第二章股东与股东权方案课件

第二章股东与股东权第一节股东概说第二节股东权第二章股东与股东权第一节股东概说本章概述本章主要介绍股东的概念和分类、股东资格的取得和丧失、股东资格的认定、股东平等原则、股东有限责任原则、公司法人格否认制度、公司法人财产权以及各项主要股东权利本章概述本章主要介绍股东的概念和分类、股东资格的取得和丧失、第一节股东概说

一、股东的概念与分类二、股东资格的取得与丧失三、股东资格的认定四、股东与公司、股东之间关系的原则第一节股东概说

一、股东的概念与分类第一节股东概说

一、股东的概念与分类（一）股东的概念从实质意义上讲，股东是向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。从程序意义上讲，凡在公司股东名册上登记姓名者即为公司股东，但持有股份有限公司无记名股票者除外第一节股东概说一、股东的概念与分类（二）股东的分类股东以其所持股份的性质不同，可分为优先股股东、普通股股东和劣后股股东。股东以其持股的目的不同，经营股东、投资股东和投机股东。根据股东资格的取得方式不同，可以将股东分为原始股东与继受股东。（二）股东的分类股东以其所持股份的性质不同，可分为优先股股东原始股东是指在公司成立或公司新增发资本时，直接向公司认缴出资而成为股东者。继受股东是指在公司成立后，因受让、继承、受赠原股东的出资以及公司合并等方式取得公司出资的股东。原始股东是指在公司成立或公司新增发资本时，直接向公司认缴出资二、股东资格的取得与丧失(一)取得方式股东资格取得有原始取得与继受取得两种方式。原始取得，是指以认购公司股份的方式取得股东资格，包括在公司设立时取得和在公司发行新股时取得两种情况。继受取得，是指因买卖、继承、赠与、交换、企业合并等方式取得股东资格。

二、股东资格的取得与丧失(一)取得方式（二）对公司发起人资格的限制1.自然人作为发起人应具有完全行为能力，无行为能力人或限制行为能力人不得为发起人。2.法人作为发起人，应是法律上不受限制的法人。3.原则上公司不得自为股东。4.公司章程约定不得成为股东的人不得为公司的股东。5.关于对公司发起人的国籍和居住地的限制。

（二）对公司发起人资格的限制重庆市新千年教育培训有限责任公司成立于2000年4月，股东包括重庆市化工高级技工学校(以下简称“技校”)和49名自然人，其中技校拥有70％的股权。该公司的宗旨就是发展本校的教育事业，故出资和成立方案第4条明确规定：股东以学校在册职工为限，含离退休职工。蒋金土曾经担任技校校长，以离休职工的身份出资1．5万元，成为一名股东。重庆市新千年教育培训有限责任公司成立于2000年4月，股东包他临终前立下遗嘱，将身后的大部分财产包括这1．5万元股金留给了太太王素碧。不久，他去世了，王素碧要求把他的股权过户到她名下，而该公司不但拒绝了她的请求，而且要求她交回股权证书，并将1．5万元股金退给她。于是，她于2002年6月将该公司诉诸法院，要求确认其股东资格，责令该公司赔偿经济损失2500元和精神抚慰金2500元。他临终前立下遗嘱，将身后的大部分财产包括这1．5万元股金留给11月13日，一审法院驳回了其诉讼请求。她提起上诉，2003年2月18日，重庆市第一中级人民法院作出维持原判的终审判决。11月13日，一审法院驳回了其诉讼请求。她提起上诉，

(三)股东资格的丧失

1.所持有的股权已经合法转让的。

2.未依公司章程约定履行股东义务，而受到除名处置的。

3.因违法受到政府处罚而被剥夺股权的(如没收财产)。

4.法律规定的其他事由。(三)股东资格的丧失他们的股份身份不容取消应跃进系四川泸州市鸿雁市政工程公司的董事长，持有49．4％的股份，2004年5月病逝，妻子继承了该股份。6月，另一股东林小敏继任公司董事长，她很不愿意让不懂业务的前董事长夫人把持公司。但是，庄苏川、王正洪和夏彬三人所持有的1．6％股份变得十分关键，而他们分别为前董事长的亲兄弟、小舅子和关系密切的朋友。虽然他们都是公司职工，原本并不是股东他们的股份身份不容取消他们之所以成为股东，是因为2001年公司决定派发股份股利，增加注册资本，但也允许股东选择拿走现金股利，许多股东拿走了现金分红。为了达到预期增资目的，这三人分别出资9万、3万和3万认购了缺口部分，成为新股东。他们参加过2002年9月10日召开的修改公司章程的股东会，2002年和2003年的股东持股金额明细表均有实姓名，还参与了红利分红。

