全流程操作实务及案例课件

政府和社会资本合作(PPP)全流程操作

实务暨案例分析-2016-21徐向东专为中国智慧PPP俱乐部线下论坛（第3期）——北京市2016年5月21日徐向东简介

化学工程和法律专业，曾在大型央企、民营企业、500强跨国公司、中介机构等工作，担任过高级法律顾问、投资总监、副总裁、政府顾问等职，现为北京市资略律师事务所合伙人副主任和北京财指南咨询有限公司高级顾问。2002年开始进入PPP项目的运作和实施，拥有从项目开发、商业模式与交易架构的设计、招投标、合同起草谈判、投融资、财务税收、工程建设、运维的全过程经验，包括鸟巢、水上公园、垃圾焚烧发电和水务等众多国内外PPP项目。自2014年中国PPP新政以来，操作并执行超过50个PPP项目的咨询服务，涉及学校医院、集中供暖、海绵城市、生态环境综合治理、市政道桥、水利水生态、轨道交通、供水污水、污泥处理、垃圾处理、河道综合治理、绿化等行业。徐向东简介（续）

作为特约专家，参与国家发展改革委员会《基础设施和公用事业特许经营法》、《基础设施和公用事业特许经营管理办法》暨财政部政府和社会资本合作中心（PPPCENTER)《政府和社会资本合作模式操作指南（试行）》、《PPP项目合同指南（试行）》、《政府和社会资本合作项目政府采购管理办法》、《政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法》、《政府和社会资本合作项目物有所值评价指引》等多项工作，中国PPP专业委员会专家、中央财经大学PPPLAB首席法律专家，国家发改委培训中心PPP培训专家，中国国际工程咨询有限公司后评价专家等。作为评审专家（组长）参加了财政部第二批PPP示范项目的评审工作。现为财政部PPP中心亚行PPP融资模式技援项目专家组组长，研究中国PPP融资模式设立方案目录

一、回顾2014、2015年，展望2016年二、中国PPP新法律三、中国PPP全流程操作实务及案例分析四、经典案例分析一、回顾2014、2015年，展望2016年回顾2014、2015年2014年3月29日第12届水业战略论坛—中国公私合作（PPP)回顾、展望与发展--水务系统公私合作四大趋势中国环境报-产业周刊2014年5月20日—特许经营需制定综合性法律中国环境报-产业周刊2014年6月3日—政企合作模式问题几多？经济观察网-2014年06月06日—PPP立法观察手记之一：微信群里的“立法讨论者”财经国家经济周刊-2014年6月9日—PPP专题报导一、回顾2014、2015年，展望2016年（续）回顾2014、2015年中国产经新闻报-2014年6月12日—

“进阶”公私合营经济观察报-2014年6月20日—PPP没有想象的那么简单财新《新世纪》-2014年9月29日—PPP立法争执经济观察网-2014年10月11日—为公私合作开绿灯财政部抓紧立规中央财经大学新闻网-2014年11月2日—“理论与实务大融合，正本清源何谓PPP”财经国家新闻网-2014年11月11日—PPP立法难题一、回顾2014、2015年，展望2016年（续）回顾2014、2015年华夏时报-2014年11月19日—专家争议VFM评价PPP操作指南有望月底出台每日经济新闻-2014年11月27日—国务院要求健全PPP机制，标准合同范本将出每日经济新闻-2014年12月4日—财政部成立PPP中心全力助推项目实施上海东方早报-2014年12月4日—PPP项目实践十大法律问题长江日报2014-年12月23日—市金融办邀专家解读国家PPP政策一、回顾2014、2015年，展望2016年（续）1.回顾2014、2015年苏州工业园区官网-2015年1月21日—苏州金融人才培养项目首期培训班在园区培管中心举办每日经济新闻-2015年1月20日—PPP领域公布两部法律，专家称应避免“打架”2015年2月4日—PPP立法再启程2015年2月6日—中建一局举办首次新型城镇化PPP模式探索与实践交流会2015年2月10日—天津市东丽区政府组织召开PPP融资模式讨论学习一、回顾2014、2015年，展望2016年（续）1.回顾2014、2015年经济观察报-2015年2月15日—地方上报PPP规模达8000多亿银行慎对PPP南昌日报-

2015年03月10日—政府与社会资本合作模式座谈会在市政协举行宝鸡市人民政府网-2015年3月14日—蔡家坡经开区举办政府和社会资本合作（PPP模式）专题培训中国环境报-2015年3月31日—政企合作面临哪些创新？一、回顾2014、2015年，展望2016年（续）1.回顾2014、2015年中国水网-2015年4月2日—【焦点对话实录】：突破年来临，环境产业如何打好PPP战役？中国经济导报-2015年4月10日—推动PPP模式创新政府需要放下“身段”中央财经大学-2015年4月12日—中国绿色投融资对话平台专家研讨会暨气候融资高层论坛在我校成功举办中国江西网-江南都市报–2015年4月13日—政府“联姻”社会资本加快滋润民生小日子一、回顾顾2014、2015年，展展望2016年（续续）回顾2014、2015年经济观观察报报-2015年4月13日—2015突破之之年中中国国式PPP卡在哪哪儿?