08秋刑法学(1)期末考试复习.doc

08秋刑法学（1）期末考试复习应考指南（开专） 巴南电大：刘德庄 2008.12第一部分：课程考试复习有关说明要求一、考试范围、依据本课程考试以刑法学教学大纲、文字教材刑法学（上册、刑法总论）（赵秉志主编，中央广播电视大学出版社2003年版）以及中华人民共和国刑法修正案等立法、司法文件为基本依据。另外中央、重庆电大相关网挂资料也应了解。二、考试形式、时间：闭卷形式，90分钟。三、命题要求、原则：本课程结业考试的命题原则是：充分体现课程特色，在保证全面考查学生掌握课程基本内容的基础上，突出考查学生的实际分析能力。试题的难易度分为较易、中等、较难三个等级，各等级的试题在每份试卷中的比例大致为30%、50%、20%四、复习的基本要求第一，全面复习，系统掌握。所谓“全面复习，系统掌握”，就是指导同学们应当按照本课程的考核说明中所明确的考核内容和考核要求对课程内容进行复习，本课程的所有内容都应当纳入复习的范围，不可随意取舍。第二，分清层次，突出重点。所谓“分清层次，突出重点”，就是指应当在全面复习的基础上，根据本课程考核说明不同层次的考核要求，突出重点，以点带面，从而达到事半功倍的效果，而不要“眉毛胡子一把抓”。五、复习的基本方法第一， 通读教材，强化记忆。第二， 理论联系实际，多做案例分析。六、考试题型及各类题型解答要求此次刑法课程的结业考试采取闭卷形式。卷面成绩将按85%的比例折算计入课程总成绩。试题的类型有：名词解释、填空题、选择题、简答题和案例分析题等五种。如何回答名词解释题：只要答出它的定义就行了，不用解释。例如：犯罪主体，是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。如何回答填空题：在题目中填写准确的内容，使题目意思完整并且符合法律规定或者刑法理论。例如：“犯罪构成，就是我国刑法所规定的，决定某一具体行为的 及其 而为该行为构成犯罪所必需的一切 的总和”，依序填入“社会危害性”、“程度”、“客观要件和主观要件”，这样，题目的意思就完整了，符合了教材关于犯罪构成的概念的表述。如何回答选择题：首先要分析题目内容，然后从备选答案中选择最符合题目要求的一个或者几个正确答案，并且将其序号填在题目空格内。例如：“刑法学的研究对象是刑法及其所规定的 。A犯罪 B犯罪和刑罚 C犯罪和刑事责任D犯罪、刑事责任和刑罚”。根据题目的意思，本题的正确答案只能是D，那么你把它填写在题目中就行了。如何回答简答题：要求用最简洁的语言把问题答清楚，不用长篇大论。例如：“简述犯罪的基本特征”，只要答“犯罪的基本特征表现在三方面：一是具有严重的社会危害性；二是具有刑事违法性；三是具有应受刑罚性”就行了，不用解释什么是社会危害性、刑事违法性、应受刑罚惩罚性等等。如何回答案例分析题：要综合运用所学的基本理论和基本知识并且根据法律的规定，分析和解决有关的实际案件中的问题：第一步：看清题目要求。第二步：仔细阅读案情，把案情弄清楚，特别要注意事实细节。第三步：具体分析。首先，分析是否构成犯罪。其次，分析属于何种性质的犯罪。最后，分析应当怎样处罚（处罚原则）。第四步，将结论有条理地表述出来：第一，判断是否构成犯罪、什么罪、怎么处罚？第二，理论根据和法律根据是什么？第三，案件事实有哪些方面符合这些根据。七、复习应考资料及其使用本学科本次考试有下列几种资料，可供学员复习应考时用。（一）中央电大刑法学（1）期末复习指导，是本次考试的重点资料，每个学员必须认真阅读、理解、融会贯通。（二）平时作业与考试题型和要求基本上是一致的，根据过去考试的情况看也有重复，有些作业题其实就是考试题，因此有一定参考价值。平时作业老师均作过评讲，请按老师平时所评讲的要求掌握。（三）试题类型示例（见综合练习题）（四）其他文字资料、音像网络资源。第二部分：期末考试复习重点范围绪论 一、刑法学的概念：P2，是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。（重点）二、刑法学的研究方法 P23（一般）1、根本的研究方法：辩证唯物主义和历史唯物主义方法。2、具体研究方法：分析的方法、比较的方法、历史的方法、理论联系实际的方法、综合研究的方法。三、刑法学的体系 P6（一般）1、刑法学的理论体系：刑法学总论刑法学各论两大部分。2、刑法学的理论体系与刑法体系的联系与区别：联系：刑法学理论体现不脱离刑法体系。区别：刑法体系是刑法典法律规范体现。（编、章、节、条、款、项）。而刑法学体系是理论体系，内容上与刑法有增删，更丰富和说服力。P7第一章 刑法概述一、刑法的概念和性质 P1011（重点）1、概念：刑法就是掌握政权的统治阶级，为了本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。2、显著特点： 1）阶级性质：即刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具；2）法律性质：即刑法保护的社会关系的广泛性和最为严厉的强制性，刑法是直接用来同犯罪作斗争的法律；刑法是仅次于宪法的国家法律。二、刑法的创制和发展 P131、我国刑法的创制：建国初、单行法、条例不完备；5060年代毛泽东倡导搞但未成；粉碎四人帮得重视。1979、7、1通过，1980、1、1起施行。