他们之所以成为股东，是因为2001年公司决定派发股份股利，增林小敏则认为，这是前董事长以权谋私，虽说生米煮成熟饭，亦应纠正。于是，召集原来的36名股东开会，一直同意取消了这三人的股东资格。对此，这三人感到有些莫名其妙。于是，当月就向泸州江阳区人民法院起诉，请求确认其股本身份。11月法院判决，他们属于该公司的合法股东。林小敏则认为，这是前董事长以权谋私，虽说生米煮成熟饭，亦应纠三、股东资格的认定（一）股东资格认定的一般原则股东资格的取得，经过签署公司章程、缴付出资、进行工商登记、取得出资证明书等一系列过程。作为股东资格的外在表现形式，主要体现在三个法律文件中，即股东名册、公司章程和工商登记文件。三、股东资格的认定（一）股东资格认定的一般原则股东名册是由公司依法制作并置备于公司的记载股东情况的簿册。股东名册对股东资格的认定具有权利推定的法律效力，凡登记在股东名册者即可据此主张具有股东资格，而否认其股东资格者则须承担举证责任。股东名册是由公司依法制作并置备于公司的记载股东情况的簿册。章程是公司最为重要的文件。我国《公司法》第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”

章程是公司最为重要的文件。我国《公司法》第11条规定：“设立工商登记文件是确认股东资格的重要文件。我国《公司法》第6条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。工商登记仅仅是对公司的有关于事项包括股东的姓名或者名称加以记录，而并非是对股东权或股东资格的创设，所以其主依要是起到将公司已有事实向第三人进行具有公信力的公示的作用，即对第三人可起到以外诵观识别股东的作用。工商登记文件是确认股东资格的重要文件。我国《公司法》第6条规《公司法》第33条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”

《公司法》第33条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称

第二十四条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。第二十四条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，第二十八条股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。第二十八条股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的，人民法院应予支持；受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责（二）隐名股东问题隐名股东，是指实际向公司出资并应享有股东权利，但未记载于公司股东名册、公司章程以及公司工商登记中的投资者，与此相对应的概念便是显名股东。（二）隐名股东问题隐名股东，是指实际向公司出资并应享有股东权综合问题：如何保护隐名股东的权益？如何保护显名股东的权益？综合问题：问题一：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立的合同效力如何？以及因投资的归属发生争议，应如何处理？问题一：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立的合同效力如确认股东资格的当事人第二十二条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。确认股东资格的当事人在隐名股东与显名股东因股东资格发生争议时，隐名股东不能依据隐名投资协议直接向公司主张股权，只能向法院提起确权诉讼，并依据法院的判决变更所有涉及股东资格的法律文件。在司法实践中，确认隐名股东具有真实股东资格的关键性文件是其与显名股东的隐名投资协议。在隐名股东与显名股东因股东资格发生争议时，隐名股东不能依据隐确认股权归属的举证事实第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。确认股权归属的举证事实实际出资人与名义股东的利益平衡第二十五条实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人与名义股东的利益平衡有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以非法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。有下列情形之一的，合同无效：

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东问题二：名义股东将登记于其名下的股份转让，是否有效？问题二：名义股东处分股权的处理第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权的处理名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承问题三：公司债权人因实际出资人未履行出资义务为由，请求名义股东承担责任，法院是否支持？问题三：公司债权人因实际出资人未履行出资义务为由，请求名义股名义股东的补充赔偿责任和追偿权第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东的补充赔偿责任和追偿权