中铁港港航局局集团团公司司有限限公司司-2015年4月14日—中铁港港航局局集团团公司司有限限公司司举办办PPP模式专专题培培训班班中国经经济日日报-2015年4月15日—PPP装上扩扩张“安全阀阀”每日经经济新新闻–2015年4月15日—财政部部发布布PPP财政承承受能能力指指引项项目目不超超过公公共预预算支支出的的10%21世纪经经济报报道-2015年4月16日—多地稳稳增长长寄望望PPP财政部部设定定10%投入底底线一、回顾顾2014、2015年，展展望2016年（续续）回顾2014、2015年经济观观察报报-2015年4月18日—万亿财财政资资金支支持PPP公共预预算只只准拿拿出一一成普华永永道-2015年4月20日—PPP第二轮轮脑力力激荡荡——普华永永道政政府和和社会会资本本合作作模式式（PPP）专题题研讨讨会上上海海专场场中国环环境报报-2015年4月21日-PPP项目支支出将将纳入入财政政预算算占比比也有有要求求中财气气候与与能源源金融融研究究中心心-2015年4月22日—徐向东东：2015年是中中国PPP的突破破年一、回顾顾2014、2015年，展展望2016年（续续）回顾2014、2015年E20水网固固废网网-2015年4月22日—【政策策速递递】最最新解解读国国务院院“特许经经营管管理办办法”经济观观察报报-2015年4月28日—PPP新办法法鼓励励社会会化融融资基基本本法仍仍在研研究中国国环环境境报报-2015年4月28日-特许许经经营营有有规规可可循循中国国水水网网-2015年5月6日—【铿铿锵锵三三人人行行】】PPP同行行二二十十年年回回顾顾：：前前车车之之三三鉴鉴一、回回顾顾2014、2015年，，展展望望2016年（（续续））1.回顾顾2014、2015年经济济观观察察报报-2015年5月10日—PPP项目目究究竟竟值值不不值值？？财财政政部部6月将将发发布布PPP操作作指指南南第一一财财经经日日报报-2015年5月13日—“PPP风口口””上上的的环环保保企企业业：：赚赚钱钱不不容容易易中国国水水网网-2015年5月24日-徐向向东东点点评评国国发发42号文文：：中中国国式式PPP已经经初初具具雏雏形形证券券日日报报-2015年5月25日—PPP项目目税税收收优优惠惠加加码码中国国经经济济导导报报-2015年5月29日—环保PPP签约率不不高，三问题待待解一、回顾2014、2015年，展望望2016年（续））回顾2014、2015年中国证券券报-2015年6月1日-PPP新政加速速出台新新一轮轮掘金潮潮涌兴国县广广播电影影电视新新闻中心心--兴视网-2015年6月5日-国家财政政部发发改委PPP特约专家家徐向东东做客“兴国讲堂堂”中国工程程咨询协协会-2015年6月12日-政府与社社会资本本合作(PPP)咨询理论论方法与与实践培培训班成成功举办办中国环境境报-2015年6月16日-水环境综综合治理理带来变变局山东律师师网-2015年6月17日-山东省律律协举办办《政府府和社会会资本合合作（PPP）模式律律师实务务》培训训班一、回顾2014、2015年，展望望2016年（续））回顾2014、2015年中国环境境报-2015年6月19日-政企合作作中哪些些问题正正在得到到解决？？财政部PPP中心-2015年6月19日-财政部PPP中心与亚亚洲开发发银行联联合举办办PPP融资与风风险管理理国际研研讨会新县人民民政府网网-2015年7月19日-新县举办办政府和和社会资资本合作作模式（（PPP）专题讲讲座筑梦中国国支队-2015年8月16日-透视PPP模式-资略律所所徐向东东财政部PPP中心-2015年9月14日-PPP项目案例例及合同同范本编编制工作作座谈会会在京召召开一、回顾2014、2015年，展望望2016年（续））回顾2014、2015年莱芜新闻闻网-2015年11月10日-全省高校校PPP项目第一一单落地地莱芜中科集团团-2015年12月2日-PPP模式下的的政府角角色——绿色城市市环境保保护论坛坛“焦点对话话”纪实财政部PPP中心-2015年12月24日-财政部政政府和社社会资本本合作中中心召开开PPP国家级示示范项目目培训交交流会(第二期)PPP知乎-2015年12月30日-PPP2016新年寄语语一、回顾2014、2015年，展望望2016年（续））2.展望2016年央视传媒媒--2016年1月7日--PPP项目实践践与现行行法律的的冲突？？环保部对对外合作作中心--2016年2月25日--环境保护护对外合合作中心心成功举举办四川川省政府府与社会会资本合合作培训训会莱芜市财财政局--2016年3月3日--莱芜市举举办第二二期政府府和社会会资本合合作（PPP）项目培培训班武钢集团团--2016年3月11日--武钢领导导们为什什么都去去学习PPP？中国人民民大学律律师学院院--2016年3月11日--PPP项目实务务高端研研修班成成功举办办一、回顾2014、2015年，展望望2016年（续））2.展望2016年E20水水网固废废网--2016年4月9日--边界不清清的城市市水环境境领域，，企业的的创新机机会在哪哪儿？济南市建建设工程程招标投投标协会会--2016年4月25日--济南市建设工工程招标投标标协会“政府与社会资资本合作（PPP）”培训圆满结束束19二、中国PPP新法律（一）、中国国PPP是一个旧概念念从最早的中国国PPP项目（1988年的深圳沙角角B电厂BOT项目）算起，，已经有近30年的实践经验验；从最早的中国国PPP政策（1995年8月21日发布的《关于试办外商商投资特许权权项目审批管管理有关问题题的通知》）算起，已经经有20年；2004年3月19日原建设部发发布的《市政公用事业业特许经营管管理办法》(建设部令第126号)曾把市政公用用事业的PPP项目推向高潮潮。