我国第一部较完备刑法。1）局部修改：19811995年间（P1415），对刑法的补充修改，共13条；2）全面修订：1997年3月14日通过中华人民共和国刑法（修订草案）；1997年10月1日起施行：共分三个部分，计15章452条；3）进一步完善：外汇、逃汇、期货交易、恐怖活动等犯罪得补充。三、刑法的制定根据 P19 （一般）1、法律根据：宪法是我国刑法制定的法律根据。具体应注意以下几个方面：立法、解释不违宪，程序合法。（P19）2、实践根据：我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况。四、刑法的任务 P2021，运用刑法、打击犯罪、保卫国家安全，政治制度、财产等。处罚犯罪与保护人民的统一，保障机能与保护机能的统一。（一般）五、刑法的体系 P21（一般）1、含义、刑法条文的组成结构：2、特点P2324，统一、科学、独创性。六、刑法的解释 P25（重点）1、刑法的解释的概念：是指对刑法规范含义的阐明。2、刑法的解释的类型：1）按解释效力划分：立法解释、司法解释、学理解释；2）按解释方法划分：文理解释、论理解释、（扩张、限制）。 第二章 刑法的基本原则（重点）一、刑法基本原则的界定含义：是指贯穿全部刑法规范、体现我国刑事法制的基本性质与基本精神、具有指导和制约全部刑事立法与刑事司法意义的准则。（重点）二、罪行法定原则 P331、含义：就是指行为之定罪处刑，以行为时法律有明文规定者为限。法无明文规定不为罪，无规定不处罚。2、基本要求：罪刑规范的法定化、实定化、明确化。3、功能意义：保障无辜者，犯罪者亏法权区分、公权、私权界线等。4、类型：绝对、相对罪刑法定原则（在扩大解释、类推、习惯法、溯及力、法外施刑、不定期刑等方面的差异）。5、罪刑法定原则在我国的体现。罪刑刑罚法定化、类推制度、溯及力从旧兼从轻原则、法条可操作性等。意义、功能、内容、要求、含义等。三、适用刑法人人平等原则 P381、含义：对任何人犯罪在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。2、基本要求：无论是追究犯罪人还是保护被害人的利益，均应贯彻适用刑法上的平等与公正。司法公正，反对特权。四、罪责刑相适应原则 P401、含义：是指刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应，法当其罪。 2、基本要求：刑事立法上要依据罪责相适应的原则设置体现区别对待的刑法制度与轻重有别的具体犯罪的定刑幅度；刑事司法中要纠正重定罪，轻量刑的错误倾向，实现执法和谐，平衡统一。 第三章 刑法的效力范围 （重点）一、刑法的空间效力 P451、刑法的效力范围：是指刑法在什么时间、什么地域以及对什么人具有效力。2、世界各国刑法空间效力的概念和原则1）概念：是指刑法对地域和对人的效力。它所要解决的是国家刑事管辖权的范围问题；2）世界各国刑法空间效力的原则：属地原则、属人原则、保护原则、普遍原则；3、我国刑法属地管辖权：（属地原则）法条，第6条第一款，凡中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。领域（空间区域，四领、飞机、船舶）特别规定（外交特权、豁免权、港奥台例外规定，少数民族自治地方变通补充规定，特别刑法、刑法修正案规定）。我国刑法属人管辖权：法条，第7条第一款，中国公民在中国领域外犯本法规定之罪的，适应本法。但按本法规定，最高刑为三年以下徒刑的，可不追究。本条第二款，国家工作员、军人无三年限，无但书。我国刑法保护性管辖权：法条，第8条第一款，外国人在域外对中国或中国公民犯三年上之徒刑之罪的，可适本法，但按犯罪地法不受处罚的外。我国刑法普遍管辖权：法条，第9条第一款，中国参加、缔结国际条约规定之罪的中国所承担条约义务范围内行使管辖权的适本法。（有限制，引渡） 我国刑法解决空间效力的原则是：以属地原则为主，兼采属人原则、保护原则、普遍原则中的合理因素。二、刑法的时间效力 P501、时间效力：是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及问题。2、生效时间，（公布日、公布后）。3、失效时间，（宣布、自然）。4、刑法溯及力的含义和原则1）含义：是指刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。（适溯，不适无溯。）2）原则：从旧、从新、从新兼从轻，从旧兼从轻原则，（我国通行）。第四章 犯罪概念P551、概念：是指严重危害我国社会并应受到刑罚处罚的行为。2、基本特征：表现在三方面：严重的社会危害性（最本质、最基本特征）、刑事的违法性、应受刑罚惩罚性。3、意义：犯罪概念是统一认定犯罪和划分罪与非罪界限的标准。具体表现在10个方面。 第五章 犯罪构成 （重点）一、犯罪构成的概念和特征 P621、概念：是指刑法规定的、决定的某一具体行为的社会危害性及其程度，而为该行为构成犯罪所必需具备的一切主客观要件的总和。2、特征：（三个方面）是一系列客观要件和主观要件的有机统一的整体；是为行为社会危害性的法律标志；是由刑法加于规定的。