《外国法制史》课件

?外国法制史?课件导论

外国法制史学科主要的特点。外国法制史是研究世界上不同类型的，具有代表性的法律制度的内容、形式、本质、特点及其开展规律的科学。它以马克思列宁主义、毛泽东思想和邓小平理论为指导，运用历史唯物主义根本原理，对世界历史上各种具有代表性的法律制度进行阐述、分析和比照，揭示其产生、演变和开展的规律。外国法制史是法律史学的重要组成局部，是一门重要的法学根底学科，它与法学的各个分支学科都有着密切的联系，它不仅为法学根底理论等学科提供原始资料，也为各部门法学科提供理论指导。学习外国法制史也具有十分重要的现实意义，它有助于我们批判地吸收和借鉴人类一切法治文明成果，为社会主义法治建设提供经验和教训。

一、古代奴隶制法律最早出现的奴隶制法是东方奴隶制法，距今大约6千年。历史最长的奴隶制度，延续了3500－4000年。早期的奴隶制法中，具有典型意义的就是通常所说的“四大文明古国〞的法，即埃及、巴比伦、中国、印度的法。埃及法大约产生于公元4000年；巴比伦法大约产生于公元前3000年；中国法大约产生于公元前1000年。恩格斯曾经把这几个东方文明古国称为“早熟的文明小孩〞。它们以及它们的法生长到公元前500――前300年左右，被封建制国家和法所代替。在欧洲，奴隶制时代的产生要晚得多，有名的希腊奴隶城邦国家雅典才产生于公元前800年，古罗马奴隶制国家那么产生于公元前600年。所以，在欧洲，奴隶制法的产生比东方要晚得多。〔一〕古代奴隶制法的特点1．

在区域上，与古代文明古国天然一致〔埃及、印度、巴比伦、希腊、罗马、希伯来〕2．

在法的起源与开展进程上，都经历了一个习惯法到成文法的过程。3．

古代法的共同特征：〔1〕以神的名义宣布法的“正义性〞和“公平性〞，赋与法以神权主义色彩。印度的梵天、中国的独角兽〔法〕、埃及的司法女神玛特等。〔2〕以法律的形式确立奴隶制国家的政权结构及其在奴隶主阶级内部进行权力分配的秩序。〔3〕刑法残酷。特别是宗教罪和国事罪。广泛适用死刑和肉刑，报复色彩比较普遍。保存大量血亲复仇、同态复仇、团体本位的遗俗。〔4〕私有财产神圣不可侵。严格规定权利主体的人格和严格权利客体转移的复杂程序。〔5〕贯穿等级制度。印度“种姓制度〞，古罗马“人格变更〞。〔6〕在程序法中保存了大量氏族社会的残遗，如神明裁判、决斗、宣誓等神秘主义色彩，形式主义的证据制度。〔二〕古代东西方奴隶制法的比较

首先，在古代东方，长期保存土地的公有制和原始社会的剩余。其次，在古代东方，法律是为君主专制效劳的，带有浓厚的专制主义色彩。再次，古代东方法中，宗教的色彩很浓，不仅是印度法和希伯来法是法律与宗教合一的体系。最后，在古代东方，立法权多由君主一人执掌：而在西方，法律渊源比较分散，如雅典和罗马共和国时期，既有执政官、裁判官的告示，又有民众大会的法律、元老院的决议以及法学家的著作等。二、

中世纪法〔一〕中世纪法律的根本线索：〔1〕日耳曼法与罗马法的融合推动了欧洲封建国家法律制度确实立。〔2〕大陆法系与普通法系的分野，标志着欧洲各国法律定型化。〔3〕教会法权确实立，是欧洲政治、经济、意识形态万流归宗的必然结果。〔4〕自治城市法、商法的出现与罗马法的复兴，预示着资本主义及其资产阶级法律制度的必然到来。〔二〕中世纪法律：蛮族法?撒利克法典?；?西哥特罗马法典?；法兰克查理曼大帝统一日耳曼法与罗马法；盎格鲁－－撒克逊习惯法；丹麦条顿人习惯法；拜占庭编辑?国法大全?，俄罗斯?罗斯真理?；教会法〔罗马公教会与君士坦丁堡的希腊正教会〕；伊斯兰教法；海商法〔?阿马尔菲表?、?海事法汇编?〕；城市法〔?意大利城市条例?、?伐伦西安法?〕。〔三〕东西方中世纪法比较共同点：1、公开的等级不平等；2、不动产法占重要地位3、家族本位、男尊女卑。4、习惯法是主要的法律渊源。不同点：1、法律与道德、宗教的联系不同。2、法律内容的开展重点不同：公法和私法。3、商品经济不同：商法、海商法和城市法。4、权力的一元与多元。〔三〕近代资本主义法资本主义法的产生经历了由萌芽到正式建立的历史过程。封建社会的中后期，随着商品生产和商品交换的不断开展，自给自足的封建自然经济开始走向没落，资本主义生产关系得以生长。与此相适应，封建制法也发生变化：一方面，封建制法作为地主阶级意志的表达，必然要阻碍资本主义生产关系的生长；另一方面，资本主义生产关系必然要求在法上得到反映，使封建制法中不能不产生带有资本主义因素的法的萌芽。这样，资本主义法实际上在封建社会的中后期就开始产生了。这种情况特别表现在三个方面：一是封建社会的中后期出现了反映资本主义经济要求的海商法。二是封建社会的中后斯出现了反映资本主义经济要求的罗马法复兴运动

三是封建社会后期出现了反映资本原始积累的法。资本主义法的本质和特征资本主义法是建立在资本主义经济根底之上的法律上层建筑，是资本主义社会阶级关系的反映。因而资本主义法主要表达资产阶级的意志，确认和维护有利于资产阶级的社会关系和社会秩序。这就是资本主义法的本质。这一本质可以由其特征进一步了解。1、维护资本主义私有财产权2、标榜契约自由3、宣扬法律面前人人平等两大法系1、两大法系是资本主义法的主要代表。2、

两大法系的联系与区别

〔1〕立法权的归属和法的渊源的比较民法法系奉行只有立法机关才能立法的原那么，不成认法院有创制法的作用，判例一般不被认为是法的一种渊源，下级法院不受上级法院判决的约束，法官只能司法、不能立法，不能充当立法者。在普通法法系，立法权实际上由立法机关即议会和法官分掌。议会按照立法程序制定有关法律并授予行政机关有制定行政法规的权力，法官也有权创制判例法。普通法法系的判例法与制定法都是法的渊源，而判例法在很多情况下更是根本的渊源。〔2〕法的体系的比较民法法系的法的体系一般由宪法、民法、商法、刑法、程序法等部门法构成，实体法与程序法界限清楚。而普通法法系的法的体系的构成那么不同，尤为明显的是没有民法法系中的民法这一重要而独立的部门法。在普通法法系，有宪法、刑法、诉讼法，还有类似民法法系民法的侵权行为法、契约法、财产法、买卖法等。普通法法系的实体法与程序法往往结合在一起，实体法一开始就注意程序，连证据的提供方式也有严格的要求。〔3〕法的分类的比较在法的分类方面，民法法系承袭罗马法传统，把法分为公法和私法，而不是分为普通法和衡平法。普通法法系对公法与私法的区分并不严格。在英国，王室法院受理的案件都被认为涉及英王的利益，适用的法都是公法。但也有学者把法分为公法与私法两大类，把宪法、行政法和刑法归于公法，而把侵权行为法、契约法、财产法、家庭法等归于私法。但普通法法系有普通法与衡平法的区分。学界有“罗马法为私法之模范，英国法为公法之典型〞之说。〔4〕司法组织的比较在司法组织上，民法法系的司法体系比较清楚，一般都有司法部、法院系统、检察院系统，它们各司其职、界限清楚；普通法法系那么不然，如英国不设司法部，美国虽设有司法部，但司法部长同时又兼任检察长。在民法法系，法官与陪审员组成合议庭；在普通法法系，陪审员不是合议庭的组成人员，陪审团只认定事实局部，法律问题由法官决定。在民法法系，没有陪审团参加民事诉讼；在普通法法系，民事诉讼有陪审团参加。〔5〕法律历史渊源的比较在法律历史渊源上，大陆法系系统地继承了罗马法，而普通法系那么是短短续续，且仅接受了一小局部罗马法。普通法系更多的是对日耳曼法的继承。第一章

楔形文字法

本章重点：楔形文字法概念；?乌尔纳姆法典?；?汉穆拉比法典?第一节

概

述

一、

楔形文字法的概念

楔形文字法是指从公元前3000年起至公元前6世纪新巴比伦王国灭亡时止。西亚两河流域地区各奴隶制国家以楔形文字镌刻而成的法律的总称。二、楔形文字法的产生和开展公元前3000年至前2500年间，两河流域地区出现最初的为法律。