中国PPP是一个旧概念念二、中国PPP新法律（续）（二）、中国国PPP更是一个新概概念2013年11月12日，《中央关于全面面深化改革若若干重大问题题的决定》(中国共产党第第十八届中央央委员会第三三次全体会议议通过):…建立透明规范范的城市建设设投融资机制制，允许地方方政府通过发发债等多种方方式拓宽城市市建设融资渠渠道，允许社社会资本通过过特许经营等等方式参与城城市基础设施施投资和运营营，研究建立立城市基础设设施、住宅政政策性金融机机构…中国PPP进入一个新的的发展里程二、中国PPP新法律（续）（二)、中国PPP更是一个新概概念（续）2013年12月26日，财政部长长楼继伟部长长关于《推广PPP：贯彻十八届届三中全会精精神的一次体制机制改革革》：…PPP模式是一种能能使政府、企企业、社会多多方共赢的公共产品提供供方式。PPP模式最直接的的优势就是快快速提升基础础设施融资能能力；…有利于解决重重复建设和建建设质量问题题；社会使用用者则会得到到高效率的服服务；而政府府除了同企业业共同做好前前期规划设计计、规定服务务标准外，还还需事先规定定定价或补贴贴政策，包括括动态调整的的公式，并监监督企业运营营项目的质量量和履行好维维护设施能力力的承诺…中国PPP更是一个新概概念二、中国PPP新法律（续）（三）、中国国PPP是政府和社会会资本合作模模式2014年9月23日，财政部（财金[2014]76号）《关于推广运用用政府和社会会资本合作模模式有关问题题的通知》：…是促进经济转转型升级、支支持新型城镇镇化建设的必必然要求…是加快转变政政府职能、提提升国家治理理能力的一次次体制机制变变革…是深化财税体体制改革、构构建现代财政政制度的重要要内容…以国务院2014年11月16日发布的《关于创新重点点领域投融资资机制，鼓励社会投资资的指导意见见》(国发〔2014〕60号)为标志，统一一了中国PPP的概念。中国PPP是政府和社会会资本合作模模式二、中国PPP新法律（续）（三）、中国国PPP是政府和社会会资本合作模模式（续）2015年5月19日，国务院办办公厅转发财财政部发展改改革委人民银银行关于在公公共服务领域域推广政府和和社会资本合合作模式的指指导意见（国国办发（2015）42号）：…政府和社会资资本合作模式式是公共服务供给给机制的重大大创新，即政府采取取竞争性方式式择优选择具具有投资、运营管理能力的社社会资本，双双方按照平等等协商原则订订立合同，明明确责权利关关系，由社会会资本提供公公共服务，政政府依据公共共服务绩效评评价结果向社社会资本支付付相应对价，，保证社会资资本获得合理理收益。政府府和社会资本本合作模式有有利于充分发发挥市场机制制作用，提升升公共服务的的供给质量和和效率，实现现公共利益最最大化…二、中国PPP新法律（续）（三）、中国国PPP是政府和社会会资本合作模模式（续）2015年5月19日，国务院办办公厅转发财财政部发展改改革委人民银银行关于在公公共服务领域域推广政府和和社会资本合合作模式的指指导意见（国国办发（2015）42号）：推广PPP合作模式的重重大意义：有利于加快转转变政府职能能，实现政企企分开、政事事分开有利于打破行行业准入限制制，激发经济济活力和创造造力有利于完善财财政投入和管管理方式二、中国PPP新法律（续）（四）、中国国PPP新法律2014年国家PPP重要法律（截截止到2014年12月31日）2014年度地方PPP重要法律汇编编（截止到2014年12月31日）2015年度国家PPP重要法律汇编编（截止到2015年12月31日）2015年度地方PPP重要法律汇编编（截止到2015年12月31日）2016年度国家PPP重要法律汇编编（截止到2016年2月1日）2016年度地方PPP重要法律汇编编（截止到2016年2月1日）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（一）、操作作PPP项目主要指导导文件2014年12月2日，国家发展改革革委发布《关于开展政府府和社会资本本合作的指导导意见《发改投资[2014]2724号）2014年11月29日，财政部发布《关于印发政府府和社会资本本合作模式操操作指南（试试行）的通知知》（财金〔2014〕113号）国家发展改革革委关于开展展政府和社会会资本合作的的指导意见（发改投资[2014]2724号）与财政部部关于印发政政府和社会资资本合作模式式操作指南（（试行）的通通知（财金金[2014]113号）对比深度分析析27三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）(一）、操作PPP项目主要指导导文件2015年4月25日，《基础设施和公公用事业特许许经营管理办办法》（中华人民共和和国国家发展展和改革委员员会、中华人人民共和国财财政部、中华华人民共和国国住房和城乡乡建设部、中中华人民共和和国交通运输输部、中华人人民共和国水水利部、中国国人民银行令令第25号，业经国务院同同意，现予以以发布，自2015年6月1日起施行）2015年5月19日，国务院办办公厅转发财财政部发展改改革委人民银银行关于在公公共服务领域域推广政府和和社会资本合合作模式的指指导意见（国国办发（2015）42号）28三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）（一）、中国PPP操作流程三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）（二）、中国国PPP