建设工程施工合同争议解决第七章 工期纠纷_第1页
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文档简介

建设工程施工合同争议解决主讲人:第七章工期纠纷目录67工期的概念70工期顺延68实际开工日期的确定71工期延误69实际竣工日期的确定72工期鉴定67.工期的概念工程司法鉴定相关的规则体系计划开工日计划竣工日实际开工日N天计划工期签约日

N天实际竣工日1实际工期情形1实际竣工日2

N+t天情形2

N+t天情形3协商一致顺延工期一方原因延误工期工期未延误

N+t天双方或第三方原因延误工期情形4工期概念辨析范本FIDIC红皮书《2017版施工合同示范文本》《标准施工招标文件》工期1.1.3.2竣工时间,指在投标函附录中说明的,按照第8.2款〔竣工时间〕的规定,由开工日期算起到工程或某一区段(视情况而定)完工的时间(包括按照第8.4款〔竣工时间的延长〕决定的任何延期)。1.1.4.3工期:是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限,包括按照合同约定所作的期限变更。1.1.4.3工期:指承包人在投标函中承诺的完成合同工程所需的期限,包括按第11.3款〔发包人的工期延误〕、第11.4款〔异常恶劣的气候条件〕和第11.6款〔工期提前〕约定所作的变更。开工日期1.1.3.2开工日期,指按照第8.1款〔工程的开工〕通知的日期。1.1.4.1开工日期,包括计划开工日期和实际开工日期,计划开工日期指合同协议书约定的开工日期,实际开工日期指监理人按照第7.3.2项〔开工通知〕约定发出的符合法律规定的开工通知中载明的开工日期。1.1.4.2开工日期,指监理人按第11.1款〔开工〕发出的开工通知中写明的开工日期。竣工日期未有定义,指业主向承包商颁发的接收证书中写明的合同工程或区段完工日期。1.1.4.2竣工日期,包括计划竣工日期和实际竣工日期,计划竣工日期指合同协议书约定的竣工日期,实际竣工日期按照第13.2.3项〔竣工日期〕的约定确定。1.1.4.4竣工日期,指第1.1.4.3目约定工期届满时的日期,实际竣工日期以工程接收证书中写明的日期为准。工期概念辨析【定额工期】指依据工期定额确定的工程自开工之日至完成全部内容并达到国家验收标准之日止的日历天数(包括法定节假日),不包括三通一平、打试验桩、地下障碍物处理、基础施工前的降水和基坑支护、竣工文件编制等所需的时间。【合理工期】指在一定的施工条件下,具有相同或近似施工技术、施工经验和管理水平的施工单位在完成一定工作量时,正常情况下所需要花费的工程建设时间,并不具有统一标准,各地方一般参照定额工期,确定一定比例的下浮范围内为合理工期,超过这一比例,则认为属于任意压缩合理工期。【第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要】(一)关于合同效力问题30.要依法维护通过招投标所签订的中标合同的法律效力。当事人违反工程建设强制性标准,任意压缩合理工期、降低工程质量标准的约定,应认定无效。【全国民事审判工作会议纪要(法办〔2011〕442号)】(一)关于工程价款结算问题要依法维护通过招投标方式所签订的中标合同的法律效力。对以低于工程建设成本的工程项目标底订立的施工合同,应当依据招标投标法第四十一条第(二)项的规定认定无效;当事人违反工程建设强制性标准,任意压缩合理工期、降低工程质量标准的约定,也应认定无效。【节点工期】节点工期,是指工程项目建设达到建设工程施工合同所约定形象进度节点的时间,在建设工程施工合同、横道图、施工组织计划等材料中体现。节点(里程碑)是进度上表示一个主要的或者一组相关的可交付成果完工的事件,能够显示项目为最终目标而必须经过的每一阶段应达到的条件或状态序列。建设工程里程碑事件一般是建设单位的进度节点。