二、犯罪构成的共同要件：犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面 P651、犯罪客体：指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会关系。2、犯罪客观方面：指刑法所规定的说明行为对某种客体造成侵害客观事实特征。犯罪行为客观外在表现。3、犯罪主体：指实施危害社会的行为并且依法应承担刑事责任的人。4、犯罪主观方面：指犯罪主体对其所实施的危害行为及其结果所持的心理态度。三、犯罪构成的意义：犯罪构成对于正确区分罪与非罪，区分此罪与彼罪以及正确裁量刑罚，均具有重要意义。确定犯罪性质（如盗窃电缆，仓库中、通信中、供电中）第六章 犯罪客体（重点）一、犯罪客体的概念：指我国刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的社会关系。二、犯罪客体的种类 P701、一般客体：我国刑法所保护的社会主义制度下社会关系的整体；2、同类客体：某一犯罪行为所共同危害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面是刑法对犯罪进行科学分类依据。3、直接客体：某一犯罪行为所直接危害的我国刑法所保护的社会关系，即我国刑法所保护的某种具体的社会关系。4、单一客体（一种行为、一种关系）和复杂客体：P72（两上以上具体社会关系。抢劫犯罪（财产权、人身权）5、各类客体间的关系。 生命健康权 人身权 人身、民主权利： 张三、李四 民主权 选举、信仰、通信、自由权等 一般客体 同类 直接三、犯罪客体与犯罪对象 P721、犯罪对象的概念 ：是指犯罪行为所直接作用的具体人或具体事物。（人或物）2、犯罪客体与犯罪对象的联系与区别：联系，犯罪对象是具体社会关系（客体）物质表现或参加者。区别：犯罪客体决定犯罪的性质，犯罪对象未必；犯罪客体是任何犯罪构成的必要要件，犯罪对象则不然，它仅仅是某些犯罪的必要要件；任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定受到损害；犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。如，盗窃电视机，客体财产权受侵害，但对象、电视机未损，偷越国境罪，游行示威罪，无对象。第七章 犯罪客观方面（除第五点外是重点）一、犯罪客观方面概述 P76概念：是指犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为、危害结果、因果关系以及犯罪的时间、地点和方法等。二、危害行为 P781、危害行为的含义：是指表现人的意志或意识并且对社会有害的行为，是一切犯罪构成必备要件。2、有犯意，思想犯，未实施行为不罪，但语言煽动、教唆等行为可成立犯罪。3、人在睡梦中精神错乱状态下，不可抗力（紧急避险）身体受强制的合法行为等（搏斗中损贵重物品）不罪，但行为人受到强制，本人意志可以支配的情况下则应定罪。4、基本表现形式：作为、不作为。1）作为：是指犯罪人用积极的行为所实施的刑法所禁止的危害社会行为，即刑法禁止做而去做的情况；2）不作为：是指犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为而未实施的行为，即应该做也能够做而未做的情况。义务：法律规定特定义务；（扶养义务）职、业务上、履义；（医生、护土、消防，铁路扳道工，保育员、锅炉工）先行行为义务。（成年人带未成年人游泳，汽车驾驶员撞人后）；3）不要把作为与不作为同故意与过失相混淆。如故意杀人过失致死均可作为，不作为构成。案例：教师带小学生外出游玩，教师有义务保护小学生的安全。三、危害结果 P831、含义：危害结果有广义和狭义之分。1）广义的危害结果：是指由被告人的危害行为所引起的一切对社会的损害。2）狭义的危害结果：是指作为犯罪构成要件的结果，通常也就是对直接客体所造成的损害，是构成犯罪的主要依据之一。举例：甲诈骗个体户乙大量钱财，乙因此自杀身亡，广义结果，诈骗钱财、自杀身亡。（间接）狭义、诈骗钱财，构成犯罪要件的结果。（直接）2、危害犯罪结果与既遂的关系：有的犯罪应有危害结果定罪，有的则不然，如举动犯、诲辱诽谤、行为犯、危险犯，传授犯罪方法等罪，实施行为即既遂无需结果定罪。3、我国对危害结果的规定及其意义：不同的危害结果对于划分罪与非罪、既遂与未遂以及适用不同幅度的法定刑等有着不同的意义。四、危害行为与危害结果之间的因果关系 P861、因果关系概念：现象与现象间、引起与被引起的联系。2、因果关系的特点。1）因果关系的客观性；2）相对性； 3）时间序列性；4）条件性；5）复杂性；（一因多果，一果多因）；6）因果关系的必然联系与偶然联系问题；7）不作为犯罪的因果关系问题；8）刑法因果关系与刑事责任的联系和区别。五、犯罪的其他客观要件 P90（一般）犯罪的时间、地点和方法对定罪量刑的意义。如（禁渔期、禁猎期、禁用工具（暴力干涉婚姻自由，贪污盗窃救灾款物等）。第八章 犯罪主体 （ 除第四点外全重要）一、犯罪主体概念 P93概念：是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。二、刑事责任能力、刑事责任年龄。刑事责任能力：是指行为人构成犯罪和承担刑事责任所必需的，行为人具备的刑法意义上辩认和控制自己行为的能力（内容）。