操作最核心的的法律《关于推广运用用政府和社会会资本合作模模式有关问题题的通知》（财金[2014]76号，2014年9月23日）：…政府和社会资资本合作模式式的实质是政政府购买服务务…《PPP项目合同指南南》（财金〔2014〕156号，2014年12月30日）：…PPP从行为性质上上属于政府向向社会资本采采购公共服务务的民事法律律行为，构成成民事主体之之间的民事法法律关系…三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（1）项目发起：：政府发起—新建项目：前期工作：一一般为可行性性研究报告及及立项批复工工作，也有些些项目是项目建议书书或者概念设设计，如垃圾圾焚烧发电项项目、交通项项目等发起报告：关于二环西路路南延高架路路工程PPP模式有关问题题的报告主要法律依据据：《国务院关于投投资体制改革革的决定》（国发[2004]20号，2004年7月16日）--《政府投资条例例》（征求意见稿稿）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（1）项目发起：：政府发起—存量项目（固固定资产）：：前期工作：一一般为资产评评估报告或者者经营权转让让评估报告主要法律依据据：《地方行政单位位国有资产处处置管理暂行行办法》（财行[2014]228号）、《中华人民共和和国企业国有有资产法》（中华人民共共和国主席令令（十一届届第五号）自自2009年5月1日起施行）、、《企业国有资产产评估管理暂暂行办法》（国务院国有有资产监督管管理委员会令令第12号，自2005年9月1日起施行）、、《事业单位国有有资产管理暂暂行办法》（2006年5月30日，财政部令令第36号）等三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别别项目发起：：b)社会资本发发起：形成成果：：递交项目目建议书主要法律依依据：《国务院关于于投资体制制改革的决决定》（国发[2004]20号，2004年7月16日），仿照照政府投资资c)在建工程的的两种处理理方式：新新建和存量量三、中国PPP全流程操作作实务及案案例分析（（续）三、中国PPP全流程操作作实务及案案例分析（（续）1、项目识别别（2）物有所值评评价与财政政承受能力力评估：物有所值评评价：形成成果：：物有所值值评价报告告主要法律依据据：《PPP物有所值评价价指引（试行行）》（财金[2015]167号）洛阳东南环城城区域整体城城镇化建设PPP项目物有所值值评价报告三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（2）物有所值评评价与财政承承受能力评估估：b)财政承受能力力评估：形成成果：财财政承受能力力评估报告主要法律依据据：《PPP项目财政承受受能力论证指指引》（财金2015（21）号）洛阳高新大学学科技城PPP项目财政承受受能力评估报报告使用者付费PPP项目是否需要要做财政承受受能力评估？？三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（2）物有所值评评价与财政承承受能力评估估：c)报告批复：《洛阳市市政道道桥工程项目目政府和社会会资本合作（（PPP）模式物有所所值评价和财财政承受能力力论证实施报报告》批复文件--《洛阳市财政局局关于洛阳市市住房和城乡乡建设委员会会市政道桥工工程采用PPP模式的批复》（洛阳市财政政局文件-洛财办（2015）29号）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（3）咨询服务机机构的选择：：a)政府采购：项目实施机构构作为采购人人，咨询服务务费用从财政政支出，因此此应当从政府府采购平台（（公共资源交交易中心）通通过政府采购购选择咨询服服务机构五种采购方式式：公开招标标、邀请招标标、竞争性谈谈判、单一来来源采购、竞竞争性磋商聘请中介咨询询机构--《洛阳市市政道道桥工程PPP咨询服务项目目竞争性谈判判采购文件（采购编号：洛洛北市政［2015］1号）》、签署咨询服服务合同--《洛阳市市政道道桥工程PPP模式实施咨询询服务合同》三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（3）咨询服务机机构的选择：：b)出资机构招标标：政府授权融资资平台或者国国有企业作为为政府出资机机构，参与项项目公司的设设立，有些项项目委托出资资机构招标咨咨询机构，咨咨询服务费用用由出资机构构支付，但是是作为前期工工作费用，列列入项目总投投资之中两种采购方式式：公开招标标、邀请招标标三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：a)公益性项目采采用PPP模式的关键点点：关键点：PPP项目的回报机机制包括使用用者付费、政政府付费和可可行性缺口补补助三种。