算必须符合法律法规的规定。首先，要确保结算依据的合同效力，如果合同无效，要依据相关法律规定确定结算方式。例如，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等规定，无效合同参照合同约定支付工程价款，但需扣除实际成本等不合理费用。其次，结算过程中不得违反招投标法等相关法律关于工程价款确定方式的强制性规定。

（二）公平合理原则考虑到实际施工人的投入及工程实际情况，在结算时要公平合理地确定工程款数额。既要保障实际施工人的合理利润，又要防止其过度主张高额费用。例如，对于实际施工人因自身过错导致的工程质量问题、工期延误等给发包人造成的损失，应在结算时予以合理扣减。同时，对于实际施工人在施工过程中采用的先进工艺、节省成本等有利于工程建设的行为，也应在结算时给予适当考虑。

（三）诚实信用原则双方在结算过程中应秉持诚实信用，如实提供工程建设相关资料、说明工程实际情况等。发包人不得故意隐瞒工程变更等影响工程款结算的重要信息，实际施工人也不得虚报工程量、虚构施工成本等。例如，实际施工人应如实向发包人提供已完工程的详细施工记录、材料采购凭证等，以便准确核算工程款。

四、发包人结算工程款时应考虑的因素（一）合同效力1.有效合同如果发包人直接与实际施工人签订的建设工程施工合同有效，工程款结算应按照合同约定进行。合同中通常会约定工程价款的计价方式（如固定总价、固定单价、可调价格等）、付款时间、付款方式等条款，双方应严格按照约定执行。2.无效合同对于无效的建设工程施工合同，根据相关司法解释，参照合同约定支付工程价款，但要扣除实际成本等不合理费用。例如，合同中约定的过高管理费、利润等可能被认定为不合理费用而予以扣除。同时，如果实际施工人存在转包、违法分包等过错导致合同无效，其要求的工程款支付可能会受到一定限制。

（二）工程质量1.合格工程如果实际施工人完成的工程质量合格，发包人应按照约定或参照合同约定支付工程款。即使合同无效，基于鼓励交易、保障工程质量的原则，也应支持实际施工人的工程款主张，但要对不合理费用进行调整。2.不合格工程若工程质量不合格，实际施工人应负责修复，修复后经竣工验收合格的，发包人应支付修复后的工程款，但修复费用由实际施工人承担；若修复后仍不合格，发包人有权拒绝支付工程款，并要求实际施工人承担相应的损失赔偿责任。例如，因工程质量问题导致发包人需要另行聘请他人进行修复，所产生的费用应由实际施工人承担，同时发包人可从应付工程款中扣除相应金额。

（三）工程量及工程变更1.工程量准确确定工程量是结算工程款的关键。发包人应与实际施工人共同核对工程量，可依据施工图纸、施工记录、监理签证等资料进行核算。对于实际施工人主张但缺乏有效证据证明的工程量，发包人有权不予认可。例如，实际施工人提出额外增加的工程量，但无法提供监理签字确认或其他有效证明文件，发包人可不予以结算该部分工程量对应的工程款。2.工程变更工程建设过程中可能会发生工程变更，发包人应及时向实际施工人发出变更通知，并对变更部分的价款进行约定。如果没有约定，可按照相关计价规范进行计算。例如，因设计变更导致工程内容发生变化，发包人应与实际施工人协商确定变更后的工程价款，协商不成的，可参照类似工程价格或按照当地建设行政主管部门发布的计价方法进行结算。

（四）工期及违约责任1.工期实际施工人应按照合同约定的工期完成工程建设。如果工期延误，实际施工人应承担违约责任，发包人有权按照合同约定扣除相应的违约金。同时，工期延误给发包人造成损失的，实际施工人还应承担赔偿责任。例如，因实际施工人原因导致工程延期交付，影响发包人使用，发包人可要求实际施工人支付违约金，并赔偿因工程延期造成的租金损失等间接损失。2.违约责任除工期延误外，实际施工人在施工过程中还可能存在其他违约行为，如违反施工安全规定、擅自更换主要施工材料等。对于这些违约行为，发包人应按照合同约定追究实际施工人的违约责任，并在结算工程款时予以相应扣减。例如，实际施工人擅自更换不符合质量要求的钢材，发包人可要求其承担更换费用，并扣除一定比例的工程款作为违约金。

五、发包人与实际施工人结算工程款的方式（一）按合同约定结算1.固定总价合同对于固定总价合同，在合同约定的风险范围内，工程价款一般不予调整。除非发生合同约定的变更事项，发包人应按照合同约定的总价支付工程款。例如，合同约定采用固定总价承包该工程，施工过程中未发生合同约定的变更情况，发包人应按照合同总价支付给实际施工人工程款。2.固定单价合同固定单价合同下，发包人应根据实际完成的工程量乘以合同单价来结算工程款。实际施工人完成的工程量经双方确认后，按照约定单价计算工程款数额。例如，某工程采用固定单价合同，约定每平方米的单价为[X]元，实际施工人完成的建筑面积为[具体面积]平方米，则工程款为[单价×面积]元。3.可调价格合同可调价格合同根据合同约定的调整方式对工程价款进行调整。如根据市场价格波动、政策变化等因素调整工程价款。发包人应按照合同约定的调整方法和程序，对工程款进行相应调整后与实际施工人结算。例如，合同约定钢材价格波动超过[X]%时，工程价款可相应调整，施工过程中钢材价格上涨超过约定比例，发包人应按照合同约定的计算方法对工程款进行调整后支付给实际施工人。