约公元前21世纪末，乌尔第三王朝公布的?乌尔纳姆法典?是迄今为止所发现的世界上第一部成文法典。

公元前18世纪，巴比伦第六代王汉穆拉比制定了著名的?汉穆拉比法典?，在世界法制史上具有重要的历史地位。

古巴比伦王国灭亡以后，楔形文字法逐渐走向衰落。第二节

汉穆拉比法典

一、法典的制定

?汉穆拉比法典?又称为“石柱法〞。

?汉穆拉比法典?制定的原因有三个方面：1、迅速消除境内法律的不统一和地方上各自为政的混乱现象。2、适应私有关系的开展，调整新产生的各种关系。3、缓和自由民内部的矛盾，稳定社会秩序，稳固奴隶主阶级的统治。

二、

法典的结构体系

?汉穆拉比法典?282条，由序言、正文和结语三个组成。三、法典的根本内容和主要特征：

?汉穆拉比法典?是楔形文字法的代表，也是古代东方法的代表，其根本内容和特征有如下几个方面：

〔一〕维护君主专制统治制度

〔二〕土地国有与有限度的私有

〔三〕社会结构

〔四〕婚姻、家庭和继承

〔五〕债权法

〔六〕刑法

〔七〕诉讼制度三、汉穆拉比法典的主要内容其主要内容可归纳为以下几点：1、竭力维护君主专制制度，借神权保护王权。2、充分保护奴隶主对财产和奴隶的私有权。法典还将奴隶视为“权利客体〞，是奴隶主的私有财产，可以任意出卖、转让或抵押。3、反映古巴比伦社会的阶级对立关系和自由民内部地位和权利的不平等。汉穆拉比法典是一部奴隶制，充分反映古巴比伦社会占统治地位的奴隶主阶级的意志，保护他们的利益不受侵犯。法典不仅表现了古巴比伦社会里奴隶主与奴隶根本对立的关系，而且也反充分自由民内部的公开不平等。法典将自由民跟奴隶相对立，又把自由民分为两类：阿维鲁和穆什凯努。前者享有充分权利，包括僧侣贵族、高级官吏，也包括自耕农、独立手工业者。其法律地位比后者高，法典里有许多条款专门保护他们的人身平安及其享有的一切财产。4、包含着大量调整手工业和商业的标准，有关财产、契约的规定，几乎占全部条文的一半。5、保存了假设干原始公社制的剩余根本特点：1、商事法的兴旺。2、成文法倾向3、世俗倾向。第三节楔形文字法的根本特点和历史地位一、楔形文字法的根本特点：首先，几部楔形文字法典在结构体系上比较完整，一般划分为：序言、法典文本和结语。最早的〔乌尔纳姆法典〕到目前为止仅发现有序言和法典文本。其次，各国统治者有意将法律描绘为神的意志的表达，这是由于当时生产力开展的水平以及人们的宗教信仰程度所决定的。再次，楔形文字法律的内容缺乏一般的抽象概念和立法原那么，多半是针对某种事例、纠纷，确定解决的具体方法，实际上均是习惯的记载或审判实践的记录，也是一些处理具体案件所表达的具体原那么。二、

楔形文字法的历史地位

它是人类历史上最早形成的一个法系，不仅标志着古代东方法由习惯法阶段进入成文法阶段，而且代表着人类成文法律的开端。

楔形文字法独立于宗教之外，以强制性标准确立奴隶主阶级的统治秩序，其法律特征之鲜明，条文规定之缜密，文字表述之准确，都是人类其他早期法所不能比较的。楔形文字法中所创立的一些法律原那么，如盗窃他人财产须受惩罚、损毁他人财产要进行赔偿、财产所有权取得和转移的方法和原那么、法律体系中当事人的权利和义务、诬告和伪证反坐、法官枉法重处的原那么均对后世立法有重大影响。

楔形文字法代表了古老东方文明的伟大成就，而且通过米诺斯文明、波斯帝国的法律、希伯来法，对西方文明发生影响。第二章

古希腊法

本章重点：古希腊法的概念；雅典法的开展过程；雅典民主制；古希腊法与古东方法的关系第一节

古希腊法概述

一、古希腊法的概念

古希腊法泛指公元前12-公元前4世纪存在于古希腊地区的所有法律标准的总称。古希腊法是古代希腊世界所有法律的总称。这里所说的古希腊不是一个国家概念，除了古希腊人在其外乡所建城邦国家之外，还泛指包括希腊半岛、爱琴海诸岛、爱奥尼亚群岛以及小亚细亚西部沿海在内的广阔地区，甚至包括马其顿东征开始至被罗马帝国吞并为止各民族在近东地区建立的希腊化国家。由于在该地区从未形成能够统辖希腊全境的最高政治权力，因而不存在能在整个希腊世界一体适用的法律体系。但是由于希腊民族之间因宗教、语言、风气、观念、情绪等的相似性而使各城邦间的法律有许多相同之处，因此在外国法制史研究中将其统称为古希腊法。二、古希腊法的开展公元前20世纪左右最初的法律；“线形文字法〞；“荷马时代〞的各城邦法；成文法阶段；公元前3世纪后，古希腊法走向衰落。

三、古希腊法的根本特点1.古希腊法由于有许多城邦国家的存在，因而每个城邦各自制定和施行自己的法律，古希腊法从来没有形成过统一的法律体系，这也与希腊半岛多山岭、地区多分隔的特点有关。各城邦的法律在内容与形式上均有很大差异，雅典的成文法比较兴旺，但斯巴达等就以习惯法为主；雅典等城邦的民主政制相当兴旺，但斯巴达等地那么以寡头专制为主要形式。2.古希腊法没有形成体系完整、结构缤密的法典。希腊民族被认为是一个重智慧轻经验的民族，受早期商品生产水平不高的影响，决定了希腊人不能像罗马人一样创造出高度兴旺的法律体系。他们探求自然界与人类社会的根本哲理，但不重视法律具体制度层面的研究，也不重视其现实运用，理想主义远远超过务实精神，因而也不具备形成罗马那样的法学家集团的条件。因此虽然希腊历史上立法活动频繁，但并未出现对具体分散的法律进行抽象概括的法学家，也未能编篡出体系严谨缤密的法典，在法学理论方面也从来缺少精深的研究。3.古希腊法在具体运用上具有灵活性。由于古希腊既未形成法学家集团，因而不具备对法律进行抽象概括和系统整理的智力条件，也没有产生职业化的法官群体，审判人员与陪审员都是兼职性的，再加上希腊哲学本身所倡导的思辨精神，使其具体法律制度方面较具灵活性，法律适用过程不是法条的适用过程，而是所谓正义精神的寻求，有时他们并不是靠法律来解决问题的，而是根据审判人员的正义感和发现的所谓正义精神来解，因而出现法律被虚置的现象，技术处理上具有较多的灵活性。四、

古希腊法的历史地位

古希腊法上承埃及和两河流域法，下启罗马法，在东西方法律之间架起了一座“桥梁〞。

古希腊法的一些具体法律制度、原那么和思想，特别是雅典“宪法〞所确认的民主制度，对后世国家产生了较大的影响。

雅典“宪法〞关于全体公民参与国家管理的制度、选举和监督国家公职人员的制度、集体责任制和一人不能连续两次担任同一职务的原那么等，一直被视为资产阶级民主政治的先声。第二节

雅典法一、雅典法的开展

1、德拉古立法公元前621年，德拉古中选为雅典的执政官，当时，正处于雅典经济腾飞，平民阶层日益要求与贵族分享权力、平民对抗斗争比较频繁的时代，德拉古在特殊的社会形势下，应时宜之需下令整理编纂习惯法，作为其成果公布了雅典第一部成文法，史称“德拉古法〞。德拉古法涉及的三项主要改革措施是:1、规定只要自备武器即可取得公民权；2、将贵族会议选拔官吏改为由公民大会抽签选举。3、组成公民选举产生的由401人组成的议事会。德拉古法的最早形式现无籍可考，但其原文曾于公元前409年重刻于石碑之上，但传存的碑文已残缺不全，仅保存了关于杀人行为的法律规定的片断。根据这些片断反映，德拉古法的刑法比较兴旺，已经有了成心杀人和过失杀人相区别并由不同法院受理、处以不同刑罚的规定，还有教唆杀人的处分规定，甚至已经提出了正当防卫的主张。另一方面，德拉古法对于犯罪行为规定的刑罚以严酷著称，除对杀人、窃盗、渎神、纵火犯处以极刑外，对偷窃蔬菜、水果的也规定处死刑，以至于其刑罚的残酷性成了这部法典的第一特征，也因此古希腊历史学家称德拉古法为“不是用墨水写成的，而是用血写成的‘血法〞。总的来说，德拉古法作为雅典成文法的开端，规定了市民权、整肃了私有财产关系、减轻了平民的债务负担、限制了贵族的司法特权、禁止实行血亲复仇等，在古希腊法乃至世界法律开展中都具有一定的首创性，也为平民阶层切切实实地赢得了一定的权利，具有其进步意义。2、梭伦立法公元前594年，雅典“七贤人〞之一的梭伦作为新兴商业贵族阶层的代表人物中选为雅典执政官。作为新兴商业贵族的代表，他竭力为其本阶级争取利益。当时希腊社会仍处于贵族与平民(贫民)两派对立的阶段，商人阶层还没有在政治上成为独立的、可与贵族或平民阶层制衡的一派，总的来说还是属于平民阶层的一分子的，因此，梭伦改革的首要取向就必然是以争取平民利益的立场，剥夺贵族阶层的利益。他在政治、经济、法律等方面锐意革新，提出了多项改革措施:

经济方面。梭伦改革从经济领域人手，他顺应民意，及时公布了?解负令?，根据该法令的规定。凡以前以土地或人身抵债的契约自颁令起一律无效，立于债务人份地的记债碑全部拔除，作为债务抵押品的土地无偿归复原主，以前所负债务均可以新铸的含银3%的银元归还；禁止人身奴役和买卖奴隶，原来因负债难偿而沦为奴隶者一律恢复自由，因债务而卖身到外国为奴的自由人由国家出金赎回。?解负令?瓦解了债务奴隶制，冲击了高利贷者的利益，必然遭至贵族阶层群起而攻之的反对，作为政治策略，为缓和被改革触动利益的贵族阶层的抵触情绪，梭伦在改革中也给予贵族一些好处，公布了对贵族阶层有近期可得利益的禁止谷物输出、鼓励橄榄油出口的措施，局部平息了该阶层的怨愤，至少暂时瓦解了其集团性对抗。?解负令?的公布使雅典工商业经济摆脱了高利贷食利经济对商品生产发展的束缚，农业经济也由于贫民摆脱高利贷与债务奴隶制的威胁而取得长足进步，经济的开展使得社会阶级阶层的构成态势发生根本性变化，商业阶层涌现大量拥有财富而不能享有政治权利的新贵族，他们迅速提出取得政治地位谋求经济上实惠的要求。政治方面。梭伦作为这些新贵族的政治代表，为了使其本阶级上层人士能获得如同世袭贵族那样的政治权力，提出按财产多寡将公民划分为四个等级，其划分方式为按全年收获谷物的倒数来确定，满500制为第一等级，可中选为执政宫或其他高级官吏，满300制为第三等级，可中选为中下级官吏，满200制为第三等级，也可中选为中下级官吏，缺乏200制为第四等级，只列席公民姿议参加选举而无中选权。另外各等级公民依等级不同享有不同的兵役、税收义务；设置9名执政官，设首席执政，为国家元首，总理全国军政大事，其次为军事执政、宗教执政、司法执政等；设元老院，凡在职无过失的退休执政官为当然元老议员，终身任职，名额无限，元老院作为最高法院审理重大国事案件，监督各执政官；设评议会，由前三级公民中选举产生400人组成，任期一年，故又称“四百人会议〞，其主要任务为监督国家财政，为公民会预备提案；另外，所有公民均可通过参加公民会行使国家管理权，公民会选举产生执政官、评议会议员，以及弹劾执政官、审查议案等。法律方面。废除了德拉古的血腥立法(除成心杀人罪的规定外)，宣布一切杀人案件均由法院审理，而杜绝血亲复仇，公民可对官吏的违法行为进行控诉，设立陪审法庭“赫里埃〞，陪审员由雅典公民中满30岁以上者选举产生，凡遇重大案件，由陪审员参与调查，然后由陪审法院下设的审理委员会进行实体审理。梭伦用侵犯财产关系的方法开始了其政治革命，其所有改革举措都以宪法性文件的形式公布，从而获得权利性和执行效率，其民主政治特色和历史推动意义使其名垂青史。梭伦改革在经济上的改进调整、在政治上的民主化倾向和在司法权力上的重要举措，对于雅典民主制度来说不失为一场革命，稳固了雅典民主化进程的根本走向，也为中下层人民争取了一些实际利益。3、克里斯提尼立法：梭伦改革虽然取得重大成功，但并未完全引导希腊走向民主社会，梭伦不久离职游历四方，庇西特拉图借主当政，直到公元前509年，克里斯特尼作为平民领袖中选为执政官，继承梭伦的改革精神，进一步推进民主进程。其主要内容有：〔1〕在居民划分上从按部落改为按地区，取消四大部落的划分方式，而按雅典及近郊、内陆中央及沿海三个地区，每个地区分为10个局部，名为三分区。这种划分方式与以前的不同之处在于，它的各局部不是集合在一片毗连的地带的部落，而是跨三区域的一种人为的集合，唯有在公民大会表决期间才能结合起来，打乱了氏族传统，削弱了以氏族为根底的贵族势力及僭主政治依恃的力量。社会的基层单位是自治村社，是一种政治性、经济性、宗教性、军事性的单位，负责招募士兵，抽签选举陪审员，登记公民和兵役名册，20岁男性便取得全权公民的资格。〔2〕创设由500人组成的议事会，由10大部族每部族选出50人组成，取代梭伦时期的400人议事会。议事会设议长委员会，共50人，分10组，每组5人，各组轮流主持日常政务。富农和骑士有资格被选为议事会成员。议事会的职能一仍其旧，监督国家财政、为公民会预备提案、弹劾执政官、审查议案等。〔3〕创设十将军制度，十大部族区各自选出一名将军，组成一个将军委员会，各个将军负责在本部族内征募军队，十将军委员会统率全军。最初，十将军的职权主要是军事方面的，后来由于将军控管军事要权，国家的整体政权也逐渐操纵在将军手中了。〔4〕创设“贝壳放逐法〞，贝壳放逐法是针对那些滥用权力、危害国家利益、侵犯公民权利的官员而实施的，每年春季召开一次非常公民大会，先用口头表决的方式提出是否有要被放逐的人，如果有那么召开第二次公民大会，每个人在贝壳上写下他认为应被流放的人的名字。凡被大多数人投票认为应当放逐的人，就要离开雅典，为期10年，但其财产不被没收，期满返还，仍享有其财产权及其他一切权利。克里斯特尼在稳固梭伦改革既有成就的根底上，克除僭主政治的不良影响，继续推进民主化进程，取得了重大成功。从克里斯特尼改革起，雅典国家的民主改革和法律制度确实立才真正完成，雅典民主政治方具备了“主权在民〞和“轮番为治〞的特色。由于贝壳放逐法的作用，原先来自于偌主政治的威胁也大大减弱甚至已不再实际存在。所有改革举措都经历了一些曲折，但民主化的成功仍是不可阻挡，这些民主精神不但直到公元前4世纪的亚历山大征服时仍然保持着，乃至雅典后来陆续被马其顿、古罗马所征服，但即使在其作为附庸的年代里，其民主制度与法律制度仍然被作为一个根本美德而留存下来。4、伯里克利立法公元前443年，民主派领袖伯里克利中选为雅典最高执政宫，继承原民主派执政官埃菲阿尔特的改革精神，继续推行剥夺贵族权力的民主化改革措施，其主要内容有：〔1〕.所有政府官职向各等级公民开放，取消了梭伦改革以来关于第一、二等级可中选国家机关官吏、第三等级可中选为小官吏、第四等级只有选举权无被选举权的官职任职资格。〔2〕公民大会根本上成为雅典城邦国家的最高权力机关，每10天开会一次，年满20岁的人均可参加，享有提起建议和弹劝议案的权利，500人的议事会那么成为公民大会的常设机构，为公民大会准备议案、执行公民大会决议、监督国家行政部门执行公务。〔3〕实行官职津贴制，为了吸引下层公民参与城邦管理，设立公民担任国家公职可以享受津贴补助的制度，而且这一制度主要适用于下层公民担任公职，这使得国家公职向任何等级公民开放成为一项可行的措施，下层人民可以无衣食之忧出任国家公职。伯里克利改革根本上延续自德拉古、梭伦以及克里斯特尼立法以来的民主取向，以剥夺贵族权力、削弱元老院权力、将国家权力分散于全体公民为根本思想。到伯里克利时代，雅典的民主政治根本稳固下来，并被认为到达了顶峰，其对历史的影响是不可估量的。二、雅典民主的社会根底雅典民主有其雄厚的经济根底和阶级根源，归纳起来有：1、雅典是个国家，工商业很早就比较兴旺，而农业部门相对落后。2、由于工商业在全部经济中比重较大，对外贸易更为兴旺，雅典较早地形成了工商业奴隶主集团。3、工商业奴隶主集团之所以强有力，一个重要因素在于得到广阔农民、手工业者的支持。4、雅典的奴隶数目比自由民数量多达数倍。三、雅典的民主特点及其局限性雅典民主的特点有：1、形式上允许一切雅典公民参与国家的日常活动。2、大多数国家的公职人员都是选举产生，而且集体职务多于个人职务。3、雅典公民能够通过各种制度或措施来直接保卫民主制度，免遭来自反民主势力的破坏和攻击。比较重要的措施有实施贝壳放逐法和进行不法申诉制度。其局限性主要表现在：1、雅典民主制“宪法〞的实施和民主制度的贯彻，实际上局限于一个狭小的范围内。2、参加民众大会的雅典公民虽然可以得到数额的津贴，但是这种津贴对公民来说仍是太少了。3、公职人员尽管是选举产生，但担任所有公职均需具备一定条件。4、民众大会虽然是雅典国家的最高政权机关，在政治生活中起极大作用，称得上是民主制政体的主要标志，但是不能不注意到，统治集团为了使国家的整个活动，按照本阶级的意图来进行运转，他们利用各种手段，采取多种措施来限制民众大会作用的充分发挥。其他法律制度〔不是很重要〕三、所有权