房屋建筑工程一般设置在主要的分部、子分部完成时间节点,如场地平整、桩基完成、地下室顶板完成、±0.00、主体结构完成、二次结构完成、设备与管道安装、装饰装修完成,消防验收、综合验收等。施工现场关键节点进度还可以进一步细分。案例江口县农村信用合作联社、铜仁市诚信建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书贵州省铜仁市中级人民法院(2017)黔06民终901号裁判观点:上诉人江口农村信用社与被上诉人铜仁市诚信建筑公司签订的(GF-1999-0201)《建设工程施工合同》中约定工期为183天,而江口县住房和城乡规划建设局证实涉案工程正常工期至少为381天,故双方对工程工期的约定违反我国《建设工程质量管理条例》第十条第一款“建设工程发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标,不得任意压缩合理工期”之规定,双方签订的合同任意压缩合理工期违反工程建设强制性标准,应当认定无效。发包人(江口农村信用社)承包人(铜仁市诚信建筑公司)《建设工程施工合同》压缩合理工期的约定效力如何?1、2014年7月26日双方签订《建设工程施工合同》,合同工期183天,从2014年6月28日至同年12月31日。2、在工程施工过程中,因涉案工程基础超深,历史上罕见的大雨天气等客观原因导致工程延误。涉案工程于2015年5月26日验收合格。3、2016年3月8日,江口县住房和城乡规划建设局根据争议工程合同的内容,并按《全国统一建筑安装工程工期定额》标准计算,涉案工程工期按正常工期635天的60%计算工期应至少为381天,双方约定工期远远低于定额规定。案例苏州赛文斯大精密机械有限公司与石琦、苏州余泰建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书江苏省苏州市中级人民法院(2017)苏05民终9667号争议焦点:合同中约定的工期240个日历天是否合理。裁判观点:石琦认为双方合同中约定的工期少于按照《全国统一建筑安装工程工期定额(2000)》计算的定额工期及可调范畴,工期约定无效。本院认为,建设部发布的《全国统一建筑工程工期定额(2000)》《总说明》中明确规定,该定额是编制招标文件的依据,是签订施工合同、确定合理工期及施工索赔的基础,是施工企业编制施工组织设计、确定投标工期、安排施工进度的参考;并未规定该定额具有强制适用性。根据《建设工程质量管理条例》第十条规定,建设工程发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标,不得任意压缩合理工期。从条例的本意理解,前述规定的前提是存在迫使。石琦并未主张或证实在签订涉案建设工程施工合同时受到欺诈与胁迫,因发包单位迫使接受任意压缩合理工期。在石琦自愿签订涉案建设工程施工合同的情况下,应当以双方当时明确约定的工期作为认定施工是否逾期的依据。发包人(赛文斯大机械公司)承包人(余泰建筑公司)《建设工程施工合同》压缩合理工期的约定效力如何?实际施工人(石琦)68.实际开工日期的确定实际开工日期的确定《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第八条当事人对建设工程开工日期有争议的,人民法院应当分别按照以下情形予以认定:(一)开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期;开工通知发出后,尚不具备开工条件的,以开工条件具备的时间为开工日期;因承包人原因导致开工时间推迟的,以开工通知载明的时间为开工日期。(二)承包人经发包人同意已经实际进场施工的,以实际进场施工时间为开工日期。(三)发包人或者监理人未发出开工通知,亦无相关证据证明实际开工日期的,应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间,并结合是否具备开工条件的事实,认定开工日期。如何理解“开工条件”(一)已完成前期行政审批手续的办理包括:已经完成审批、核准或备案手续;已办理相关规划许可手续;已经签订国有土地有偿使用合同或取得国有土地划拨决定书;已完成环境影响评价审批;已完成固定资产投资项目节能评估和审查;已经取得施工许可证或者开工报告。包括:设计交底和图纸会审已完成;施工组织设计已由总监理工程师签认。(二)建设资金已经落实,合同或协议已经签订(三)已完成项目文件交付或审查(四)具备现场施工条件包括:施工单位现场质量、安全生产管理体系已建立;管理及施工人员已到位;施工机械具备使用条件;主要工程材料已落实;进场道路及水、电、通信等已满足开工要求;工程定位测量巳具备条件;安全消防设备已经备齐。实际开工日期的确定按照合同约定属于发包人义务的内容(以《2017版施工合同示范文本》为例说明)。发包人义务《2017版施工合同示范文本》相关规定完成设计交底和图纸会审1.6.1图纸的提供和交底发包人应按照专用合同条款约定的期限、数量和内容向承包人免费提供图纸,并组织承包人、监理人和设计人进行图纸会审和设计交底。发包人至迟不得晚于第7.3.2项〔开工通知〕载明的开工日期前14天向承包人提供图纸。1、完成前期行政审批手续2、进场道路及水、电、通信等已满足开工要求2.1许可或批准发包人应遵守法律,并办理法律规定由其办理的许可、批准或备案,包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准。发包人应协助承包人办理法律规定的有关施工证件和批件。7.3.2开工通知发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后,监理人发出的开工通知应符合法律规定。建设资金已经落实2.5资金来源证明及支付担保除专用合同条款另有约定外,发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内,向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。签认承包人报送的施工组织设计7.1.2施工组织设计的提交和修改除专用合同条款另有约定外,承包人应在合同签订后14天内,但至迟不得晚于第7.3.2项〔开工通知〕载明的开工日期前7天,向监理人提交详细的施工组织设计,并由监理人报送发包人。除专用合同条款另有约定外,发包人和监理人应在监理人收到施工组织设计后7天内确认或提出修改意见。