对对于难以通过过单纯的使用用者付费机制制回收成本并并获得合理收收益的项目，，可以采用政政府付费或者者可行性缺口口补助机制来来实施主要法律依据据：《PPP项目合同指南南》（财金〔2014〕156号，2014年12月30日）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：b)可行性研究报报告与PPP：可行性研究报报告：1978年4月22日，国家计委委、国家建委委、财政部《关于试行加强强基本建设管管理几个规定定的通知》：计划任务书（（又称设计任任务书）1983年2月2日，国家计委委关于颁发《《建设项目进进行可行性研研究的试行管管理办法》的的通知：利用外资的项项目、技术引引进和设备进进口项目、大大型工业交通通项目（包括括重大技术改改造项目），，进行可行性性研究三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：b)可行性研究报报告与PPP：可行性研究报报告：1991年12月4日，国家计委《关于报批项目目设计任务书书统称为报批批可行性研究究报告的通知知》：国内投资项目目的设计任务务书和利用外外资项目的可可行性研究报报告统一称为为可行性研究究报告，取消消设计任务书书的名称2001年6月18日，国家发展展计划委员会会发布《建设项目可行行性研究报告告增加招标内内容以及核准准招标事项暂暂行规定》三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：b)可行性研究报报告与PPP：可行性研究报报告：《国务院关于投投资体制改革革的决定》（国务院，2004年7月16日，国发[2004]20号）：政府投资：对于政府投资资项目，采用用直接投资和和资本金注入入方式的，从从投资决策角角度只审批项项目建议书和和可行性研究究报告，除特特殊情况外不不再审批开工工报告，同时时应严格政府府投资项目的的初步设计、、概算审批工工作；采用投投资补助、转转贷和贷款贴贴息方式的，，只审批资金金申请报告三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：b)可行性研究报报告与PPP：可行性研究报报告：《国务院关于投投资体制改革革的决定》（国务院，2004年7月16日，国发[2004]20号）：企业投资：对于企业不使使用政府投资资建设的项目目，一律不再再实行审批制制，区别不同同情况实行核核准制和备案案制。企业投投资建设实行行核准制的项项目，仅需向向政府提交项项目申请报告告，不再经过过批准项目建建议书、可行行性研究报告告和开工报告告的程序三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）1、项目识别（（4）两个关键事事宜：b)可行性研究报报告与PPP：可行性研究报报告与PPP的三种关系：：传统的可行性性研究报告：项目手续只能能在政府名下下包含PPP内容的的可行行性研研究报报告项目公公司编编制项项目申申请报报告：项目手手续可可以在在项目目公司司名下下，使用用者付付费项项目三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）管理理机构构组建建：专门协协调机机制：：（（工作作领导导小组组）项目实实施机机构：：政府府、政政府职职能部部门、、事业业单位位关键点点：真假PPP的甄别别三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目实实施方方案编编制：a)项目公公司股股权情情况：：关键点点：…社会资资本可可依法法设立立项目目公司司。政政府可可指定定相关关机构构依法法参股股项目目公司司…但政府府在项项目公公司中中的持持股比比例应应当低低于50%、且不不具有有实际际控制制力及及管理理权…主要法法律依依据：：《PPP操作指指南（（财金金〔2014〕113号，2014年11月29日）、、《PPP项目合合同指指南》（财金金〔2014〕156号，2014年12月30日）三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目目实施施方案案编制制：b)风险分分配基基本框框架：：关键点点：…在遵守守中国国法律律法规规的前前提下下，根根据项项目实实际情情况，，以及及各方方的风风险承承受能能力，，依据据下列列风险险分配配五大大原则则，在在谈判判过程程中确确定：：承担风风险的的一方方应该该对该该风险险具有有控制制力承担风风险的的一方方能够够将该该风险险合理理转移移承担风风险的的一方方对于于控制制该风风险有有更大大的经经济利利益或或动机机三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目目实施施方案案编制制：b)风险分分配基基本框框架：：由该方方承担担该风风险最最有效效率如果风风险最最终发发生，，承担担风险险的一一方不不应将将由此此产生生的费费用和和损失失转移移给合合同相相对方方主要法法律依依据：：《PPP操作指指南（（财金金〔2014〕113号，2014年11月29日）、、《PPP项目合合同指指南》（财金金〔2014〕156号，2014年12月30日）三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目目实施施方案案编制制：c)交易结结构之之项目目投融融资结结构：：关键点点：…外资项项目公公司的的注册册资本本最低低占总总投资资的7/10、2/5、1/3;内资项项目公公司注注册资资本最最低可可占总总投资资的20%-40%……主要法法律依依据：：外资资适用用《国家工工商行行政管管理局局关于于中外外合资资经营营企业业注册册资本本与投投资总总额比比例的的暂行行规定定》（工商商企字字[1987]第38号1987年2月17日）、、国家家工商商行政政管理理局企企业登登记司司关于于《国家工工商行行政管管理局局关于于中外外合资资经营营企业业注册册资本本与投投资总总额比比例的的暂行行规定定》