刑事责任年龄指法律规定的行为负刑事责任必须达到的年龄。三、我国刑法关于刑事责任能力、刑法责任年龄的规定：1、完全不负刑事责任能力、年龄阶段：不满14周岁的人。2、相对负刑事责任能力、年龄阶段：已满14岁周岁不满16周岁的人（17条第二款）主要对杀人、强奸、爆炸等8种暴力犯罪负刑责。故伤致重、抢劫、放火、投毒。3、完全负刑责、能力、年龄阶段：已满16周岁人。（第17条第一款）4、未成年（1418周岁）犯罪案处理。应从轻或减轻处。5、刑法：第18条，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。 间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。 尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或减轻处罪。醉酒的人犯罪，应当负刑责任。第19条，生理方面缺陷，盲、聋、哑人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。四、单位犯罪 （一般）1、第30条，公司、企业、事业单位、机关实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。2、第31条，单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第九章 犯罪主观方面一、犯罪主观方面的概念 ：是指犯罪主体对自己行为的危害社会结果所持的心理态度，包括罪过（即犯罪故意或犯罪过失）以及犯罪目的、犯罪动机等因素。 二、犯罪故意 P1161、概念：是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观心理态度。2、构成要素：认识因素、（明知自己行为有危害结果）意志因素，希望（积极追求），放任（不希望、不追求）。3、类型：直接故意（希望结果发生）与间接故意（放任结果发生）案例：某甲为杀其妻乙，在妻盛饭的碗内投毒，同时预见妻可能将饭给孩子吃而祸及孩子，但杀妻心切就抱着放任孩子被毒死的心理态度，结果母子均中毒死亡，某甲构成杀妻的直接故意，杀子间接故意。三、犯罪的过失P1231、概念：是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的心理态度。2、类型：疏忽大意过失（疏忽大意而没有预见）、过于自信过失（已经预见而轻信能够避免的）。四、直、间接故意的区别（表一）直接故意间接故意对危害结果的认识程度不同必然、可能可能对危害结果的意志程度不同希望、追求放任、听任对危害结果的发生与否对定罪意义不同不影响定罪影响定罪五、故意与过失区别（表二）故意过失认识因素明知行为必然，或可能发生危害结果对结果发生未预见或已预见认为能避免意志因素希望放任结果发生不希望、放任、排斥、反对六、间接故意与过于自信的过失异同：（表三）间接故意过于自信的过失相同不同相同不同认识因素能预见结果发生对犯罪的结果出现主客观估计一致性能预见非一致性意志因素不希望结果发生放任、不反对、结果发生不希望反对、排斥结果发生案例：司机某甲夜晚行车疏忽大意将乙撞重伤，甲为了脱逃，将昏迷的伤者拖到小树林中，后因流血过多死亡，此案律师辩护中称某甲已预见某乙有死亡结果出现，把他拖到小树林可能有人施救，而不一定死亡，因此认识因素属已预见能够避免的情况。所以死亡发生应属过于自信的过失犯罪，但应为间接故意。七、意外事件 P1281、概念：行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。2、不能预见意外事件与疏忽大意过失的区别，能预见、未预见。八、犯罪目的和动机 P129（一般）1、犯罪的目的：在一定动机的推动下实施某种行为达到某种危害结果的心理态度。2、犯罪的动机：是指导推动人的行为去追求某种目的内在动力和内心起因。九、刑法上的认识错误 P1321、概念：指行为人对自己行为的性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。2、认识错误的类型1）法律认识错误：A、假想的犯罪。B、假想的不犯罪。C、行为人对自己的罪名和罪行轻重的误解2）事实认识错误A客体的错误。（伤害执法中的警察，不伤害罪应为防碍执行公务罪）B、对象的错误。（人 兽、甲 乙）C、行为实际性质的错误。（假想防卫）D、工具的错误。（白糖、砒霜、坏枪等）E、因果关系的错误。误为已达结果，结果它因行为出现预见目标以外结果，（故意伤害致死，共犯过限）。二行为中，何为致害结果的错误，（扼昏人后再抛河中或上吊，何行为致死。） 第十章 排除犯罪性的行为一、概念：P138，指在形式上符合某种犯罪构成的要件，而实质不具备社会危害性。刑事违法性、而不构成犯罪的行为。二、正当防卫 P1391、概念：是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的损害行为。2、正当防卫的成立条件： P1411）起因条件（存在现实不法侵害，假想防卫，不仅限犯罪行为）；2）时间条件（不法侵害已经开始并未结束的进行状态。防卫不适时、事前、事后防卫）；3）对象条件（只能针对不法侵害者本人。不针对动物、对无刑事责任能人，可防但限制）；4）主观条件（出于保护合法权益免受不法侵害的防卫意图。