案例青海方升建筑安装工程有限责任公司与青海隆豪置业有限公司建设工程施工合同纠纷案最高人民法院(2014)民一终字第69号基本案情:1、方升公司与隆豪公司签订的《建设工程施工合同》约定的工期为2011年5月8日,竣工日期为2012年6月30日。2、由方升公司呈送并经监理单位确认的《开工报告》中载明的计划开工日期为2011年5月15日,竣工日期为2012年10月1日。3、由隆豪公司申报办理的经青海省共和县住房和城乡建设局颁发的《建筑工程施工许可证》中载明的开工日期为2011年6月20日,竣工日期为2012年12月31日。发包人(隆豪公司)承包人(方升公司)《建设工程施工合同》施工许可证办理对实际开工曰认定的影响争议焦点:案涉工程开工日期如何确定。案例青海方升建筑安装工程有限责任公司与青海隆豪置业有限公司建设工程施工合同纠纷案最高人民法院(2014)民一终字第69号裁判观点:首先,上述三份文本中记载的开工与竣工日期均不相同的情形下,应当以监理单位确认的《开工报告》中载明的2011年5月15日作为本案工程开工日期。且双方均认可在合同约定开工日期,方升公司并未开始施工。合同约定的开工日期与实际开工日期不一致的,应当以改变了的日期作为开工日期。其次,方升公司在给案涉项目监理机构华铁监理西宁分公司出具的《工程开工报审表》《开工报告》中明确载明,“管理人员及机械设备已到场,施工人员已到位……符合开工条件”;华铁监理西宁分公司经审核作出了同意施工的意见。由此可见,无论是作为施工一方的方升公司,还是作为监理单位的华铁监理西宁分公司,均认可开工日期为2011年5月15日。再次,一审法院委托规划研究院咨询部对已完工程造价部分工程项目价款进行鉴定时,方升公司与隆豪公司共同确认案涉工程开工时间为2011年5月15日。就建设工程而言,建设单位、施工单位与监理机构共同确认的开工日期当然具有明显优势的证明力和说服力,应当成为认定案件事实的重要依据。最后,虽然《建筑工程施工许可证》载明的开工日期为2011年6月20日,但是,施工许可证载明的日期并不具备绝对排他的、无可争辩的效力,建筑工程施工许可证是建设主管部门颁发给建设单位的准许其施工的凭证,只是表明了建设工程符合相应的开工条件,建设工程施工许可证并不是确定开工日期的唯一凭证。实践中,建设工程开工日期早于或者晚于施工许可证记载日期的情形大量存在。当施工单位实际开工日期与施工许可证上记载的日期不一致时,同样应当以实际开工日期而不是施工许可证上记载的日期作为确定开工日期的依据。本案中,在方升公司、隆豪公司及监理机构均确认开工日期为2011年5月15日的情况下,再以施工许可证上载明的日期确定为开工日期,无事实和法律依据。综上,一审判决认定2011年5月15日为案涉工程开工日期正确;方升公司提出的开工日期为2011年6月20日、隆豪公司提出的开工日期为2011年5月8日的上诉主张,均与事实不符,不予支持。施工许可证办理对实际开工曰认定的影响案例中国能源建设集团云南省电力设计院有限公司与西双版纳恒鼎新能源发展有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书云南省高级人民法院(2017)云民初25号争议焦点:能建集团云南公司是否存在延期开工的违约行为。发包人(恒鼎新公司)承包人(能建集团云南公司)《工程总承包合同》实践中,建设工程争议较为复杂,有时候会出现既无开工通知,也无明确证据可以证明或确认实际开工日期的情形。此时,人民法院将结合合同约定、施工过程中与开工相关的材料等对实际开工日进行综合认定。裁判观点:能建集团认为合同约定开工时间是2015年15日,实际开工时间是签订分包合同的2015年6月24日。经审查,本院认为,《总承包合同》第二部分专用条款1工程里程碑进度仅约定”2015年5月15日前场区具备进场条件”,但并未约定2015年5月15日就是开工时间。恒鼎新公司对能建集团云南公司提交的反诉第四组第23号证据“2015年5月25日,西双版纳州勐海县光伏农业发电项目一期50MW工程开工仪式照片”,第24号《西双版纳州勐海县光伏农业发电项目一期50MW工程开工典礼流程》证据的三性没有异议,证明目的也认可,故应确认开工时间为2015年5月25日,恒鼎新公司主张以签订分包合同的时间作为实际开工时间没有事实和法律依据。而在具备进场条件后才能开工,故在2015年5月15日具备进场条件后,5月25日开工并不违约。69.实际竣工日期的确定实际竣工日期的确定《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第九条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,人民法院应当分别按照以下情形予以认定:(一)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。《2017版施工合同示范文本》13.2.3竣工日期工程经竣工验收合格的,以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期,并在工程接收证书中载明;因发包人原因,未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收,或完成竣工验收不予签发工程接收证书的,以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期;工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有工程之日为实际竣工日期。竣工日期的确定无争议,按合同约定须注意:若接收证书或竣工验收单中将竣工日期签署为验收合格之日,应如何认定竣工日期?此种情形应视为双方对原合同约定进行的变更,即应以该文件上日期为准,因此,实践中承包人应注意此类细节问题,避免由此导致的误期损害赔偿损失。有争议,按司法解释关于拖延验收:发包人拖延验收与结算中视为认可类似,结算中视为认可的前提为合同中有约定,此处竣工日期的确定不以合同约定为先决条件。拖延时间如何认定?《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》中规定,有约定按约定,无约定的,可认为其约定期限均为28日。关于擅自使用:发包人擅自使用中的“擅自使用”不应做扩大解释,比如承包人撤场后,发包人对工程进行的保护措施不应当被解释为发包人擅自使用。