（二）参照合同约定结算当建设工程施工合同无效时，参照合同约定结算工程款，但要对合同约定的价款进行调整。例如，扣除过高的管理费、利润等不合理费用。在确定参照合同约定结算时，应综合考虑合同的履行情况、双方的过错程度等因素。如果实际施工人在施工过程中对工程成本进行了合理控制，降低了工程造价，在结算时可适当考虑给予一定奖励或在价款调整时予以体现。

（三）据实结算1.实际成本加合理利润对于一些无法按照固定价格或可调价格结算的工程，可采用实际成本加合理利润的方式结算工程款。发包人应与实际施工人共同核实实际发生的成本费用，包括人工、材料、机械等费用，并在此基础上确定合理的利润比例。例如，经双方核算实际施工成本为[X]元，双方约定合理利润比例为[X]%，则工程款为[成本×(1+利润比例)]元。2.市场价格评估对于一些特殊材料、设备或工程内容，市场价格波动较大且无法确定准确价格的，可通过市场价格评估的方式确定价款。发包人可委托专业的评估机构对相关材料、设备或工程内容进行评估，以评估价格作为结算依据。例如，某项新型建筑材料市场价格不稳定，双方协商委托评估机构进行评估，以评估确定的价格作为该材料部分工程款的结算依据。

六、发包人与实际施工人结算工程款的流程（一）结算准备1.收集资料发包人应要求实际施工人提供工程建设过程中的相关资料，包括施工图纸、施工记录、材料采购发票、工程量清单、工程变更通知等。这些资料是结算工程款的重要依据，发包人要确保资料的真实性、完整性。2.核对工程量发包人组织相关人员与实际施工人共同核对工程量。可根据施工图纸、现场实际情况等进行逐一核对，对于存在争议的工程量，双方应共同协商解决，必要时可聘请专业的工程造价咨询机构进行审核。

（二）结算协商1.初步核算发包人根据收集的资料和核对的工程量，按照约定的结算方式进行初步核算，确定工程款的初步数额。然后与实际施工人进行沟通，告知其初步核算结果，并听取实际施工人的意见。2.协商调整实际施工人对初步核算结果如有异议，应提出自己的意见和理由，并提供相关证据。双方就工程款数额、支付方式、支付时间等问题进行协商调整。在协商过程中，双方应遵循公平合理、诚实信用的原则，尽量达成一致意见。

（三）签订结算协议1.达成一致经过协商，双方就工程款结算事宜达成一致意见后，应签订结算协议。结算协议应明确工程款的数额、支付方式、支付时间、质量保修责任等内容，确保双方的权利义务清晰明确。2.协议效力结算协议具有法律效力，双方应按照协议约定履行各自的义务。如果一方违反结算协议，另一方有权依据协议追究其违约责任，通过法律途径维护自身权益。

（四）支付工程款1.按照协议支付发包人应按照结算协议约定的时间和方式支付工程款。一般可采用银行转账等方式支付，确保工程款支付的安全性和可追溯性。2.扣留质量保证金根据相关规定和合同约定，发包人可扣留一定比例的工程款作为质量保证金。质量保证金在工程质量保修期满且无质量问题后，应按照约定返还给实际施工人。例如，合同约定扣留工程款的[X]%作为质量保证金，保修期满后如工程无质量问题，发包人应将质量保证金及相应利息支付给实际施工人。

七、发包人在结算工程款过程中的风险防范（一）合同风险防范1.签订规范合同发包人在与实际施工人签订合同时，应确保合同条款规范、明确。特别是关于工程价款结算的条款，要详细约定计价方式、付款时间、付款方式、工程变更处理、违约责任等内容，避免模糊不清或产生歧义。2.审查资质严格审查实际施工人的资质情况，确保其具备相应的施工能力和资质等级。对于借用资质等违法承包行为要坚决杜绝，防止因合同无效导致结算纠纷。

（二）资料管理风险防范1.完善资料收集发包人要重视工程建设过程中资料的收集和管理，建立完善的资料管理制度。要求实际施工人及时、准确地提供相关资料，并妥善保管，以便在结算时能够提供充分、有效的依据。2.资料审核在结算前，应对收集的资料进行认真审核，确保资料的真实性、合法性和完整性。对于存在疑问的资料，要及时与实际施工人核实，避免因资料问题导致结算错误或纠纷。

（三）结算过程风险防范1.专业人员参与在结算过程中，发包人可聘请专业的工程造价咨询机构或律师参与，协助进行工程量核算、价款结算等工作。专业人员具有丰富的经验和专业知识，能够提高结算的准确性和公正性，降低结算风险。2.及时沟通协商加强与实际施工人的沟通协商，及时解决结算过程中出现的问题。对于争议事项，要通过友好协商或合法途径解决，避免矛盾