第五条条解释释的复复函（（工工商企企外字字[1987]第54号1987年9月17日）三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目目实施施方案案编制制：c)交易结结构之之项目目投融融资结结构：：主要法法律依依据：：内资资项目目公司司适用用国务务院2015年9月9日发布布的《国务院院关于于调整整和完完善固固定资资产投投资项项目资资本金金制度度的通通知》、2009年5月25日发布布的《国务院院关于于调整整固定定资产产投资资项目目资本本金比比例的的通知知》、2004年4月26日发布布的《国务院院关于于调整整部分分行业业固定定资产产投资资项目目资本本金比比例的的通知知》、1996年8月23日发布布的《国务院院关于于固定定资产产投资资项目目试行行资本本金制制度的的通知知》）等三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（1）项目目实施施方案案编制制：d)合同体体系：：主要法法律依依据：：《PPP项目合合同指指南》（财金金〔2014〕156号，2014年12月30日）《PPP项目合合同指指南》解读5.厘清合合同体体系项目公司PPP项目合合同履约合合同工程承承包合合同运营服务合同同原料供应合同同产品或服务购购买合同融资合同保险合同股东协议融资方政府方保险公司承包商运营商原料供应商购买方股东股东股东二、中国PPP操作中合同及及法律实务（（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：d)合同体系：主要合同文件件：政府不参与项项目公司设立立的新建项目目：项目合同同（产品或服服务购买合同同）政府参与项目目公司设立的的新建项目：：项目合同（产产品或服务购购买合同）、合作合同、项目公司章程程三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：d)合同体系：主要合同文件件：政府不参与项项目公司设立立的存量项目目：项目合同同（产品或服服务购买合同同）、资产产（或经营权权）转让合同同政府参与项目目公司设立的的存量项目：：项目合同（产产品或服务购购买合同）、资产（或经营营权）转让合合同、合作合同、项目公司章程程三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：e)采购方式：关键点：…采购方式包括括公开招标、、邀请招标、、竞争性谈判判、竞争性磋磋商和单一来来源采购…主要法律依据据：《中华人民共和和国采购法》（主席令第68号，自2003年1月1日起施行）及及《中华人民共和和国采购法实实施条例》（国务院令第第658号，自2015年3月1日起施行）；；三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：e)采购方式：主要法律依据据：《中华人民共和和国招标投标标法》（主席令第21号，2000年1月1日起施行及《中华人民共和和国招标投标标法实施条例例》（国务院令第第613号，自2012年2月1日起施行）；；《政府采购货物物和服务招标标投标管理办办法》（财政部令第第18号，自2004年9月11日起施行）；；《政府采购非招招标方式管理理办法》（财政部令第第74号，自2014年2月1日起施行）；；三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：e)采购方式：主要法律依据据：《PPP项目操作指南南》（财金〔2014〕113号，自印发之之日起施行，，有效期3年）；《PPP项目政府采购购管理办法》（财库〔2014〕215号，2014年12月31日起施行）；；《政府采购竞争争性磋商管理理暂行办法》（财库〔2014〕214号，2014年12月31日起施行）。。三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（1）项目实施方方案编制：e)采购方式：五种采购方式式、程序对比比：PPP模式下五种采采购方式适用用程序对比分分析PPP模式下五种采采购方式适用用条件对比分分析三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（2）项目实施方方案审核：a)实施方案审核核：实施方案审核核--《洛阳市住房和城乡建建设委员会关关于洛阳市市政道桥工程程项目政府和和社会资本合合作（PPP）模式实情况的报告告》（洛建（2015）99号）主要法律依据据：…《基础设施和公公用事业特许许经营管理办办法》第42条：县级以上上人民政府及及其有关部门门应当根据法法律、行政法法规和国务院院决定保留的的行政审批项项目对特许经经营进行监督督管理，不得得以实施特许许经营为名违违法增设行政政审批项目或或审批环节…三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：a)如何理解政府在项目公公司中不具有有实际控制力力及管理权？不具有控制力力和管理权？？但是应具有有有监督权，，重大事项决决策的否决权权、一票否决决权、金股权权主要法律依据据：中华人民民共和国公司司法（1993年12月29日第八届全国国人民代表大大会常务委员员会第五次会会议通过，1999年12月25日修订，2004年8月28日修订，2005年10月27日修订，2013年12月28日修订，自2014年3月1日起施行）国家体育场项项目法人合作作方招标—合作经营合同同签约版三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：b)如何理解不可可抗力风险的的合理共担？？