区别实际竣工日期的确定竣工验收通过之日的法律意义有哪些?竣工验收合格是项目合同履行中的关键性节点,在法律上具有如下意义:工程质量合格,可交付发包人使用。依据《建筑法》第61条、《民法典》合同编第799条规定,建筑工程竣工经验收合格后,方可交付使用。缺陷责任期和质保期开始起算。依据《建设工程质量管理条例》第40条规定,建设工程的保修期,自竣工验收合格之日起计算。《建设工程质量保证金管理办法》第8条规定,缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。承包人有权按合同约定请求发包人办理结算并支付工程结算款。《2017施工合同示范文本》第14.1款规定,承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单;《民法典》合同编第799条规定,验收合格的,发包人应当按照约定支付价款,并接收该建设工程。实际工期确定,随之工期违约与责任承担确定。《2017版施工合同示范文本》第13.2.3项规定,工程经竣工验收合格的,以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期。签发工程接收证书、工程移交与竣工退场。《2017版施工合同示范文本》规定,竣工验收合格的,发包人应在验收合格后14天内向承包人签发工程接收证书;合同当事人应当在颁发工程接收证书后7天内完成工程的移交;颁发工程接收证书后,承包人应在专用合同条款约定的期限内完成竣工退场。实际竣工日期的确定发包人擅自使用后又通过竣工验收,竣工日期应如何认定?工程未经竣工验收,发包人擅自使用建设工程的,后又通过竣工验收的,应以建设工程转移占有之日还是以通过竣工验收之日视为竣工日期。对此,司法实践中存在两种观点:一是以转移占有之日视为竣工日期,认为实际投入使用之日应当认定为工程竣工日期,因组织竣工验收是发包人的权利和义务,发包人掌握组织竣工验收的主导权,若在擅自使用后仍认定以竣工验收合格之日为竣工日期,对承包人显然不公平,即使事后建设工程经过验收并合格的,也不能改变在先擅自使用的事实,发包人擅自使用引起的法律后果是不可逆的。二是以通过竣工验收之日视为竣工日期,认为在建设工程已经竣工验收合格的情况下,应当以竣工验收合格之日为竣工日期,只有在建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的情况下,才应当以转移占有建设工程之日为竣工日期,如最高院(2016)最高法民终532号案件中,法院认为涉案工程虽然从2014年1月2日开始进行了部分实际使用,但在2014年4月28日才竣工验收合格,并由建设单位、施工单位、设计单位、监理单位共同出具了《工程竣工报告》、《单位工程验收证明》,依法应当以工程竣工验收合格之日即2014年4月28日为竣工日期。