私人所有权的兴旺和保护。

四、债

契约之债和损害赔偿之债的区分。

五、婚姻、家庭和继承

一夫一妻制和离婚；原那么上的男性继承权；法定继承和遗嘱继承。

六、刑法

国事罪的突出地位，刑罚种类的多样性。

七、司法制度

雅典的司法机构；陪审制；私诉和公诉。第三节斯巴达法〔重点〕来库古立法：来库古是古希腊斯巴达城邦国家最早的立法者，公元前885年，他周游列国，研究各地的宪政制度，建立起早期奴隶制城邦国家，制定了斯巴达最早的宪政性法律，其主要内容有：1.确立贵族寡头政制。斯巴达地区主要有两个不同的家族，各有一个世袭的王，两个王之中有一个在战时指挥军队；他们是长老会的成员，长老会由30人组成，其余28人必须年龄在60岁以上，由全体公民选出并终身任职；长老会是斯巴达最高政治机关，为公民大会准备议程；任何法律必须由公民大会通过或否决，在生效前必须由长老和行政官宣布决定。来库古立法之后，限制公民大会的权力，扩大了长老会和玉的权力，最终形成了由玉和长老组成的寡头的统治。2.平均分配土地、禁止工商业。来库古将全国的土地划分成数量相等的“份地〞，然后分配给全体斯巴达公民，作为“份地〞可以世代相传，不能抵押和买卖。禁止公民从事手工业和商业活动，甚至禁止使用金银货币，只准以铁铸币，使得商业和对外贸易都成为不可能；甚至规定全体公民都必须在一起吃饭、吃同样的饭。3.实行国民军事教育。来库古公布法律规定，全体斯巴达必须接受严格的军事训练，遵守军事纪律，幼儿出生后均应接受严格的锻炼，所学的一切都与军事有关，不符合健康标准的被弃于悬崖。来库古被认为是一个神话式人物，斯巴达的政治法律制度实际上也并非由来库古个人建立的，而是经过长时间的变迁从而逐渐形成起来的。第四章

罗马法

本章重点：市民法；万民法；十二表法；国法大全；法学家的作用；罗马私法的体系及其主要内容；罗马法对后世的影响

导论一、罗马法的定义罗马奴隶制国家的全部法律。几种说法：1、起：建城说。2、起：十二表法说。3、止：西罗马帝国灭亡。4、止：东罗马帝国灭亡5、止：查士丁尼编纂?国法大全?二、罗马的文化1、“农夫－士兵〞文化2、宽容与包容3、团体观念——忠于城邦更重于忠于灵魂第一节

罗马法的形成及其特点

罗马法：指罗马奴隶制国家的全部法律，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期的法律。它既包括自公元前8世纪罗马国家产生至公元476年西罗马帝国灭亡这个时期的法律，又包括查士丁尼时期东罗马帝国的法律。一、

罗马法的形成古代罗马国家地处欧洲的地中海中部的亚平宁半岛。罗马居民属印欧语系民族的一支一一拉丁族人，很早就从意大利以北的欧洲内陆分批进入半岛中部的拉丁姆地区定居下来。公元前10世纪前后，罗马已成为该地区许多氏族公社中主要的一个。传说它分为3个部落(“特里布斯〞，ibus)，每个部落下有10个胞族(“库里亚〞，cuia)，每个胞族又由10个氏族组成，其联结的纽带并非人为的组织，而是自然的血缘关系。整个罗马共有300个氏族。公元前8世纪至前6世纪，是罗马原始公社向阶级社会过渡的阶段，史称“王政时代〞。当时的社会管理组织有“库里亚〞会议，氏族长老组成的元老院和“王〞(rex)，而调整人们的行为规那么是长期以来形成的大家共同遵守的习惯。公元前7世纪以后，氏族内部出现了财产不平等和阶级分化现象，出现了“保护人〞(patronus，氏族贵族)和“被保护人〞(cliens，依附贵族的贫困破产之家族)。后者从前者那里取得份地并为之服役，遇战争那么须作亲兵出征。与此同时，奴隶制也开展起来了，不过，当时奴隶数量不多，主要来源是战争俘虏。此外，在罗马居民中还出现了“平民〞(plebis)这个特殊阶层。其来源、是拉丁姆境内的被征服者和因工商业的开展而迁移来的居民。他们的人身虽然是自由的，也有一定的经济实力，却不能享有与罗马人同等的权利。这种状况促使平民与贵族进行了长期的斗争。至公元前6世纪左右，终于迫使贵族让步，从而出现了塞尔维乌斯·图利乌斯(ServiusTullius，约公元前578一前534)改革。这次改革，按照财产的多少将罗马居民分为5个等级，并按财产等级规定不同的兵役义务；废除原来以血缘关系为基础的3个氏族部落，按居住地区把罗马城划分为4个部落，居民就所在部落登记户口和财产，确定权利和义务。这次改革是一场深刻的政治革命，是罗马原始公社制瓦解、国家产生的标志。随着罗民国家的形成，适应奴隶主阶级统治的需要，罗马的法律也就应运而生。它是一种反映罗马奴隶主阶级的意志，保护奴隶制的剥削关系，稳固奴隶主阶级在国家机关中的统治地位以及对奴隶的无限权力的社会标准体系。罗马法的开展和演变罗马法从其产生至成为古代奴隶制社会最兴旺、最完备的法律体系，曾经历了近千年逐步完善的过程，经过了如下几个演变时期:一、王政时期(公元前8一前6世纪)这一时期主要是古老氏族的习惯和社会通行的各种惯例，至王政后期国家最后形成时，它们逐渐演变成为习惯法。塞尔维乌斯·图利乌斯改革：是古罗马于公元前5世纪的一次改革，图利乌斯按照财产的多少将罗马居民分为5个等级，并按财产等级规定不同的兵役义务；废除原来以血缘关系为根底的3个氏族部落，按居住地区把罗马城划分为4个部落，居民就所在部落登记户口和财产，确定权利和义务。这次改革是一场深刻的政治革命，是罗马原始公社制瓦解、国家产生的标志。二、共和国前期(公元前6世纪一前3世纪)这是一个由习惯法向成文法过渡的时期。随着奴隶制经济的开展，阶级矛盾的加剧，平民与贵族斗争的展开，那种由贵族垄断立法与司法权、随意解释习惯法的局面再也维持不下去了。公布成文法与抑制贵族的武断、专横，成为社会开展的必然趋势。〔一〕十二表法公元前462年，平民保民官特兰梯留(A.G.Terentilt)曾在民众大会上提议编纂成文法，虽遭到贵族的反对，但后来仍同意成立十人委员会，从事立法工作。委员们在希腊考察法制回来后，于公元前451年制定了法律十表，公布于罗马广场。由于平民仍不满意，公元前450年改组了十人委员会，又制定两表，作为前者的补充。两者，合称为?十二表法?(LexDuodeemTabular1121)。1、?十二表法?是罗马第一部成文法，共有105条，涉及土地占有、债务、家庭、继承和诉讼等方面的法规。它反映了罗马奴隶制的开展和社会分化的过程，固定了自由民与奴隶地位和权利的不平等(如第十一表规定平民与贵族间不得通婚)，维护私有财产(如第八表规定放火或夜间行窃者处死)，还特别详细地规定了债务奴役制(如第三表规定，对于限期届满的债务人，债权人有权以铁链扣押债务人60天，并将债务人押赴“集市〞三次，如有他人为之赎身，债务作为清偿；如无人赎取，那么可将债务人杀死，甚至可以肢解其身，也可将其出卖为奴隶)。2、?十二表法?也保存了许多原始社会的遗迹。3、?十二表法?的许多内容表达了它是平民斗争的胜利成果，如第九表规定了立法者不得为个人利益立法，任何人非经审判，不得被处死刑。第八表限制了利率，每月利息不得超过1%；第三表规定了还债的30天“恩惠期〞等等。同时，?十二表法?冲破了贵族对法律知识和司法权的垄断；设表分条地把不同的法律标准按类分别聚集，条理比较清楚；确定了适合于当时社会开展水平的一定的诉讼形式；比较注意条文之间的联系和一致性等等。4、反映了习惯法向成文法过渡时期社会与法律的渐进色彩〔形式主义〕。因此，?十二表法?是罗马法开展史上的一个里程碑，它总结了前一阶段的习惯，并为罗马法的开展奠定了根底，是古代奴隶制法中具有世界性意义的法律文献之一。?十二表法?的铜表已经在前390年被毁。此后，平民又通过公元前367年的李锡尼一绥克斯图法案、公元前326年的波提利阿法案等有关成文法律，获得了担任执政官和其他高级官职的权利。这些法律还对占有国有土地规定了最高限额(每户五百犹格鲁姆)，并废除了债务奴役制。特别是公元前287年霍腾西亚法案，又使平民会议成为具有完全立法权的机构。这样，至公元前3世纪左右，平民在政治、经济和法律上都已取得与贵族平等的地位，开始享有完全的公民权。平民上层和旧贵族一起成为掌握罗马政权的新贵族。古罗马社会和罗马法进入了一个新的历史开展阶段。三、共和国后期(公元前3世纪一前1世纪)