防卫挑逗，互相斗殴，黑吃黑行为等）；5）限度条件（不能明显超过必要限度造成重大损害，防卫过当）。3、防卫过当及其刑事责任：防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害，为防卫过当。应负刑责，应减免处。 4、特别防卫权：第20条第3款规定，对行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等可行使特别防卫权。造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 5、特别防卫与一般防卫的区别：特别防卫权一般防卫权针对侵害行为犯罪行为犯罪违法行为针对暴力行为暴力行为暴力、非暴力行为侵犯客体对象人身安全人身、国家集体利益限度条件无限度有限度三、紧急避险 P1481、紧急避险的概念和特征1）概念、刑法21条第1款：是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一个较小的合法利益的行为；2）特征（2个）（A）对合法利益有一定损害，但从整体利益保全了更大合法权益。（B）紧急避险无故意过失心理态度。案例与思考：A、追捕的犯罪人闯入他人住宅里隐藏是否属于紧急避险？B、公民为了躲避抢劫犯的侵害而闯入他人住宅里隐藏是否属于紧急避险？2、紧急避险的成立条件：1）起因条件（存在危险。否则为假想避险）。大自然、动物、人为、生理疾病（饥、自取物）；2）时间条件（危险正在发生）；3）对象条件（针对第三者合法权益）；4）限制条件（迫不得已）；5）主观条件（保护合法权益）；6）限度条件（不能超过必要限度造成不应有的损害，避险过当）。3、如何衡量合法权益的大小。人身权大于财产权，人身权中生命最高权，公共利益高于个人利益。4、负有职务，业务上特定义务的人不适用紧急避险。（军人、机组人员、船长、大副、医生、护土面对细菌传染等）5、紧急避险与正当防卫的异同（见表）区别正当防卫紧急避险危险来源人为人为、自然、动物对象不法侵害者第三者合法权益行为限制无限制，可它法只能唯一方法行为限度不过于悬殊避险损害不能等于大于避免损害主体无特殊要求不适用职业务上特定义务之人相同点：目的（二者为合权）前提：（权利正受威胁）责任、过当均负责。6、避险过当应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。四、其他排除犯罪性的行为 P152（一般）1、履行职务的行为。（身份、根据、范围、程序）2、从事业务的行为。（经批准，能力，医疗中境外身体器官移植）。3、执行命令的行为。（下级执行上级命令）。4、经权利人同意的行为。（同意自己的权利受损，但必是有益社会意图，符合法律道德规范，巨额骗保、安乐死，帮助自杀等）。（复习指导P61， 7周XXX，男，43岁）第十一章 故意犯罪的停止形态（重点）一、故意犯罪的停止形态的概述 P1571、概念：是指故意犯罪在其发生、发展和完成犯罪的过程及其阶段中因主观原因而停止下来的各种犯罪状态。它仅存在于直接故意犯罪中。间接故意过失无此形态。2、种类：犯罪既遂形态（完成形态）犯罪的预备、未遂、中止（未完成形态）3、特征：因主观原因而停止。各形态不能相互转化，一行为不能同时具备两种以上形态。二、犯罪既遂概念 P161，是指行为人实施的故意犯罪行为具备了某种犯罪构成的全部要件的犯罪完成形态。三、犯罪既遂的类型： P1621、结果犯。（行为但必应有结果。杀人、抢劫、诈骗等）2、行为犯。（完成法定犯罪行为即既遂。强奸、脱逃、偷越国境、投敌叛变等）。3、危险犯。如：刑法114、116、117、118条，放火、决水、爆炸、毁坏，倾履、交通工具、轨道桥梁、机场、电力设施等危险状态即既遂。4、举动犯、即时犯、举动着手实行即既遂。参加恐怖组、黑社会组织等。煽动、分裂国家、教唆罪等。四、犯罪预备 P1641、概念：是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因未能着手犯罪的实行行为的犯罪停止形态。2、特征：1）犯罪预备的客观特征：行为人已经开始实施犯罪的预备行为而尚未着手犯罪的实行行为；2）罪预备的主观特征：行为人进行犯罪预备活动的意图和目的是为了顺利着手实施和完成犯罪，而其犯罪在实行行为尚未着手时停止下来是由于行为人意志以外的原因所致。3、预备犯的处罚原则：对预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。五、犯罪未遂 P1671、未遂的概念：是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为，由于犯罪分子意志以外的原因未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。2、未遂的特征：1）行为人已经着手实行犯罪（这是犯罪未遂与犯罪预备的重要区别）；2）犯罪未完成而停止下来（这是犯罪未遂与犯罪既遂的区别）；3）犯罪停止在未完成形态是犯罪分子意志以外的原因所致（这是犯罪未遂与犯罪中止的根本区别）。思考与案例：甲用枪击中乙（用枪报复乙）的要害部位后离去，乙后经他人相救而未死。甲是故意杀人罪的未遂不是故意伤害罪的未遂？