竣工验收是双方重新达成的合意,应尊重当事人意思自治,但需结合案件具体事实综合考量,如工期迟延天数、误期损害赔偿金数额、擅自使用的原因及各方过错等,并依据公平原则作出认定。案例浙江南国钢构有限公司与绍兴赵龙重工有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书浙江省绍兴市中级人民法院(2013)浙绍民再字第2号基本案情:1、2009年9月19日,双方订立冲压车间工程和检测车间工程《钢结构工程施工承包合同》两份。2、合同工期约定为:①开工日期:大约确定为以埋螺栓为开工日期,正式开工日期应在场地具备施工条件,经双方书面确认之日期为准。②竣工日期:以围护完工之日为竣工日。③合同工期总日历天数:冲压车间为70天,检测车间为30天。④发生约定情况,经发包人现场驻工地代表签证后,工期作相应顺延,并用书面形式确定顺延期限。发包人(赵龙公司)承包人(南国公司)《建设工程施工合同》争议焦点:一、开工日期的确定问题;二、是否可顺延工期的问题;三、确定竣工日期是否正确的问题。案例浙江南国钢构有限公司与绍兴赵龙重工有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书浙江省绍兴市中级人民法院(2013)浙绍民再字第2号裁判观点:一、开工日期的确定。原审判决根据开工报告认定检测车间开工日期为2009年11月16日,冲压车间开工日期为2010年1月7日,并无不当。

合同对开工日期约定为,“大约确定以埋螺栓为开工日期,正式开工日期应在场地具备施工条件,由双方书面确认之日期为准”。从钢结构工程建筑工艺看,南国公司在预埋螺栓后,应由赵龙公司指定的土建公司完成混凝土基础制作后,才能由南国公司进行下一步施工。从合同文义分析,工期的计算应从正式开工日期起算,而埋螺栓仅为大致时间,无法作为工期起算点。且预埋螺栓之后,混凝土基础的施工时间不受南国公司控制,故预埋螺栓不意味着南国公司的施工条件具备,以埋螺栓为工期起算点则南国公司显失公平。赵龙公司认为以埋螺栓日期为开工日期的意见,本院不予支持。本案开工报告中,虽仅有南国公司与监理公司的签章确认,无赵龙公司的签章,但监理公司系受赵龙公司委托,对涉案工程实施监理,在建设工程领域内,作为受托人的监理单位需完成的行为则为帮助建设单位对在建工程实施监督,具体职责内容称为监理。监理单位北京中协城建设监理有限公司绍兴分公司系受赵龙公司委托实施监理,监理合同第三部分专用条件第四条对监理范围和监理工作内容规定,“承担该工程施工阶段的监理业务对工程的质量、进度、投资进行监理与控制”,开工报告由监理单位确认并签章,基于监理单位的性质,南国公司有理由相信,监理单位对开工日期已向赵龙公司报告,并得到了赵龙公司的认可。且本案中赵龙公司始终未另行发布开工指令,工程实际开工后,也未就开工报告提出异议。原判认为监理公司的签章效力及于赵龙公司,并无不当。发包人(赵龙公司)承包人(南国公司)《建设工程施工合同》案例浙江南国钢构有限公司与绍兴赵龙重工有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书浙江省绍兴市中级人民法院(2013)浙绍民再字第2号裁判观点:

二、是否可顺延工期的问题。(一)迟办施工许可证不应作为顺延工期的理由。赵龙公司于2010年7月9日办理了施工许可证,该施工许可证上注明的施工日期为2009年10月23日至2010年2月23日。赵龙公司未及时办出施工许可证,不影响工程施工承包合同的效力。根据合同第一条第六项对顺延工期的事由约定分别为不能交付施工场地、停水停电、未付工程款、自然灾害、工程量增加、交叉施工等事实上将对施工进度造成影响的情形,而赵龙公司未及时办理施工许可证,实际上未引发任何执法机关制止施工的后果,对工程的正常施工行为未产生影响,不能导致南国公司延误工期,不属于合同约定的可以顺延工期的事由。且南国公司在施工许可证办出之前已开工,应视为认可这一状态。原审根据合同中发包人有办理施工所需证件的义务、及发包人有违约行为的应按《合同法》赔偿损失顺延工期的规定,推定迟办施工许可证可顺延工期,扩大解释了合同对顺延工期事由的规定。在合同对顺延工期事由有单独、明确约定的情况下,原审不应对顺延工期的事由作出扩大解释。(二)未支付工程进度款可以顺延工期。合同第一条第六项规定,经发包人现场驻工地代表签证后,工期作相应顺延,并用书面形式确定顺延期限,其中包括“未按合同规定支付预付款、工程进度款,而影响施工进度的情况”。赵龙公司应于2010年1月22日前支付检测车间第三期工程款19.5万元,但赵龙公司于2010年4月6日支付。因赵龙公司迟延支付该期工程款,检测车间的工期可从2010年1月19日顺延至4月6日。赵龙公司支付第三期工程款后,南国公司应继续施工至竣工验收。冲压车间于2010年4月8日通过屋面部分工程的分段验收后,赵龙公司未支付第三期工程进度款。虽双方未就顺延工期达成书面意见,鉴于双方此时已发生纠纷无法达成一致意见,故本院认为,冲压车间可从屋面工程完工之日即2010年4月8日起,顺延工期。发包人(赵龙公司)承包人(南国公司)《建设工程施工合同》案例浙江南国钢构有限公司与绍兴赵龙重工有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书浙江省绍兴市中级人民法院(2013)浙绍民再字第2号裁判观点:三、确定竣工日期是否正确