这是罗马市民法(iuscivile)开展与万民法(iusgentium)形成时期。公元前3世纪以后，罗马的奴隶制经济获得很大开展，对外战争的胜利又使罗马幅员日益扩大，最后成为横跨欧亚非的一个庞大奴隶制帝国。〔一〕市民法：是罗马法上的法学分类，原来的意思是指一个国家、一个民族特有的法律，后专指罗马固有的、仅适用于罗马市民的法律。起初，它包括罗马的习惯法、?十二表法?、民众大会通过的法律，后来又包括元老院的决议、法学家的解答等。主要是有关罗马共和国的行政管理、国家机关及一局部诉讼程序的问题，涉及财产方面的不多，其特点是体系不完整、带有保守性和浓厚的形式主义色彩。〔二〕告示法原因：由于经济生活的日益开展和复杂化，墨守陈规的市民法已无法满足新兴大商人和大土地所有者等奴隶主的要求，罗马居民也迫切要求在法律关系方面进一步明确私人之间的权利和义务。这些都促使市民法必须进一步开展。公元前367年，罗马设内事最高裁判官，他在保证市民法适用的同时。通过审判实践和颁发布告，补充和修改了市民法。至共和国末期，经过长期积累，这种告示便形成一整套广泛的、固定而统一的标准，独立于市民法之外。它表达所谓“公平合理〞的原那么，不拘泥于形式，更具灵活性，以适应剥削阶级的实际需要。告示法的产生历程内事裁判官可以公布各种告示，作为人人必须遵守的行为规那么，从而使他们获得直接立法的权利。这些告示可分为:1、一般(永续)告示，即内事裁判官上任时公布的关于人们可以或不可以作一定行为的命令。由于裁判官任期为一年，这种告示的有效期也为一年。2、临时告示，即对裁判官任期内所发生的民事纠纷、重大事件作出处理的命令。其效力仅及于命令涉及的案件。3、传袭告示，即后任的裁判官对其前任的告示中，感到合理的而应加以继承的局部，再予公布的告示。4、新告示是裁判官在继承前任告示“合理〞局部之外，又参加了新内容的命令。由于它们适应形势变化，联系罗马社会的实际较为紧密，故在实践上比成文法更具灵活性。〔三〕万民法：是市民法的对称，如前所述，是调整居住在罗马领域内全体居民(包括外国人)间所发生的法律关系的法律。随着居住在罗马的外来自由民数量的增多，罗马市民法便无法适应社会开展的需要了。因为市民法采用属人主义，即只赋予罗马公民以法律权利，不管他们居住在什么地区，而对居住在罗马的异邦人和被征服地区的广阔居民，那么不予保护，处理纠纷时，适用他们各自的本国法，往往产生很多困难。为了解决异邦人和被征服地区居民内部以及他们同罗马居民相互之间的权利义务关系，公元前242年，设立外事最高裁判官，专职处理此类案件，其发布告示，创制新的诉讼程式，形成一套“万民法〞。万民法与市民法不是完全对立的。内事裁判官往往将万民法的原那么移用到市民法中去。公元212年皇帝卡拉卡拉(Caracalla，211——217年在位)公布著名的?安敦尼努敕令?(ConstitutioAntoniniana)，将罗马公民权授予帝国全体自由民〔包括外邦人〕以后，万民法与市民法两个体系逐渐接近。至公元6世纪，制定查士丁尼法典时最终统一起来。〔四〕法学家的解答1、解答的历程早在共和国时期〔254年〕，平民出身的僧侣科伦卡纽士将所有法律文献公开，并教授世俗青年学法律，平民才有成为法学家的可能，因而法学研究开始兴起，法学家的解答对法律开展的作用也日益显著。2、法学家的主要作用四、帝国前期(公元前1一公元3世纪)