名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人问题四：冒用出资的责任承担第二十九条冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。问题四：冒用出资的责任承担四、股东与公司、股东之间关系的原则（一）股东平等原则1.股东平等原则的内容股东平等原则，是指公司的股东一律平等，即股东按照其股东身份及所持股权（份）的性质和数额平等地享受权利，除非该股东明确自愿接受不利益的待遇。四、股东与公司、股东之间关系的原则（一）股东平等原则从股东的具体权利而言，股东平等权利又可分为绝对平等权利与相对平等权利。绝对平等权利，是指按照股东身份对公司享有的权利，股东持股之多少与权利的产生和行使无关，如股东（大）会参加权、股份转让权等。从股东的具体权利而言，股东平等权利又可分为绝对平等权利与相对相对平等权利，是指按照股东持股比例对公司享有的权利，股东持股之多少，关系到权利的产生与否和行使权利的大小，如股东（大）会表决权、股利分配权、剩余财产分配权、新股认购优先权等。相对平等权利，是指按照股东持股比例对公司享有的权利，股东持股2.禁止滥用股东权利原则我国《公司法》第20条规定，“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益”；“公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任”。2.禁止滥用股东权利原则我国《公司法》第20条规定，“公司股

滥用股东权利损害公司或者其他股东利益的行为，最突出的表现就是滥用资本多数决原则与恶意关联交易。滥用股东权利损害公司或者其他股东利益的行为，最突出的表现就控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50％以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东(大)会的决议产生重大影响的股东。控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50％以上或者其实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其控股股东或实际控制人滥用资本多数权利的方式主要有两种：其一是利用控制权，使股东（大）会直接表决通过损害公司或者其他股东利益的相关决议；其二是通过其选任、指派或控制的董事、监事、经理等高级管理人员的经营决策等活动，间接实现其损害公司或者其他股东利益的目的

控股股东或实际控制人滥用资本多数权利的方式主要有两种：

股东表决权排除制度：十六条：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。股东表决权排除制度：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨技术开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时出任其个人投资的东风建材有限责任公司（下称东风公司）的总经理。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以极低价格出租给东风公司。甲知悉该情况后表示反对，但乙不予理睬。甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨技术开发有限公问：针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律救济措施？

问：针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理为规制关联交易，我国《公司法》第21条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”为规制关联交易，我国《公司法》第21条规定：“公司的控股股东限制控股股东表决权制度：第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第二章股东与股东权方案课件（二）股东有限责任原则1.股东有限责任原则的内容我国《公司法》第3条第2款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”此规定确立了公司的独立法人人格以及股东有限责任原则。（二）股东有限责任原则1.股东有限责任原则的内容美国布朗家族拥有一家从事种植、收割、销售可可的公司。布朗家族的成员几乎占据了公司里的所有要职。一直以来，这家公司的收益都颇为丰厚，但布朗家族总是以支付家庭成员工资的方式使公司的净收益为零。正因为如此公司也极少花钱去维护那些生产设备。一个冬日的下午，公司的发电设备，因保养不善发生爆炸，雇员彼得和乔严重受伤，另外还有九名季节性劳工受伤。美国布朗家族拥有一家从事种植、收割、销售可可的公司。布朗家族

事故发生后，布朗家族立即召开公司董事会，宣布将公司所有的土地和现金作为特殊股息予以分配。这样公司就只剩下了很少的可执行财产；当受害者对公司提起诉讼并性诉时，公司的财产根本无法执行判决。为此受害者要求用布朗家族的土地和其他财产支付赔偿金。事故发生后，布朗家族立即召开公司董事会，宣布将公司所有的土布朗家族在法庭上一再强调，股东仅以其出资额或所持股份额为限对公司债务承担有限责任。这似乎的确是一条众所周知的原则，但倘若坚持这一点以致受害者不能获得应得的赔偿，又显然违背了公平正义的一般原则。究竟法官会不会支持受害者的请求呢？布朗家族在法庭上一再强调，股东仅以其出资额或所持股份额为限对2.公司法人格否认制度（1）内容公司法人格否认，又称“揭开公司面纱”，是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。2.公司法人格否认制度（1）内容美国首开“公司法人格否认”司法判例先河的桑伯恩法官指出：‘‘就一般规则而言，公司应当被视为法人而具有独立人格，除非有足够的相反的理由出现，然而公司的法人特性如被作为损害公共利益、使非法行为合法化、保护欺诈或犯罪抗辩的工具，那么，法律上则将公司视为无权利能力的数人组合体。”美国首开“公司法人格否认”司法判例先河的桑伯恩法官指出：‘‘《公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”《公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”