在南国公司非正常退场的情况下,原判以赵龙公司与案外人签订协议之日2010年9月21日作为赵龙公司接收涉案工程之日,并无不当。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第(三)项规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,若建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。南国公司完成钢结构安装及屋面工程后,主体工程已全部完工,仅剩余门窗未做,赵龙公司于2010年9月21日将门窗工程转包他人施工的行为,表明赵龙公司从该日起将涉案工程交付给案外人进行门窗施工,据此可认定赵龙公司作出接收涉案工程的明示表示,此时已确定南国公司不再负有安装门窗工程的义务,故原判将2010年9月21日视为工程竣工日期并无不当。发包人(赵龙公司)承包人(南国公司)《建设工程施工合同》70.工期顺延工期顺延《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十条当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认,承包人虽未取得工期顺延的确认,但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定,承包人以此为由主张工期顺延的,人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的,按照约定处理,但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。工期顺延正常情况下的工期顺延承包人按时递交索赔报告,发包人予以认可承包人未在约定时间提出仍获支持的例外情况合同约定期限提出发包人在约定期限后同意工期顺延:视为发包人与承包人变更了施工合同原来的约定。常见情形:发包人在相关的会议纪要、往来函件、承诺函等文件中表明同意顺延工期。承包人申请但发包人未确认工期签证工期签证形式多样,可以是签证单、报告、函件、要求、补充协议、联系单、会议纪要等顺延事由符合约定应予支持承包人提出合理抗辩:常见情形:如承包人抗辩称工程变更、增加了工程量,或者有情势变更、不可抗力事件导致工程停工,并且承包人对其未申请工期顺延有合理的解释。工期顺延《民法典理解与适用》中关于建设工程施工合同履行过程中形成的签证、会议纪要、往来信函的效力认定问题。签证是建设工程施工合同双方对合同履行中具体工程量、工程施工事务协商确认的文件。通常情况下,双方当事人在建设工程合同中都会对工程签证的人员、范围和程序作出明确的约定。由于签证是施工过程中的工作联系单据,尽管在法律上其属于合同文件,但在形式上其与建设工程合同签字、盖章的严格形式不同,它往往是承发包双方派驻工地的负责人或其他工作人员个人签署。因此,在审判实务中,当双方当事人对于签证的效力产生争议时,查明签署人是否具有授权或相应职权,直接影响签证效力的认定。对于一些在签署人、范围和程序上不完全符合合同约定的签证,笔者认为,不应一概否认其效力,应当本着实事求是的原则,根据双方当事人举证质证情况,综合审查判断签署人是否有权签署、签证所载明的内容是否真实合法有效,以平衡双方当事人利益,确保案件处理的法律效果和社会效果相统一。会议纪要是指施工过程中,发包人、承包人和监理工程师定期或不定期地对工程施工相关事项进行会谈协商形成的会谈记录或决议。会议纪要经各方有权代表签署的,对当事人具有拘束力。

往来信函通常是承发包双方在建设工程合同履行过程中向对方发出就工程建设的相关事项作出安排、予以确认或要求对方作出安排、予以确认的函件。双方意思表示达成一致的函件对双方具有约束力;单方作出安排或确认的函件,无相反证据推翻的,对作出方具有法律约束力。需要指出的是,在通过招标投标方式订立的建设工程施工合同履行过程中,当事人不得通过签证、会议纪要和往来函件等形式改变中标合同的实质性内容,否则不具有法律效力。具体理由在关于工程招投标的条文的理解与适用中阐述,此处不赘言。案例江苏省建工集团有限公司、滨州至尊置业有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书最高人民法院(2016)最高法民再64号基本案情:1、2006年12月6日,建工集团向项目筹建处、建银监理公司作出《停工报告》,至尊公司项目经理陈连堂签署审批意见,“同意停工,但必须确保按进度计划竣工。”项目监理工程师刘胜显在报告上签字。2、同日,建工集团作出《2007年各分部分项工程施工进度计划》。主要内容为建工集团已经拟定工程进度计划,并明确竣工日期为2007年5月1日。2015年5月7日,刘胜显出具《证明》,对G7#、G8#、G9#楼停工事实予以确认。《证明》载明,《停工报告》《2007年各分部分项工程施工进度计划》是经过至尊公司、建工集团协商同意。因《停工报告》《2007年各分部分项工程施工进度计划》是同时提交,所以陈连堂、刘胜显仅在《停工报告》上签字确认。在该《证明》上建银监理公司加盖了公章并签字“属实”。3、除承建工程不同外,案外人福华集团、宏博公司、田兴公司作出的《停工报告》《200年各分部分项工程施工进度计划》在时间、内容和形式与建工集团提交的《停工报告》《2007年各分部分项工程施工进度计划》具有高度相似性。发包人(至尊公司)承包人(建工集团)《建设工程施工合同》争议焦点:建工集团、至尊公司是否就工期顺延达成一致。案例江苏省建工集团有限公司、滨州至尊置业有限公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书最高人民法院(2016)最高法民再64号裁判观点:关于建工集团、至尊公司是否就工期顺延达成一致的问题。1、建工集团提交的《停工报告》载明,建工集团申请于2006年12月6日停工,并就停工原因作出了说明,同时拟定了《2007各分部分项工程施工进度计划》,变更了原竣工进度计划。至尊公司的项目负责人陈连堂在报告上签字同意停工,同时注明“但必须确保按进度计划竣工”。至尊公司认为陈连堂系要求建工集团按照原合同约定的进度计划竣工,该解释与陈连堂同意停工的意思表示相矛盾,不合常理,本院不予采纳。2、建工集团还提交了由监理工程师刘胜显出具并经建银监理公司盖章确认的《证明》,内容为G7#、G8#、G9#楼存在工期顺延的情形。本案再审审查阶段,本院对刘胜显进行了询问,刘胜显再次对上述事实予以确认,且询问笔录已由双方当事人质证。至尊公司称刘胜显并非案涉工程监理工程师,但不能对刘胜显曾在开工报告、主体工程质量验收报告上作为总监理工程师签字的事实作出合理解释,本院不予采纳。3、此外,建工集团提交的案外人福华集团、宏博公司、田兴公司的《停工报告》等证据亦可证明,除建工集团承建的G7#、G8#、G9#楼外,G1#、G2#等其他工程在同一时间段也均存在停工的情况。