〔一〕共和外衣下的帝政1、元首制2、元老院与元首，军队3、各类官员，副皇帝〔二〕皇帝的敕令随着皇权的逐步加强，皇帝敕令逐渐成为法律的主要渊源，其他各种形式的立法那么逐渐消失，如元老院此时所通过的决议几乎都是由皇帝提出的，它只是形式上表决一下；罗马民·众大会的立法权实际上已不复存在；裁判官因其公布“告示〞之权为皇权所不相容，也受到了很大限制。1、皇帝敕令的开展阶段：〔1〕帝国初〔2〕2世纪初〔3〕哈德良时代〔2〕皇帝敕令主要有四种:1.敕谕，是对全国发布的有关公法和私法方面的各种命令；2.敕裁，是为裁决案件而发布的指令；3.敕示，是对官吏训示的命令；4.敕答，是就官吏和民间所询问的法律事项作出的批示。其中，敕谕最为重要，是帝国中后期的主要法律渊源。〔三〕法学家地位的提升在帝国前期，法学家地位提高到前所未有的高度。1、解答权〔帝政之前〕法学家的解答，假设与诉讼有关者，直接送给裁判宫或民间审判员，或由辩护士转达法院。开始时，这种解答纯系一种个人意见，无法律约束力，但由于民间审判员大半不甚精通法律，以及法学家个人的名望等原因，这种解答常常为审判官所接受，作为办案的依据。到了奥古斯都(Augustus，公元前27一公元14年在位)时，授予某些法学家以解释的特权。哈德良皇帝(117-138年在位)时进一步规定，取得特许解答权的法学家之间，解答意见一致时，其意见即具有法律效力。与此同时，法学家也撰写了大量解释法律、阐述法理的著作。如盖尤斯(约130-180)的?法学阶梯?等。公元426年，公布?学说引证法?后，帕比尼安(约140-212)、乌尔比安(约170-228)、盖尤斯、保罗(约222年去世)和莫迪斯蒂努斯(约244年去世)五大法学家的解答和著述都具有了法律效力。这样，虽然这些皇帝的规定，其实质是为了加强皇权、限制法学家的活动，但它却使少数著名法学家的解答和著述成了具有普遍约束力的法律标准，成为罗马法的重要渊源之一。2、法学派：萨宾派〔保守，卡比多开创〕和普洛克努斯学派〔开明，拉贝奥开创〕无论法学家对法律问题的解答，取得一致意见，还是彼此间产生分歧，进行论战(公元1至2世纪，曾出现过两个学派之间的法学论战)，对罗马法学的繁荣和开展，都起着重要的推动作用。五、帝国后期和查士丁尼〔优士丁尼〕法典编纂时期(公元，3世纪至6世纪中叶)〔一〕社会状况：公元3世纪开始，罗马帝国日趋衰落。伴随奴隶制经济危机而来的是政治危机。许多行省以及意大利外乡奴隶和隶农的起义接连不断。4世纪以后，罗马帝国又遭到日耳曼人的严重侵扰。为了挽救垂死的命运，罗马统治者进一步加强集权化和军事化。公元330年，君士坦丁(即优士丁尼306-337年在位)在君士坦丁堡建立新的首都，此后，罗马帝国便分裂为东西两个局部。公元476年，在奴隶、隶农起义的打击下，日耳曼人大举侵入，西罗马帝国被推翻。从此，西欧社会向封建制过渡。社会的诸多状况〔二〕专制帝制的建立〔三〕?国法大全?鉴于奴隶主政权危机四起、奴隶制社会日趋瓦解局面，统治阶级迫切要求将反映本阶级意志的现行法用特定的形式稳固下来，借以维护其摇摇欲坠的统治。为此，进行了法典汇编工作。起初，由个别法学家编纂皇帝的敕令，如公元3世纪末草拟的?格里哥安法典?和?赫尔莫杰尼安法典?，前者包括从2世纪末到3世纪末的皇帝敕令，后者包括以后假设干年的敕令。至狄奥多西二世(Thmdosius，401-450)时，又公布第一部官方的罗马皇帝敕令汇编，称?狄奥多西法典?，包括从4世纪初以来的许多敕令。但大规模、系统的法典编篡工作，是在东罗马皇帝查士丁尼统治期间(527-565)和他死后的一段时间进行的。?国法大全?又译?民法大全?，它是一部完善的罗马奴隶制法典汇编，是由东罗马帝国皇帝查士丁尼主持编纂的。它包括?查士丁尼法典?、?法学阶梯?、?学说汇纂?、?新律?四个局部。1．?查士丁尼法典?这主要是对罗马历代皇帝的敕令进行立法上的编纂。它的主要内容是，教育法、私法等。流传下来的这个法律汇编成为罗马法典主要文献依据。2．?法学阶梯?这是以著名法学家盖尤斯的著作?法学阶梯?为蓝本，参照其他法学家的著作汇编而成。被被列为官方教科书，而且本身具有法律效力。公4卷，每卷分假设干章，每章均有标题，主要是关于人法、物法、继承法、契约法和诉讼法等方面的规定。3．?学说汇纂?它公布于533年，是查士丁尼法典汇编的重要组成局部。它是对以前罗马法学家的作品、学说法律解答的聚集整理。重要是摘录公元前一世纪至公元四世纪初，四十多位法学家的作品。其中主要是帕比尼安和保罗士的著述。凡收入汇编的有关法学家的著述均有法律效力。全书共50卷。内容主要包括三局部：关于最高裁判官法的摘录；关于法律和习惯中表现出来的比较古老的罗马法摘录；关于法学家特别是帕比尼安和保罗的重要著作的摘录。4．?新律?公元565年，罗马法学家把查士丁尼皇帝在法典编纂完后又陆续公布的敕令汇编成集，内容是遗产继承、行政管理方面的标准。?国法大全?是近代欧洲大陆国家立法所遵循的范本。总之，?国法大全?是一部具有世界意义的法典汇编，它是人类历史上优秀文化遗产的有关组成局部，在世界法制史上占有重要的地位，对于世界各国的法制开展，产生了深远的影响。第二节、罗马法的根本问题一、法的字义1、西方语言中，早期的代表是拉丁语。拉丁语中表达法的词是“ius〞和“lex〞。“ius〞具有“法〞、“权利〞和“正义〞的多重含义。而“lex〞那么主要是指实证意义上的法，尤其是指制定法——是各种大会〔主要是元老院、公民大会和军伍大会〕具有法律意义的决议。到了帝政时代，主要是指皇帝的命令等具有法律意义的文件。由此可见，ius具有更多的道德含义，更能表达法的本质；lex具有更多的实践意义，更多地表达形式。二、法与正义优士丁尼?法学阶梯?一开头就对“正义〞提出了定义，“正义是给予每个人他应得的局部的这种坚决而恒久的愿望。〞何谓“应得〞？〔J-1-1-3〕“法律的根本原那么是：为人老实，不损害别人，给予每个人他应得的局部。〞1、法的道德根底：老实。2、“应得〞既是法的政治问题；也是法的道德问题。优士丁尼?法学阶梯?的第二句话那么是引用乌尔比安的话，“法学是关于神和人的事务的知识；是关于正义与非正义的科学。〞二、法的渊源〔一〕习惯法1、何谓习惯法〔J-1-2-3〕“我们的法律或是成文的，或是不成文的，正如希腊的法律，有些是成文的，有些是不成文的。成文法包括法律、平民决议、元老院决议、皇帝的法令、长官的告示和法学家的解答。〞〔J-1-2-9〕“不成文法是习惯确立的法律，因为古老的习惯经人们加以沿用的同意而获得效力，就等于法律。〞2、习惯法与成文法的关系。〔二〕各类大会的决议1、贵族大会2、军伍大会3、平民议会4、地区大会5、元老院〔三〕各类长官的告示1、不同长官2、裁判官〔四〕法学家学说1、罗马法学家的重要奉献2、五大法学家3、两大学派〔1〕、萨宾学派：〔2〕、普洛克罗斯学派〔3〕、两个学派之间的差异五、皇帝的敕令三、法的分类1、公法和私法2、成文法和不成文法3、市民法、万民法和自然法4、市民法和长官法5、人、物、诉讼6、新法和旧法四、罗马法的根本特点〔一〕人定法而不是神意法〔二〕强烈的实践性〔三〕私法为核心〔四〕法制建设与法学研究紧密联系。第三节罗马私法的体系及其根本内容一、人法