《PPP操作指南（财财金〔2014〕113号，2014年11月29日）：“…不可抗力等风风险由政府和和社会资本合合理共担”…如何理解合理理共担？是平平均各50%吗？分为政治不可可抗力和一般般不可抗力政治不可抗力力：通常包括括非因签约政政府方原因导导致的、且不不在其控制下下的征收征用用、法律变更更（即“政府府不可控的法法律变更”））、未获审批批等政府行为为引起的不可可抗力事件三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：b)如何理解不可可抗力风险的的合理共担？？分为政治不可可抗力和一般般不可抗力政治不可抗力力：考虑到政政府方作为PPP项目合同的签签约主体，对对于上述不可可抗力事件具具有一定的影影响能力，因因此一些PPP项目合同中，，将此类政治治不可抗力事事件归为政府府方应承担的的风险。项目目公司有权要要求延长工期期、获得额外外补偿或延长长项目合作期期限；导致项项目提前终止止，项目公司司还可获得比比其他不可抗抗力事件更多多的回购补偿偿，甚至可能能包括利润损损失三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：b)如何理解不可可抗力风险的的合理共担？？分为政治不可可抗力和一般般不可抗力自然不可抗力力：主要是指指台风、冰雹雹、地震、海海啸、洪水、、火山爆发、、山体滑坡等等自然灾害；；有时也可包包括战争、武武装冲突、罢罢工、骚乱、、暴动、疫情情等社会异常常事件。根据据不可抗力的的影响可全部部或部分免除除合同项下的的相应义务；；有权申请延延长建设期或或运营期。对对于自然不可可抗力发生所所产生的额外外费用，原则则上由各方自自行承担，政政府不会给予予项目公司额额外的费用补补偿三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：b)如何理解不可可抗力风险的的合理共担？？主要法律依据据：《PPP操作指南（财财金〔2014〕113号，2014年11月29日）、《PPP项目合同指南南》（财金〔2014〕156号，2014年12月30日）不可抗力风险险分担的谈判判案例三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）2、项目准备（（3）四个关键事事宜：c)注册资本、项项目资本金、、项目总投资资外资项目公司司不存在项目目资本金的问问题；内资项目公司司，注册资本本、项目资本本金、项目总总投资可以是是三个不同的的概念d)PPP+EPC模式的应用三、中国PPP全流程操作实实务及案例分分析（续）保险公司保险协议工程合同项目公司贷款协议股东合作协议议特许经营协议议贷款机构运维合同政府部门社会资本运维承包商社会资本直接委托三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））工程合合同设备总总承包包合同同设计、、勘察察合同同施工总总承包包合同同EPC/Turnkey合同DB/EP/PC合同三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（3）四个个关键键事宜宜：d)PPP+EPC模式的的应用用：为什么么采用用PPP+EPC模式？？收益最最大化化：社社会资资本可可合法法享有有投资资、工工程两两个方方面的的收益益若是一个集集团公公司，，可以以投资资设立立N个项目目公司司（SPC），但但是只只有一一个EPC，全面面负责责N个项目目的工工程建建设，，这是是最佳佳商业业运作作模式式。可可以快快速发发展EPC公司，，创造造连续续盈利利的业业绩，，属于于飞速速成长长型公公司三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（3）四个个关键键事宜宜：d)PPP+EPC模式的的应用用：采用PPP+EPC的法律律依据据2012年2月1日起施施行的的《中中华人人民共共和国国招标标投标标法实实施条条例》》中中华人人民共共和国国国务务院令令第613号第9条3款：第第九九条除除招招标投投标法法第六六十六六条规规定的的可以以不进进行招招标的的特殊殊情况况外，，有下下列情情形之之一的的，可可以不不进行行招标标：……（三三）已已通过过招标标方式式选定定的特特许经经营项项目投投资人人依法法能够够自行行建设设、生生产或或者提提供……三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（3）四个个关键键事宜宜：d)PPP+EPC模式的的应用用：2012年2月1日起施施行的的《中中华人人民共共和国国招标标投标标法实实施条条例》》中中华人人民共共和国国国务务院令令第613号第9条3款的释义义（国家家发改改委法法规司司、国国务院院法制制办财财金司司、监监察部部执法法监察察司：：特许经经营项项目是是指公公共基基础和和公用用事业业项目目特许许经营营，政政府将将特许许经营营权出出让给给投资资人并并签订订特许许经营营协议议，由由其组组建项项目公公司负负责投投资、、建设设、运运营的的项目目。