在我国首次确立了公司法人格否认制度。“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重（2）公司法人人格否认的适用要件主体要件适用的对象必须是具体的双方当事人：一是公司人格的滥用者。二是因公司法人人格滥用而受到损害，并有权提起诉讼的相对人。前者指滥用公司人格的股东，而后者必须是因公司法人人格滥用行为而实际受害的债权人。（2）公司法人人格否认的适用要件行为要件第一、公司法人格形骸化。第二、利用公司形式规避法律或合同义务，进行违法行为。第三、公司资本显著不足。行为要件第一、公司法人格形骸化。结果要件第一、公司人格否认制度适用的一个重要条件是必须有损害事实存在，即滥用行为造成了逃避债务、严重损害公司债权人利益的结果。第二、此种损害结果的发生还必须与股东滥用公司人格的行为之间存在因果关系,客观滥用论则不要求证明人格滥用者存在这种主观上的恶意。结果要件对公司的适用后果第一、法人人格否认不是从根本上彻底、永久地取消公司的法人资格，而仅是在特定的法律关系中否认公司的独立人格，从而追究滥用法人人格的股东的责任，实现利益补偿。但适用了该制度，并非意味着彻底否认公司的人格。第二、这种意义上的公司法人人格否认也不同于公司被解散或被撤销。对公司的适用后果对股东的适用后果第一，公司法人人格否认所追究的责任主体应限于实施滥用行为的股东，而不应扩及其他所有的股东。第二、追究公司与其背后滥用者股东的共同的责任，我国《公司法》第20条明文规定，滥用人格时，公司股东“应当对公司债务承担连带责任”，即债权人可以向公司追偿，也可以直接向滥用人格的股东追偿。对股东的适用后果

股东权，又称股权，是指股东基于其股东资格而享有的权利。《公司法》第4条规定：“公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。”

第二节股东权一、股东的财产权二、股东的新股认购优先权三、股东表决权四、股东的知情权五、股东大会自行召集权六、股东提案权七、异议股东股份收买请求权与股东强制出售权

八、股东的诉讼权九、股权的分类十、股权的性质第二节股东权一、股东的财产权第二节股东权股东权，又称股权，是指股东基于其股东资格而享有的权利。《公司法》第4条规定：“公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。”第二节股东权股东权，又称股权，是指股东基于其股东资格而享一、股东的财产权

股东的财产权指股东的投资收益权，即股利分配请求权和剩余财产分配权。（一）股东的股利分配请求权股利是指股东按照其实缴出资比例或所持股份比例，或者按照全体股东的约定或公司章程的规定，通过分配取得的公司利润。一、股东的财产权

股东的财产权指股东的投资收益权，即股利分配1.概念股东的股利分配请求权，即指股东享有的按照其实缴出资或持有股份的比例，或者按照全体股东的约定或公司章程的规定，请求公司分配股利的权利。股利分配的具体形式通常包括现金股利、股份股利、债券股利、期票股利、其他财产或实物股利等等1.概念公司利润该怎么分?

万事开头难，小王和几位朋友开办的有限责任公司在开始几年由于产品打不开市场连年亏损，但经过大家不懈的努力，公司在今年终于扭亏为盈。董事会制定了公司的利润分配方案：除去交税，剩下的利润一半用来弥补前些年的部分亏损，另一半按照各股东的出资比例分取红利，大部分人股东都很赞成，投资经营了多年，今年该能分到红利，公司利润该怎么分?但小王提出了反对意见：“按照这个分法，虽然大家现在能分到红利，但公司发展后劲不足，来年能不能分到红利就很难说，大家还是应该从公司的长远发展考虑。而且公司法对税后利润怎么分配也有专门规定，不是我们想怎么分就怎么分的。”但小王提出了反对意见：“按照这个分法，虽然大家现在能分到红2.公司的股利分配应贯彻以下原则（1）公司无盈利不得分配股利。（2）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时，可以不再提取。2.公司的股利分配应贯彻以下原则（3）公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。（4）公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。（3）公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在提取法定公（5）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照股东实缴的出资比例或者全体股东的约定分配（《公司法》第35条）；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。（5）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依（6）公司持有的本公司股份不得参加分配利润。（7）股东会、股东大会或者董事会违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。（6）公司持有的本公司股份不得参加分配利润。（二）股东的剩余财产分配请求权股东的剩余财产分配请求权，是指股东在公司解散时，就公司清算后的剩余财产享有请求分配的权利。对公司剩余财产的分配，应按照股权的性质、股份或出资的多少，或者公司章程规定或股东约定进行。（二）股东的剩余财产分配请求权股东的剩余财产分配请求权，是指公司财产的处理