综合上述分析,建工集团提交的《停工报告》《2007各分部分项工程施工进度计划》《证明》等相关证据已经形成证据链,足以证明建工集团已与至尊公司就工期顺延达成一致。发包人(至尊公司)承包人(建工集团)《建设工程施工合同》工期顺延发包人或监理人批准的新的进度计划,是否意味着同意工期顺延?该问题在实务中存有不同观点:第一种观点认为发包人对承包人报送进度计划的批准是对新进度的认可,是合同双方意思表示一致的结果,在性质上是双方在工程合同履行过程中就进度计划达成的新的补充协议,是整个建设工程施工合同的组成部分。如吉林省长春市中级人民法院(2011)长民一初字第32号案件中,法院认为承包人向发包人提交《今宇水畔进度计划》记载:工程最迟于当年10月5日完工,且被告回函同意原告意见,表明双方就完工时间又达成了新协议;北京市昌平区人民法院(2017)京0114民初13231号案件中,法院认为《装修整改项目进度计划》详细列明了复工整改工程的具体项目和期限,并有承包人工作人员的签字确认,发包人并未对承包人复工整改行为提出异议,视为双方协商一致延长了装修工程的竣工日期,依据进度计划表显示,承包人应当在2017年4月18日完全竣工。第二种观点认为,发包人或监理人对进度计划的确认并不都是构成对工期的变更需区别对待。造成工程进度拖延通常有两个方面原因:一是由于承包单位自身的原因;一是由于承包单位以外的原因。当出现后者所造成的工程延期时,监理人有权要求承包人采取有效措施加快施工进度并修改进度计划,提交给监理工程师重新确认。监理工程师对修改后的施工进度计划的确认,并不是对工程延期的批准,他只是要求承包单位在合理的状态下施工,也并不能解除承包人应负的责任。判断发包人的批准或确认是否构成工期的变更,主要需观察其中是否表明承包人向发包人主张工期顺延权利的内容,当然从这个角度分析,所指文件也不仅仅限于对进度计划的批准,也包括其他书面文件,如会议纪要、洽谈记录、联系单、进度计划修订说明等,只要能体现出承包人对工期的权利主张和发包人的认可,均可认为是对工期的变更,未能体现该种意思表示的则不应视为达成变更的合意。71.工期延误工期延误序号工期延误原因责任主体1发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的发包人2发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的发包人3发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的发包人4发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的发包人5发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的发包人6发包人增加合同工作内容或改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性发包人7依约由发包人提供材料、设备的,发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点发包人8因发包人原因导致的暂停施工发包人9监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的发包人10发现化石发包人序号工期延误原因责任主体1拒不签收来往信函拒绝接收一方2监理人的检查和检验影响施工正常进行的检验不合格:承包人;检验合格:发包人3覆盖工程隐蔽部位后,对已覆盖的部位进行钻孔探测或揭开重新检查符合合同要求:发包人;不符合合同要求:承包人工期延误序号工期延误原因责任主体1承包人未合理预见工程施工所需的进出施工现场的方式、手段、路径等承包人2因承包人未能充分查勘、了解前述情况或未能充分估计前述情况所可能产生后果的承包人3因承包人原因造成工程、材料、工程设备损坏的,由承包人负责修复或更换的承包人4因承包人原因造成成品或半成品损坏的,由承包人负责修复或更换承包人5在工程实施期间或缺陷责任期内发生危及工程安全的事件,监理人通知承包人进行抢救,承包人声明无能力或不愿立即执行的,发包人有权雇佣其他人员进行抢救。此类抢救按合同约定属于承包人义务的承包人6承包人原因导致的环境污染纠纷而导致暂停施工的承包人7因承包人原因项目经理无法履行职责,发包人要求更换项目经理的承包人8因承包人原因造成工程不合格的补救承包人9承包人未对安全文明施工费应专款专用,被发包人责令其暂停施工承包人10因承包人原因导致暂估价合同订立和履行迟延的承包人11因承包人原因造成工期延误,在工期延误期间出现法律变化的承包人案例天津海泰创意科技园投资有限公司、浙江中成建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书天津市高级人民法院(2017)津民终117号基本案情:1、2012年4月10日,海泰投资公司(发包人)与中成公司(承包人)签订《天津市建设工程施工合同》。2、合同约定“开工日期:2012年4月10日,竣工日期2013年7月30日,合同工期总日历天数477天。合同金额148991792元。”发包人未付预付款、进度款、结算款的违约责任为:每日以应付而未付款项的万分之一向承包人支付违约金。除此之外,发包人不承担其他任何违约或赔偿责任。承包人延期竣工的违约责任:每拖延一天按合同总价款的千分之五计算损失费。专用条款补充条款47.3.21约定的工期进度节点:2012年4月10日开工,7月5日售楼处完工、主楼完成至正负零,2012年12月30日主楼主体结构封顶,2013年7月30日竣工,每拖延一天按工程造价的千分之五计算损失费。3、合同签订后中成公司进场施工,于2013年6月7日完成主楼主体封顶,全部工程于2014年9月30日竣工验收。诉讼请求:中成公司请求海泰投资公司支付拖欠的工程款及利息,拖欠进度款的违约金。海泰投资公司反诉请求中成公司支付延误工期违约金。发包人(海泰投资公司)承包人(中成公司)《天津市建设工程施工合同》案例天津海泰创意科技园投资有限公司、浙江中成建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书天津市高级人民法院(2017)津民终117号主要争议焦点:中成工期逾期违约金的认定。一审法院认为:双方合同约定的竣工日期为2013年7月30日,其中主体封顶时间为2012年12月30日。合同约定各类形式幕墙工程:铝合金门窗、天窗供货安装工程;各类形式防火门、入户门及其他类型的门供货安装工程;电梯供货安装工程;空调工程;弱电工程;地下通风工程;消防工程;室内栏杆、扶手的制作安装工程等,由海泰投资公司另行指定分包单位。工程的整体竣工验收,必须等待分包工程完工并合格。虽然合同约定中成公司应履行总包管理要求,对专业工程的分包单位进行管理和配合,但是中成公司并未与分包单位直接签订分包合同,客观上不能实际控制分包合同的工期,因此,仅凭中成公司单方努力,不能保证按约定日期竣工验收。对中成公司完工时间的约束,应以中成公司实际承包范围为限。中成公司自行施工至主体封顶,合同约定的主楼主体封顶时间为2012年12月30日,故应以该日期是否完成主楼主体封顶,作为中成公司是否逾期完工的节点。双方均认可主楼主体封顶的时间为2013年6月7日,中成公司逾期完工187天。双方合同约定,发包人逾期给付工程款的违约责任为应付款的每日万分之一,承包人逾期完工的违约责任为合同总价款的每日千分之五。双方的违约责任明显不对等,不公平。中成公司主张逾期交工违约金过高,应予支持。一审法院调整为以中成公司实际施工的工程量为基数,以每日万分之一计算逾期交工违约金。发包人(海泰投资公司)承包人(中成公司)《天津市建设工程施工合同》案例天津海泰创意科技园投资有限公司、浙江中成建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书天津市高级人民法院(2017)津民终117号二审法院认为:海泰投资公司以实际竣工日期2014年9月30日与合同约定竣工时间2013年7月30日相比较,主张中成公司延误工期427天。