3、犯罪未遂的类型 P169，未实行终了未遂（偷盗被抓），实终未遂（故意杀人致重伤，已投毒未食或被救），能犯未遂（行为实际可能）。不能犯未遂（砒霜、尸体，男当女对象）4、未遂犯的处罚原则：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。六、犯罪中止 P171，23条第二款。1、犯罪中止的概念：是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。2、犯罪中止的类型和特征。1）类型：自动放弃犯罪的犯罪中止；自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止；2）特征：时空性、自动性、彻底性、（有效性）。思考与案例：A、投毒后又救中毒者B、小偷入屋行窃时听到外面有动静而逃走。3、中止犯的处罚原则：24条第二款，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第十二章 共同犯罪（重点）一、共同犯罪的概念和成立条件 P1751、共同犯罪的概念：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。2、成立条件：构成共同犯罪必须具备三个条件犯罪主体必须是两人以上或两个单位或单位个人各一；共同认识、意志因素；行为故意行为。（作为、不作为）。3、下列情况不成共同犯罪：1）同时犯（无共同故意在同一时对同一目标行为）；2）共犯过限（超出共犯以外犯罪行为）。思考与案例：1）两个以上不满14周岁的人共同实施盗窃行为，是否构成共同犯罪？2）两个以上精神病人共同实施危害社会的行为，是否构成共同犯罪？3）一个成年人教唆12周岁的人或者一起实施危害社会的行为，是否构成共同犯罪？4）在一商场内，甲和乙（互不认识）同时盗窃商场的财物，是否构成共同犯罪？5）甲想盗窃丙的财物，乙想杀掉丙，某日某时同时到达丙家，并实施犯罪，甲和乙是否构成共同犯罪？二、共同犯罪的形式类刑 P1771、任意共同犯罪和必要共同犯罪。 P177，（可一人也可二人以上的犯罪；只能二人以上。如：290条，聚从扰乱，组织领导参加黑社会组。（294条）2、事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪。（甲抢乙，乙反抗，甲朋丙此时应邀帮抢）3、简单共同犯罪和复杂共同犯罪。（有无分工，组织、策划等）。4、一般共同犯罪与有组织的共同犯罪（有无集团组织，教唆、人数上区别，三人以上，较固定组织、犯罪集团）。三、共同犯罪人的种类及其刑事责任 P1791、主犯：指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚；对其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。2、从犯：指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。3、胁从犯：指被胁迫参加共同犯罪的犯罪分子。对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处罚。 4、教唆犯：指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪（教唆未遂），对于教唆犯，可以从轻或减轻处罚。第十三章 罪 数（数罪）（重点）一、认定罪数的标准：我国刑法学以犯罪构成标准说(主客观统说)作为区分一罪与数罪的基本理论。行为人的犯罪事实具备个犯罪构成的为一罪，具备数个犯罪构成的为数罪。二、一罪的类型 P1861、实质的一罪：是指形式上具有数罪的某些特征，但实质上仅构成一罪的犯罪形态。包括：继续犯、想象竞合犯和结果加重犯。1）继续犯：犯罪行为不法状态处于继续持续不间断过程的犯罪；2）想象竞合犯：（相象数罪）一个故意、数罪过，一个行为触两个以上罪名的犯罪；3）结果加重犯。法律规定犯罪行为发生结果加重的法定刑情节。（按此处罚）累犯、教唆、暴乱等。2、处断的一罪：是指实质上构成数罪，但因其所具有的特征而被司法机关作为罪处断的犯罪形态。包括连续犯、牵连犯和吸收犯。1）连续犯，数个故意行为、触同一罪名，有间断、有连续过程的犯罪；2）牵连犯，实某罪方法行为又触它罪的犯罪；3）吸收犯，数行为触数罪，不是独立性犯罪被具有独立性犯罪吸收。三、罪数一览表实质一罪处断的一罪继（持）续犯想象竞合犯结果加重犯连续犯牵连犯吸收犯惯犯结合犯主观意志一故意一故意一故意数个数个一故数个数个行为一行为一行为一行为数个数个数个数个数个罪名同一罪名不同罪名同一罪名同一不同不同同一同一举例非拘罪、窝藏遗弃、重婚罪用开枪打死、伤各一人；盗窃电缆故伤致人死亡罪，3下、3上10下，10上无死。连杀数人、抢劫。诈骗、伪造公文，盗枪、窝藏。重吸轻罪，既遂吸未遂，未遂吸预备，主吸从。与刑之吸收别。吸收原则惯骗、盗、赌受贿提供虚假证明文件罪（229条）四、数罪的认定 P1951、类型：数罪依据不同的标准，可分为实质数罪和想象数罪、异种数罪和同种数罪、并罚的数罪和非并罚的数罪等种类。第十四章 刑事责任一、刑事责任的概念和基本特征 1、 概念：P198 依刑法规定，行为人实施法律禁止的行为所必须承担的法律后果。