包包括BOT,BOO,TOT等三、中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））三、中中国PPP全流程程操作作实务务及案案例分分析（（续））2、项目目准备备（（3）四个个关键键事宜宜：d)PPP+EPC模式的的应用用：2012年2月1日起施施行的的《中中华人人民共共和国国招标标投标标法实实施条条例》》中中华人人民共共和国国国务务院令令第613号第9条3款的释义义（国家家发改改委法法规司司、国国务院院法制制办财财金司司、监监察部部执法法监察察司：：适用本本条必必须满满足两两个条条件：：特许经经营项项目的的社会资资本是通过过招标标选择择确定定的；；特许经经营项项目的的社会资资本（而非非组建建的项项目公公司））依法法能够够自行行建设设、生生产和和提供供：三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）2、项目准准备（（3）四个关关键事宜宜：d)PPP+EPC模式的应应用：社会资本本是指符合合民事主主体资格格的法人人、其他他组织，，不包括括与其相相关的母母公司、、子公司司，以及及与具有有管理或或厉害关关系的、、具有独独立民事事主体资资格的法法人、其其他组织织社会资本本自身具有有工程建建设、货货物生产产或服务务提供的的资格和和能力三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）2、项目准准备（（3）四个关关键事宜宜：d)PPP+EPC模式的应应用：社会资本本不仅自身身具有工工程建设设、货物物生产或或服务提提供的资资格和能能力还应应符合法法定要求求：如社会资本本同时具有有工程资资质和监监理资质质，就不不能既施施工又监监理如果是联联合体投投标，则则只要某某个成员员具备相相应资格格能力，，不论投投资比例例大小，，只要联联合体各各成员同同意，就就可以由由该成员员自行承承担项目目建设、、生产或或者提供供三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）2、项目准准备（（3）四个关关键事宜宜：d)PPP+EPC模式的应应用：2015年3月17日《关于鼓励励和引导导社会资资本参与与重大水水利工程程建设运运营的实实施意见见》（发改委委、财政政部、水水利部））（发改改农经（（2015）488号）：…(十四)认真履行行投资经经营权利利义务。。项目投投资经营营主体应应严格执执行基本本建设程程序,落实项目目法人责责任制、、招标投投标制、、建设监监理制和和合同管管理制,对项目的的质量、、安全、、进度和和投资管管理负总总责。已已通过招招标方式式选定的的特许经经营项目目投资人人依法能能够自行行建设、、生产或或者提供供的,可以不进进行招标标…三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）2、项目准准备（（3）四个关关键事宜宜：d)PPP+EPC模式的应应用：PPP+EPC模式运用用的具体体考虑：：实施方案案：采用用公开招招标方式式选择社社会资本本资格预审审文件：：本次资格格预审接接受联合合体资格格预审申申请。联联合体所所有成员员数量不不得超过过二（2）家，并并且应符符合本款款规定的的资格条条件，且且联合体体牵头人人应当作作为项目目公司的的控股方方…申请人应应具备市市政公用用工程施施工总承承包一级级资质，，若为联联合体，，则联合合体牵头头人应满满足该要要求…三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）2、项目准准备（（3）四个关关键事宜宜：d)PPP+EPC模式的应应用：PPP+EPC模式运用用的具体体考虑：：采购文件件：如果中标标人具备备相应的的工程（（如道路路、桥梁梁、绿化化、路灯灯、交通通管理设设施等））施工资资质和施施工能力力，则根根据《中中华人民民共和国国政府采采购法》》、《中华人民民共和国国招标投投标法实实施条例例》和有关法法律法规规的相关关规定，，在项目目公司设设立之后后，可由由项目公公司直接接委托中中标人承承担施工工承包并并签署施施工承包包合同；；若中标标人不具具备相应应资质和和施工能能力，则则在项目目公司设设立之后后，由项项目公司司依照相相关法律律规定进进行工程程招标三、中国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）三、中国国PPP全流程操操作实务务及案例例分析（（续）3、项目采采购（1）资格预预审与采采购文件件编制：：：资格预审审：PPP项目采购应应当实行资资格预审采购文件编编制：包括采购邀邀请、竞争争者须知、、采购方式式、政府对对项目实施施机构的授授权、实施施方案的批批复和项目目相关审批批文件、采采购程序、、评审方法法、评审标标准、政府府采购政策策要求、PPP项目合同草草案及其他他法律文本本、采购结结果确认谈谈判中项目目合同可变变的细节、、以及是否允允许未参加加资格预审审的供应商商参与竞争争并进行资资格后审等等内容。项目采购购文件中还还应当明确确项目合同同必须报请请本级人民民政府审核核同意，在在获得同意意前项目合合同不得生生效。三、中国PPP全流程操作作实务及案案例分析（（续）三、中国PPP全流程操作作实务及案案例分析（（续）3、项目采购购（2）响应文件件评审：评审小组：：评审小组由由项目实施施机构代表表和评审专专家共5人以上单数数组成，其其中评审专专家人数不不得少于评评审小组成成员总数的的2/3。评审专家可可以由项目目实施机构构自行选定定，但评审专专家中至少少应当包含含1名财务专家家和1名法律专家家。项目实实施机构