包括人和婚姻家庭两个局部。

两者均可享有权利并承担义务，成为权利的主体。在罗马，作为权利主体的自然人必须具有人格(享有权利、担负义务的资格)。完整的人格权包括自由权、市民权和家长权。〔一〕人的分类1、“人〞的词语home:生物意义caput:头颅persona:身份人的出生与死亡〔1〕出生：出生的条件。①胎儿与母体完全别离。〔D.1，5，7〕保罗：“胎儿的利益视为已出生〞。可以设立“胎儿保佐人〞。胎儿的继承，乌尔比安〔D.38，16，3，9〕怀孕期间父母的身份，可以被出生后的胎儿继承。如怀孕期间，母亲一度成为自由人〔D.1，5，18；D.1，5，26〕。如怀孕期间，父亲被剥夺元老职位的特权〔D.1，9，7，1〕。〔?十二表法?4，5〕“婴儿自父死后十个月内出生的，推定其为婚生子女。〞堕胎受刑事处分。②活产。普洛克鲁斯学派认为以啼哭为标准，萨宾学派以是否呼吸为标准。优帝一世以后者为标准。③为有生存能力。须怀胎180天，否那么为“不熟儿〞〔abortus〕，以死产论。保罗：“在第七个月的分娩是完美的生育，这是由博学的伊波克拉所确认的规那么；因此，应当认为在合法婚姻的七个月降生的新生儿是合法子女。〞〔D.1，5，12〕。但是如何认定？④须有一般的人形。迷信观念，认为怪胎是不祥之兆。?十二表法?〔4，1〕：“对畸形怪状的婴儿，应即杀之。〞但这仅仅是迷信，是防范于未然，即使初生儿是五官四肢有残缺，依然有权利能力。保罗?见解?第4编：“那些因严重的变异而被生得与人类形象相差甚远的人不被视为子女，比方，如果所生的怪胎能够给母亲带来利益，它也被视为子女。〞〔D.1，5，14〕。乌尔比安：〔D.50，16，135〕。〔2〕死亡：自然死亡：呼吸是否停止。死亡的推定：尊亲属和卑亲属同时遇难毙命时，如卑亲属男性在14岁以下，女子在12岁以下，推定卑亲属先死。如果亲属男性在14岁以上，女子在12岁以上，推定尊亲属先死。2、自由权自由权的定义：是自由实现自己意志的权利，是私权中最根本的权利，无此也就丧失另外两种权利。享有自由权者为自由人，否那么是奴隶。自由的定义：〔查士丁尼：?法学阶梯?〕自由就是做一切想做之事的自然权利，以受法律禁止或强力禁止为限。获得自由的两个途径：〔1〕出身：〔2〕解放：①诉请；②登记；③遗嘱；④裁判官；⑤教堂；⑥娶女奴；⑦皇恩；3、市民权市民权是罗马公民所享有的特权，根据市民权是否享有或享有多少，自然人中可分为罗马市民、拉丁人和外国人。开展历程〔1〕外国人①开展历程：②归降异邦人③蛮民〔2〕拉丁人：可以分成三类①过程和特点；②古拉丁人；③殖民地拉丁人；④优尼亚拉丁人⑤拉丁人获得市民权——212年卡拉卡拉皇帝〔3〕罗马市民〔拥有市民权〕可以分成公权和私权两个方面：①公权方面〔JusPublicum〕：A.选举权：选举官员和出席会议投票的权利；B.被选举权〔荣誉权〕：罗马的官职都是荣誉性的。②私权〔JusPrivatum〕方面：A．婚姻权：B．财产权：C．遗嘱能力：D．诉讼权：③特殊阶层：A．元老阶层。B．骑士阶层。④市民身份的取得：A．出生。B．解放。C．奖偿。D．恩赐。⑤市民权身份的丧失：A．死亡B．丧失自由权C．放弃国籍D．驱逐出境4、家族权家族权是指家族团体中的成员在家族关系中所处的地位和所享有的权利。根据人民在家庭中地位不同，可以把人分成他权人和自权人。保罗?论富菲亚·卡尼尼亚法?〔FufiaCaninia〕单行本：﹛“支配权〞一词有多种含义：对官员而言，它意味着被赋予的统治权〔imperium〕，对子女而言，它意味着父权；对奴隶而言，它意味着所有权〔dominium〕。当我们对不为自己的奴隶进行辩护的主人提出“损害赔偿之诉〞时，我们针对的是当时对奴隶享有所有权的人。萨宾和卡西说道：依?阿蒂尼亚法?的规定，当所有权人提起“因所有权得到确认而要求返还之诉〞的诉权时，我们才认为被盗之物处于其主人的权力之下。﹜〔D.50，16，215〕5、“人格变更〞与“人格减等〞“人格变更〞的范围广于“人格减等〞，“人格变更〞是双向的，而“人格减等〞是单向的，下降的。〔1〕人格大减等：人格大变更，实际上是人格的消灭或法律上的死亡。〔J.1-16-1〕：“身分大减等指某人既丧失其公民资格又丧失其自由。〞原因：①因犯罪被剥夺自由权；②被家长或债权人出卖到外国为奴；③降服外国人违反禁令；〔2〕人格中减等：罗马市民丧失市民权而成为拉丁人或外国人。〔J.1-16-2〕：“指某人丧失其公民资格，但仍保持其自由。〞①受到刑事宣告而被剥夺市民身份；②罗马市民参加外国籍；③人格中减等之反向：拉丁人或外国人获得罗马市民权〔3〕人格小减等：〔J.1-16-3〕：“指某人身分改变而仍然保持其公民资格和自由〞。权利人原来享有的自由权和市民权不变，在法律上仍具有完全的人格。①自权人被他人收养，受到养父的家长权的支配。②自权女子缔结有夫权婚姻而受到夫权或丈夫的家长权的支配。③原先为自权人的非婚生子女，经过生父的认领而受到生父的家长权的支配。④被家长解放为自权人的子女，家长撤销解放，使之重回家长权的管辖。人格小减等另有几种反向，即由他权人变成自权人：①家长三次出卖家子，家子被解放者〔如未到达三次，家子即使被恩主解放，也重归家长的家长权下〕。②家长死亡后，在家庭中无更高辈分的直系男性尊亲属的成年男性市民。③妇女离婚时，假设其父已死，成为自权人〔须受监护〕。④被家长解放为自权人。〔四〕人格减等的法律效果①对人的效果：权力归于消失，但血缘关系依旧存在。A.家长权、父权、买主权等归于消灭。B.自然的关系，如血缘关系、夫妻关系不归于消灭。②对财产权利的效果：A.人格大减等或中减等后，其原有财产成为无主物，适用无主物先占〔除了C点〕。因罪而大减等或中减等，财产收入国库。B.在无力清偿或侵犯他人权利的情况下，被卖为奴隶者。C.但市民非因罪而自动入拉丁籍，或参加外国籍，那么此人格中减等，其财产不转移为他人。D.人格小减等，那么财产转为“特有产〞或“准特有产〞。③财产义务通常，财产义务随之消灭，财产继承人只继承其权利，而不继承其义务。出现定居国外，被收养和结婚等方法来减等人格，逃避债务。裁判官用以下方法：A.在人格大减等时，债权人可向其继承人起诉。B.在小减等时，可向本人提出“回复原状之诉〞。后来，在人格小减等时财产不转移给他人。6、名誉减损在保全自由权、市民权和家族权的前提下，使一个人的权利能力受到限制。〔1〕无信用A.证人事后拒绝作证。B.用文字侮辱别人。〔2〕丧廉耻直接丧廉耻：登记户口间接丧廉耻：裁判官裁判限制：A.丧失选举权、被选举权；B.不能代理他人，也不能被他人代理；C.元老院议员及其子孙不能与此类妇女结婚。D.捉奸情夫，不能起诉和处死。尤里安：?论告示?第1篇：“裁判官说，被宣布为不名誉的人，系指：因可耻之事被首领或有权做出此决定的人参军队中辞退的人；从事拉皮条活动的人；在公共审判中被判有诬陷罪和渎职罪的人；由于盗窃、暴力抢劫、侵辱行为、恶意或欺诈而被判罚或者负债的人；在不属于反诉讼的有关合伙、监护、委托的审判中被判罚的人；对女儿享有支配权，且明知其丈夫死亡而在根据习惯应当服丧的时期中安排该女儿再婚的人；未经拥有父权的父亲同意娶上述女人为妻的人；允许受自己权力支配的属员娶上述女人为妻的人；同时定婚或结婚两次的人；命令受自己权力支配的属员同时实行两次定婚或结婚的人。〞〔D.3，2，1〕〔3〕污名行为卑劣，受人鄙视。非法律，也非行政，是事实上的“丧廉耻〞。7、性别帕比尼安：?问题?第31篇“在关于我们的法的许多文章中，女性的地位比男性的地位要差些。〞〔D.1，5，9〕乌尔比安：?论萨宾?第1篇：“免除妇女担负一切民事职责和公共职责的义务。因此，妇女既不能担任审判员，也不能行使司法职务；既然不能为他人或以他人的名义参与诉讼，也不能作代理人。〞〔D.50，17，2pr.〕帕比尼安：?解答?第2篇：“虽然母亲可以根据父亲的意愿并凭着信任和感情经管儿子的事务但是，她无权自负其责地在诉讼中担任原告的角色，因为她无权以儿子的名义进行诉讼，不能出卖儿子财产中的物品，而且不能从儿子的债务人那里接受钱款以使其摆脱债务。〞〔D.3，5，30〔31〕，6〕8、年龄25岁为界限〔7岁以上者，有限制的行为能力，可以有纯受益的行为〕。乌尔比安：?论告示?第11篇：“裁判官是在许诺向不满25周岁的未成年人提供帮助。因此，在届满这一年龄之后显然就具备了成年人的能力。〞〔D.4，4，1，1〕前191年的?普莱托里亚法?〔LexPlaetoria〕给予未成年人以法律救济，即因对方利用未成年人的无经验，使其遭受损失的，可以诉请追回已经交付的物品，如尚未履行给付的，可以拒绝履行。9、精神问题乌尔比安：?论萨宾?第38篇：“对于开始患精神病的人来说，它们所拥有的地位、尊严、官职和权力均被保存起来，就像它们所拥有的财产保存起来一样。〞〔D.1，5，20〕乌尔比安：?论告示?第16篇：“尤里安写道：那些被裁判官禁止经管财产的人，不得向他人转让自己的财产，因为它们不拥有财产并且不允许他们减少财产。〞〔D.27，10，10pr〕乌尔比安：?论萨宾?第1篇：“那些被禁止管理财产的人可以通过要式口约为自己实现取得；但是，它不能实行让渡或者通过要式口约负债。因为，担保人〔fideiussor〕不能为他担保，就像不能为精神病人担保一样。〞〔D.45，1，6〕10、奴隶家主权是奴隶主对奴隶的支配权。奴隶是生物意义上的人，不是法律意义上的人，而是法律意义上的“物〞。之所以放在此处，而不放在物法，是从人道主义的角度进行考虑。乌尔比安〔?