刑责是犯罪与刑罚的桥梁，犯罪后果、刑罚先导，犯罪刑责刑罚。2、我国现行法律对刑事责任的规定概况：（六类）1）“依法、应当追究刑事责任”；2）应当负刑责任；3）减轻、免出刑责任；4）免予追究刑责任、不需要追究刑事责任；5）不追究刑事责任；6）不负刑事责任。3、特征：刑事责任具有非难谴责性、刑事法律性、严厉惩治性和人身专属性的基本特征。4、刑事责任与刑罚的关系：1）刑责确立决定刑罚设立适用；2）刑责程度不同决定刑罚轻重不同；3）刑责以刑罚作为基本实现方式。 二、刑事责任的根据 P203（一般）刑事责任根据：是指刑事责任的前提或基础。包括刑事责任的法律根据(即刑法规定的犯罪构成)和刑事责任的事实根据(即符合犯罪构成的行为)。三、刑事责任的开始和终结 P205（一般）1、开始：刑法89条，追诉从犯罪之日起算，故意预备起，过失结果发生起。2、终结：执行完毕、赦免，不起诉、免刑处决定生效，诉讼失效，告乃论，死亡终结。 第十五章 刑罚概说一、刑罚的概念：刑罚是刑法明文规定的由国家审判机关依法对犯罪人所适用的限制或者剥夺其某种权益的最严厉的法律制裁方法。二、刑罚的特征：刑罚是以限制或剥夺犯罪人权益为内容的最严厉的法律制裁方法；适用对象只能是犯罪人；适用的主体只能是国家审判机关；刑罚的种类及适用标准必须以刑法明文规定为依据；刑罚适用必须依照刑事诉讼程序；以国家强制力作保障。三、刑罚与其他法律制裁方法的区别 P2091）适用对象不同；2）严厉程度不同；3）适用机关不同；4）适用根据和适用程序不同； 5）法律后果不同四、刑罚的目的：P210 主要是预防犯罪。包括特殊预防(即通过刑罚适用预防犯罪分子重新犯罪)和一般预防(即通过对犯罪分子适用刑罚，警戒社会上不稳定分子，防止他们走上犯罪道路)。第十六章 刑罚的体系和种类一、刑罚的体系 P2131、概念：我国刑罚体系是指由刑法所规定的并按照一定次序排列的各种刑罚方法的总和。 2、特点：体系完整结构严谨，方法人道，内容合理，宽严相济，目标统一。二、刑罚主刑一览表管制拘役有期无期死刑刑期3个月2年16个月6个月15年无期限极刑性质不关押关押关押关押剥夺生命并罚不超过3年不超1年不超20年不并罚不并罚减刑不少于二分之一不少于二分之一不少于二分之一可减刑、假释赦免可减刑假释赦免三、刑罚附加刑（从刑）一览表罚金没收财产剥夺政治权利驱出出境适用方式选处、单处、并处、独适、附加适并处、附加适用可以应当附加、独立适用强迫离境、可独、附加适用内容范围对象适用情节能力，不少1000罪犯个人财产（选举被选举言论，出版）从管制到死刑犯罪外国人执行主体法院法院公安机关公安机关四、死刑适用限制：死刑的适用受到四方面的严格限制。P2181）条件的限制，适用罪行极其严重罪犯。2）对象的限制，犯罪是不满18周岁，审判时怀孕妇女不适用死刑。3）程序的限制，最高院核准，高级院核部分，2007年1月1日起全部最高院核准。死缓、高院核准。4）执行制度的限制，若不是必须立执，可同时全告缓期2年执行。五、非刑罚处理方法：（一般） P227，对犯罪分子适用刑法之外处理方法。种类有： 1）刑事责任赔偿（犯罪分子给被害人一定经济赔偿）；2）训诫、责令具结悔过、赔礼道谦、赔偿损失，由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第十七章 刑罚裁量一、刑罚裁量的概述 P231刑罚裁量的概念：刑罚裁量，又称量刑，是指人民法院依据刑事法律，在认定行为人构成犯罪的基础上，确定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚以及判处多重的刑罚、并决定所判刑罚是否立即执行的刑事司法活动。二、刑罚裁量原则、内容： 我国刑法典第61条规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罚的性质、情节和对于社会的危害程序，依照本法的有关规定判处。”三、刑罚裁量情节 P2351、概念：又称量刑情节，是指人民法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑的、据以决定量刑轻重或者免除刑罚处罚的各种情况。2、种类：法定情节：刑法明文规定的量刑应考虑情节。1）应当从重处罚的情节（教唆、累犯、分裂国家暴乱等34种情形）2）可以从轻或者减轻处罚的情节（未遂、自首、立功等5种）3）应当从轻或者减轻处罚的情节（已满14周岁不满18周岁犯罪）4）应当减轻处罚的情节（中止犯）5）可以从轻、减轻或者免除处罚的情节（盲、聋、哑、预备犯）6）应当从轻、减轻或者免除处罚的情节（从犯） 7）可以减轻或者免除处罚的情节（立功、贪污贿赂主动交待等5种）8）应当减轻或者免除处罚的情节（防卫、避险、过当等4种）9）可以免除处罚的情节（自首2种）10）可以免予刑事处罚的情节（犯罪轻微1种）11）应当免除处罚的情节（未造成损中止犯）刑罚裁量的酌定情节，人民法院在实践中总结裁量中灵活、酌情适应情节、动机、手段、时间、（天灾人祸的盗窃、抢劫）等有7种 3、刑罚裁量情节的适用 P2401）关于从轻、从重情节：在法定幅度内选择无该情节的类似犯罪相对较轻，较重的刑种和刑期。一般不最低、最高也不在中间；2）减轻处罚情节适用：指刑种、刑期减轻，在法定刑以下处刑。注意与从轻免除处罚区别；3）免除处罚、有罪宣告但免处。