诉争工程存在多项海泰投资公司直接分包工程,由海泰投资公司与分包单位直接签订分包合同约定工期,中成公司虽为总包单位,并未参与分包合同工期条款的制定,客观上无法对分包工程工期及进度等进行有效控制管理。而诉争工程须在全部分包工程完工合格后才能进行整体竣工验收。据此一审法院以中成公司实际施工的主体工程完工时间与合同约定的主体工程完工时间进行比对,确定逾期天数,具有合理性。虽然2013年6月7日是主体竣工验收时间而非主体封顶时间,但双方当事人认可以此时间作为主体封顶时间,且实际主体封顶时间应早于该时间,故中成公司的逾期天数不超过187天。综合考虑合同履行过程中,双方均存在违约且均主张对方承担违约责任,及施工过程中有设计变更等情况,一审法院对中成公司主张工程进度款违约金和利息、对海泰投资公司主张逾期交工违约金,均未支持,并无不当。二审裁判结果:维持原判。发包人(海泰投资公司)承包人(中成公司)《天津市建设工程施工合同》案例天津海泰创意科技园投资有限公司、浙江中成建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书天津市高级人民法院(2017)津民终117号再审法院认为:根据双方合同约定,案涉工程的幕墙、门窗等专业工程由海泰投资公司直接分包,中成公司作为总包方,承担工程主体的建设,并对专业工程分包单位进行管理和配合。因工程整体竣工需要主体和分包工程均合格完工,而中成公司与各专业工程分包单位之间并无合同关系,不存在直接权利义务关系,客观上难以对各专业分包工程的施工进度和工期进行有效管控,按照工程整体的竣工时间计算中成公司的逾期天数,并不合理,原判决依据中成公司自身负责施工的工程主体的封顶时间2013年6月7日,确定其延误的工期为187天,符合案情实际。而且,2013年6月7日实为工程主体竣工验收的时间,实际的封顶时间更早,此认定对于海泰投资公司并无不公。原判决将主体封顶时间作为认定主体施工完成的标准,符合建筑行业实际特点和惯例,即使封顶后还有部分施工也不影响主体完工的认定。各专业分包工程的施工必须由总包方进行配合才能完成,海泰投资公司主张中成公司没有履行总包管理义务,与事实不符。再审裁判结果:驳回海泰投资公司的再审申请。发包人(海泰投资公司)承包人(中成公司)《天津市建设工程施工合同》72.工期鉴定鉴定依据申请人应证明内容证据资料申请人主张工期索赔涉及的证据其他申请人认为应当提交的证据证明事件对工期延误时间、费用的影响范围、程度等情况证明索赔事件按法律规定、合同约定或行业惯例应由被申请人承担风险和责任主张工期索赔的事实依据和合同依据工期索赔和费用索赔的计算与索赔事件有关的记录文件手续类证据:施工行政许可手续、被申请人提供现场的情况等合同类证据:工程招标文件、投标文件、中标通知书、中标合同、补充协议等构成合同组成部分的文件证据质量类证据:施工组织设计、施工方案、检验试验情况等进度类证据:施工进度计划、更新的进度计划、开工文件、被申请人指令、施工日志、工程会议纪要等造价类证据:工程量清单、工程计量文件、进度款支付文件、工程结算审核文件等变更类证据:设计变更文件、工程签证记录、工程洽商记录等验收移交类证据:过程验收情况及记录、竣工验收情况及记录、移交证据等客观条件类证据:不利物质条件、不可抗力、不可预见事件等勘察设计类证据:工程基准和水平资料、地质勘察报告、施工图纸、施工图设计文件审查报告、图纸会审记录、竣工图纸等第三方监理资料:监理日志、监理周报、监理月报、监理会议纪要等工期索赔争议鉴定流程工期索赔争议鉴定流程识别和认定如下内容:实际开工时间实际竣工时间合同工期里程碑节点工期结合以下内容认定:合同的约定工程开工令工程验收资料其它证据进度计划的分析与关键线路的识别工期延误事件识别开竣工日期及合同工期的认定分析方法的选择工期延误责任矩阵的建立工期延误分析方法:计划影响分析法实际与计划工期对比法影响事件剔除分析法时间影响分析法窗口分析法关键线路是影响工期延误的直接因素在项目实施过程中任何影响关键线路的延误事件都将对竣工时间造成影响关键线路可以基于软件的设置来自动识别在工期延误分析计算完成后,要结合工期鉴定委托函中的工期鉴定要求、工期延误影响计算结果、工期延误责任的分析建立工期延误责任矩阵,通过责任矩阵的形式将不同阶段内各方责任的延误天数进行分类汇总统计承包人延误典型事件:工程质量问题分包问题劳动力不足管理与协调问题必要材料采购问题安全问题导致返工发包人延误事件:变更指令图纸下发延误延长检查时间直接暂停工作发包人供应的设备延误场地条件变化例外事件延误异常恶劣的气候条件不利物质条件政府因素等工期鉴定方法1)计划影响分析法(Impacted-as-Planned)计划影响分析法是通过分析事件对于基准计划的影响判断对完工时间的影响。具体的做法是在基准计划中插入代表影响事件的活动,然后重新计算竣工时间,两者之间的差别就是对原计划的延误。2)时间影响分析法(TimeImpactAnalysis)时间影响分析是工期延误分析中使用最多的一种方法。时间影响分析是通过分析在当前进度下影响事件对竣工日期的影响,他是一种分析延误事件对竣工日期影响的事中分析方法。具体做法是将计划更新至当前进度,然后在其中插入代表影响事件的活动,比较插入影响事件后计划竣工日期和原更新计划之间的差别,就是该事件对工期造成的影响。时间影响分析与计划影响分析比较类似,差别就在于前者是将进度更新到现在,而后者是对基准计划直接分析。3)窗口分析法(TimeSliceAnalysis)当分析的周期比较长时,可以将其分解成多个时间段分别进行分析,这种方法称为“窗口”分析。在窗口分析中的每个窗口中,理论上可以采用各种方法分析,如影响事件剔除分析、实际与计划工期对比法、时间影响分析等。如果采用影响事件剔除法,则延误的分析是从一个“窗口”的结束开始,然后逐步去掉延误事件,直到分析计划和窗口开始一样,这时所有的影响事件已经考虑了。4)实际与计划工期对比法(Asplannedvs.AsbuiltWindows)实际与计划工期对比法是一种事后延误分析方法,是将基准进度计划与实际计划或反映某一时刻的实际进度进行对比,它们之间的差别就是工期延误。5)影响事件剔除分析法(CallapsedAs-Built)影响事件剔除法是一种事后或追溯延误的分析方法。其基本原理是以竣工计划为基础,将竣工计划中非归责于承包人的延误剔除,通过重新计算得到新的竣工日期,竣工计划中竣工日期与新的竣工日期之差即为延误事件对竣工时间造成的延误,也就是承包人有权要求工期延长的期限。案例成都大鼎置业有限公司和成都市第四建筑工程公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书最高人民法院(2016)最高法民终476号裁判观点:

综合《建设工程施工合同》、《备忘录》约定及双方实际履约情况,大鼎公司应对分包工程逾期承担主要责任,四建公司自身有逾期施工行为,且未尽到协调义务,作为总承包方应对工程逾期承担部分责任。工程逾期后,发包方与承包方均有损失。因大鼎公司对逾期交工应承担主要责任,其主张四建公司承担逾期交工违约金1亿元缺乏充足依据,不予支持。四建公司亦应自担损失,其要求大鼎公司支付逾期支付工程进度款垫资款和逾期退还履约保证金违约金,不予支持。发包人(大鼎公司)承包人(四建公司)《建设工程施工合同》鉴于工期鉴定的复杂性,实践中工期延误原因无法鉴定或无法认定情况下如何处理?争议焦点:四建公司是否违约;如果违约,如何承担违约责任。案例焦作市三维房地产开发有限公司与河南有色岩土工程公司建设工程施工合同纠纷再审民事判决书河南省焦作市中级人民法院(2012)焦民一终字第129号裁判观点本案系一起建设工程施工合同纠纷案件,双方争执的核心问题系河南岩土公司【承包人】在本案桩基工程的

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