论萨宾?第43篇〕：“根据市民法的规那么，奴隶什么也不是。但是，根据自然法，情况并非如此。因为，根据属于自然法的规那么，一切人都是平等的。〞〔D.50，17，32〕盖尤斯〔?法学阶梯?1，52〕：“奴隶处于主人的支配权下。这种支配权来自于万民法。实际上在所有的民族那里我们都可以发现：主人对奴隶拥有生杀权；而且所有通过奴隶取得的东西，均由主人取得。〞〔1〕奴隶的来源①出生奴隶的身份，以其母亲的身份为标准。②转变A.万民法规定的俘虏。在罗马的敌国人，可以被罗马人作为奴隶。佛罗伦丁：?法学阶梯?第9篇：“奴隶身份产生于万民法制度，某人因此处于受他人所有权支配的、违反自然法的地位。〞〔D.115，4〕佛罗伦丁：?法学阶梯?第9篇：“奴隶甚至被称为mancipia〔被抓获者〕，因为他们是从敌人那里用手抓来的〔mancapiuntur〕。〞〔D.1，5，4，3〕B.古代市民法规定的〔共和国末期之前，不能使有市民权者在本国为奴；国内外以台伯河为界限〕：a.逃避兵役或户口登记，被官府出卖为奴隶。b.无力归还债务的，被债权人出卖到国外为奴。c.盗窃被当场擒获，判处由受害人将其出卖到国外为奴隶。d.家属被家长出卖到国外为奴。f.市民阻碍邦交，被国家引渡到受害国处理。C.帝国时期的罗马a.刑事犯罪。b.自由妇女与奴隶私通，该奴隶的主人经过三次制止无效后，可将此自由女收为自己的奴隶〔但，如此女为他权人或解放自由人，那么应经过其家长或恩主同意〕。c.解放自由人有重大的忘恩行为，恩主可以撤销解放。后为了防止随意撤销，裁判官规定必须经过判决。〔2〕奴隶的种类①公奴〔servuspublicus〕。在皇宫、官府和寺院等地服役，有一定职务，有一定收入，被允许遗嘱处分自己的一半特有产。②私奴：A.家庭教师、医生和其他高等奴隶工作。B.多数奴隶从事集体劳动，十分艰辛。③无主奴隶〔servussinedomino〕：被主人抛弃或因犯罪而被剥夺自由权的奴隶。其境况比上述二者更糟，但是到帝国时代后有所改善。自由人可以对无主奴隶实行先占。〔3〕奴隶的地位①王政时期和共和国初期。奴隶数量少，多为同族人，一般从事家务劳动。奴隶是家庭成员，与主人共同生活，参加主人的家祀，并受其保护。②共和国末期和帝国初期，由于急剧扩张，掳获大量的异邦奴隶，他们多被罚作苦役，生活悲惨。③帝国时期以后，由于受到自然法学派和基督教的影响，奴隶的地位获得了提高。A.奥古斯都〔Augustus，公元前27－公元14年〕试图约束奴隶主，他委托城市行政长官〔praefectusurbi〕对任何奴隶主进行监督。B.公元19年，提比略〔Tiberius，14－37年〕的?贝特罗尼亚法?〔Lexpetronia，lexJuniaPetronia〕规定，除非作为惩罚，禁止让奴隶与猛兽搏斗。C.克劳迪〔ClaudiusI，41－54年〕规定：a如果主人遗弃生病的奴隶，那么该奴隶获得自由。他还禁止杀害奴隶，否那么按照杀人罪论处。b限制虐待或杀害奴隶的行为。c莫迪斯蒂努斯：?论规那么?第6篇：“当奴隶因严重疾病而被主人遗弃时，根据克劳迪皇帝的告示，该奴隶有权要求获得自由。〞〔D.40，8，2〕D.哈德良〔Hadrianus年，117－138〕皇帝时期，再次禁止主人在未经官吏同意的情况下杀害奴隶。犯罪的奴隶归公开法庭审判〔D.48，2，12，3〕。E.AntoninusPius皇帝〔138－161年〕规定，但凡奴隶不堪主人的虐待，可以到寺院中躲避。经过官员的审理，转卖他人。“但是在今天，任何罗马市民和其他一切受罗马国家权力管辖的人均不得过分和无故地虐待自己的奴隶。实际上，根据安东尼皇帝的一项谕令，无故杀死自己奴隶的人所承担的责任不亚于杀死他人奴隶的人所承担的责任。而且，主人的过分严酷也在同一皇帝的一项谕令中受到惩罚：他就某些奴隶跑到神庙或皇帝塑像下避难一事征求了一些行省总督的意见，然后作出规定：如果主人的严酷看起来是无法忍受的，将强迫主人出卖他们的奴隶。这两种规定都是正确的：我们不应当滥用我们的权利；根据同样的原因禁止浪费人经管自己的财物。〞〔G.1，53，或者J.1，8，2〕F.319年，君士坦丁大帝规定，残杀奴隶者按照杀人罪论处〔C.Th.9.12.1.2.；转引自丘P64〕。G.优士丁尼大帝更限制主人的家主权。〔4〕奴隶的财产权①奴隶的财产权利被主人所吸收。市民法规定，“奴隶和家属都只能为家主家长增加利益，而不能使他们承担损失。〞因此，奴隶与他人订立的契约，须经过主人同意，否那么主人不负担债务。②由于此规定不能适应经济的开展；所以，裁判官规定，如果奴隶受主人之命订立的契约，主人在此范围内承担责任。③帝政时期后，出现了主人赐予奴隶的“特有产〞。但在法律上，特有产仍然属于主人，主人的债权人可以用其抵债。在社会习俗上，其实际上属于奴隶。④甚至到后来开展出来一种习惯——奴隶用特有产赎买自己。﹛乌尔比安：?争议?第6篇：“那些用自己的钱赎买自己的人，根据皇帝致乌尔比·马克西姆的书信，处于能够取得自由的地位。〞﹜〔D.40，1，4pr.〕⑤人们甚至允许奴隶对此类情况中违反许诺信义的主人提起诉讼。他们在此情况下具有诉讼能力。﹛赫尔莫杰尼安：?法学概要?第1篇：“只允许奴隶根据一些特定的原因对主人提起诉讼。比方：他们认为一份遗嘱被隐藏起来，并声称该遗嘱赋予他们以自由权。同样，允许奴隶控告其主人克扣罗马国家给予的食品配给或者犯有涉及财产登记和伪造货币的罪行；奴隶可以要求通过遗产信托获得自由权；如果主人在获得了奴隶用来赎买自己的钱后又不能解放奴隶，奴隶可以提起诉讼；如果断定在释放奴隶之前先要算帐，奴隶可以合法地要求仲裁人审查主人的账目。如果某个奴隶受惠于他人的善意，用该人的钱赎买自己，也就是说该奴隶在第三人实行了清偿并表示不要求归还已付出的前款的情况下得到解放，在这种情况下，奴隶有权证明上述契约的善意。〞﹜〔D.5，1，53〕⑥公共奴隶那么被允许遗嘱处分自己的一半特有产。⑦再后来，裁判官允许主人利用特有产的方式限制其在经营上的风险。⑧在财产继承中，允许制定奴隶继承财产，并成为解放自由人。盖尤斯：?论行省告示?第17篇：“我们能将奴隶指定为继承人，就像对自由人进行指定一样，只要他们是我们可以指定为继承人的奴隶。奴隶接受继承的能力源于奴隶的主人的接受继承的能力。〞〔D.28，5，31pr.〕﹛同类内容可见：D.28，5，9，14；D.28，5，9，17；D.28，5，9，19；C.6，27，2〔1〕；C.6，27，6；﹜⑨奴隶可以为〔Mancipatio〕式买卖的当事人〔G.2，87〕：“因而，处于我们支配权之下的卑亲属以及我们的奴隶买得或者通过让渡所得的东西，以及通过要式口约或者根据任何原因而取得的东西，均为我们所取得。实际上，那些处于我们支配权下的人不能拥有任何自己的东西。〞〔5〕诉讼方面奴隶不具有诉讼能力①奴隶不得为原告和被告，由于主人行使。②帝国时代之后，奴隶在受到主人的虐待等重大不法行为时，可以直接向长官申告，由长官以特别程序审理。③有关奴隶的身份之诉：A.最初应由另一个市民或拉丁人为“自由辩护人〞，由“十人法院〞〔decemviristlitibusjudicandis〕审理。在诉讼过程中，奴隶有暂时的自由，败诉后可以申请再议。B.公元3世纪初，此诉改由“自由身份大法官〞以非常程序审理。C.优士丁尼大帝取消自由辩护人的制度，允许主张自己是自由人的奴隶可直接起诉，不必另请辩护人。11、法人古代罗马,尚无完整的法人制度,也没有“法人〞一词。当时通行的Universtas一词,只具有“团体〞的含义,可指宗教团体、士兵团体等,但均不享有人格。至共和国时期,开始成认某些特种团体享有独立的人格。帝国时期进一步认为国家、市政府也具有权利义务主体的资格。因此,当时罗马的法人实质上就是一种“具有独立法律人格的特殊团体〞。至帝国后期,这种团体已大量存在。乌尔比安：?论告示?第10篇：“如果什么东西应当付给团体，那么不应将其付给团体所属的个人，个人也不应当归还团体所欠之债。〞〔D.3，4，7，1〕〔1〕在罗马法上，“法人〞被分为社团法人和财团法人两种，前者如国家、地方政府等，后者如寺院、慈善团体、公益社团等。①社团法人：以自然人的集合为根底A.国家：罗马城邦、共和国或帝国？财政作用十分显著，国库。B.地方政府〔地方自治政府：市、帝国后期的行省〕乌尔比安：?论告示?第8篇：“如果自治市或者其他团体作为原告提起诉讼，不应当说诉讼是由多人提起的，因为这些人是为了公共事务或者为了团体，而不是为了个人提起诉讼。〞〔D.3，4，2〕乌尔比安：?论告示?第24篇：“自治市同样可以成为出示之诉的被告人，应为它们可能遇到返还问题显然，它们可以实行占有和时效取得。这种说法也适用于社团或者其他团体。〞〔D.10，4，7，3〕帕比尼安：?解答?第9篇“向某一城市的市民实行的遗赠或者遗产信托，被视为留给该城市的遗产。〞C.一般社团：政府之外的社团按照成立的目的，可以划分：a.公共利益：祭司团、士兵会、官吏协会等b.私人利益：联谊会、丧葬互助会、天赋征收团。②财团法人：以财产的集合为根底。在罗马共和国和帝国时代初期，私有财团没有成熟，仅有国家设立的财团。到了5世纪，私有财团被法律成认，却仅仅局限于慈善。A.寺院等宗教团体B.慈善团体：帝国初期，由皇帝设立。私人的在后期才被成认。C.待继承的遗产：虚拟的法人，为了保护继承人的利益。A、B之间经常合一，因为寺院经常办慈善。〔2〕法人成立必须具备要件:①社团法人要到达最低法定人数，即三人以上。财团法人必须拥有一定数额的财产。