第十八章 刑罚裁量制度一、概述1、累犯的概念 P244累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的罪犯。 累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。 2、一般累犯构成条件：前后罪都是故意犯罪；前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚必须在有期徒刑以上；后罪发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后五年以内；（假释犯，5年内累犯，缓刑犯，则不然，国外犯罪可构累犯。前后罪均非危害国家安全罪或其中之一不是危害国家安全罪。 3、特别累犯构成条件则是：前后罪均为危害国家安全罪；前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制；后罪发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后的时间不受限。4、累犯的刑事责任：对累犯应当从重处罚。二、自首与立功 P2471、自首的概念：是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。自首分为一般自首和特殊自首。2、一般自首：自动投案未发现未采强措，（投后又逃，只交脏物，电话书信不成立，辩护、补充更正事实可）如实供述自己的罪行。3、特殊自首：条件，主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。4、自首的认定 P251共同犯罪，自己犯罪及了解相关罪；数罪中，供诉主要基本罪全案成立自首或酌定，过失犯罪可成立自首。 5、自首与坦白界线。1）自首主动供诉罪行，坦白被动交待指控罪行。2）自首法定较大从宽情节，坦白酌定较小从宽情节。（一般）6、自首犯的刑事责任：可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 P253 7、立功的概念：立功是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等行为。 P2548、立功的分类：立功分为一般立功和重大立功两种。9、对立功犯应当分别不同情况予以从宽处罚。三、数罪并罚 P255，把数罪合并处罚。1、概念：数罪并罚就是指人民法院对一行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后，按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罚的制度。2、特点、意义：1）数罪并罚的意义，科学定罪量刑，保障被告合权，有利于减刑、假释的适用；2）数罪并罚的特点，一人犯数罪，法定时间界线（刑罚执行完毕所犯数罪）内。3、原则：1）我国刑法中数罪并罚基本上是采取限制加重原则，同时兼采吸收原则和并科原则中的合理因素。（折衷原则）；2）宣判数个死刑，无期徒刑只执一死一无（吸收）；3）数个管制、拘役有期徒刑（限制加重）；4）附加刑（并科原则）。4、方法、规则： 1）第六十九条，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不超过二十年；2）第七十条，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。（先并后减）3）第七十一条，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪行作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定决定执行的刑罚。（先减后并）案例1：王某故杀罪判5年，执3年后发现漏罪6年，犯新罪6年。先并后减：（5+6）11，（6至11）9，（93）6再执6年。先减后并：（53）2，（2+6）8，（6至8）7再执7年。案例2：作业四第一题。四、缓 刑 P2661、缓刑的概念：缓刑就是指对于原判刑罚附条件不予执行的制度。分为一般缓刑和战时缓刑。 所谓一般缓刑，就是指人民法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂缓执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行，若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形，原判刑罚就不再执行的制度。战时缓刑指战时被判三年以下有期徒刑，无现实危险的犯罪军人实行的刑罚制度。2、缓刑的适用条件： P268 适用一般缓刑必须遵守三方面条件：犯罪分子被判处的是拘役或者三年以下有期徒刑的刑罚；根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，认为适用缓刑不致再危害社会；犯罪分子不是累犯。 3、缓刑的考验期：判处拘役的为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。判处有期徒刑的为原判刑期以上五年以下，但是不能少