清算费用职工工资、社会保险费用和法定补偿金缴纳所欠的税款偿还公司的其他债务将剩余财产分配给股东公司财产的处理

清算费用二、股东的新股认购优先权新股认购优先权，是指股东基于其公司股东资格和地位，在股份有限公司发行新股时，优先于一般人按照自己原有的持股比例认购新股的权利。二、股东的新股认购优先权新股认购优先权，是指股东基于其公司股新股认购优先权为原股东的一项权利，主要是为了保障原股东在公司中的既得的比例性利益。原股东对新股认购的优先权仅是指在认购顺序权利上的优先，不包括价格上的优先或优惠。新股认购优先权是一种权利，不是一种义务。新股认购优先权为原股东的一项权利，主要是为了保障原股东在公司比例性利益的体现1.股权的分配2.如果公司增资后不久便终止解散，进行清算，则可能使原股东对公司剩余资产的分配减少，尤其是在公司公积金较高的情况下3.在公司股东大会上，原股东的表决权也将被削弱4.对资本公积金享有权益的影响此外，上市公司由于增加新股上市可能造成股票供过于求，使股价相应下跌，也会使原股东的利益受损比例性利益的体现1.股权的分配三、股东表决权（一）股东表决权的行使与表决权排除制度1.股东表决权概念股东表决权（在我国《公司法》中，规定为重大决策权或选择管理者的权利），是指股东基于其股东地位而享有的，就股东大会的议案作出一定意思表示的权利。三、股东表决权（一）股东表决权的行使与表决权排除制度股东会的职权

（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；股东会的职权

（1）决定公司的经营方针和投资计划；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；2.表决形式（1）表决权的亲自行使（2）表决权的代理行使（3）表决权的书面行使所谓表决权的书面行使制度，又称书面投票制度，是指不出席股东大会的股东在书面投票用纸上就股东大会决议中的有关事项表明赞成、否定或弃权的意思，并将该书面投票用纸在股东大会召开前提交公司以产生表决权行使效果的法律制度。2.表决形式（1）表决权的亲自行使3.表决权排除制度在股东大会对关联交易等与个别股东有利害关系的事项进行表决时实行回避制度，与表决事项有利害关系的股东尤其是控股股东，应当回避，不得参加表决。上述股东所持表决权的数额，不应计入出席股东大会有表决权的股份总数之中，不影响股东大会决议的通过。3.表决权排除制度在股东大会对关联交易等与个别股东有利害关系公司法中有股东回避制度吗?

小王是大华有限责任公司的小股东，老李是该公司的控股股东，他持有的股权占公司资本总额的百分之七十。老李想自己再开一家公司，但由于自有资金有限，需要向银行贷一笔款。银行要求老李提供担保。老李自己已经没什么资产，于是想把公司的房产和生产设备抵押给银行。公司法中有股东回避制度吗?他按照公司章程的规定召开了股东会会议对这件事作出决议。老李向大家保证，这笔贷款不会出现任何问题，让大家放他还许下诺言，如果大家同意用公司资产给他做担保，他愿意拿出今年自己应得的全部红利分给大家。说实话，大家对老李的做法都不是很满意：虽然老李作了保证，但这样的保证有什么意义呢?他按照公司章程的规定召开了股东会会议对这件事作出决议。老李向贷款的数目很大，万一出了问题这个公司也就完了，哪还有什么红利可言!但大家也知道，老李的出资额占公司资本总额的百分之七十，他自己享有的表决权就足够通过这项决议了。老李之所以还和大家商量商量、客气客气，无非是不愿和大家撕破脸皮罢了。那么，大家该怎么办呢?难道就没有办法阻止他通过这项决议了吗?贷款的数目很大，万一出了问题这个公司也就完了，哪还有什么红利《公司法》规定了表决权排除制度，“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”（第16条）。《公司法》规定了表决权排除制度，“公司为公司股东或者实际控制“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”（第22条）“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”（第125条）“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，（二）股东的累积投票权

1.股东表决权行使的一般原则及例外我国《公司法》规定股份有限公司股东大会的表决采取一股一票制；有限责任公司股东会由股东按出资比例行使表决权。但是章程另有规定的除外.（二）股东的累积投票权

1.股东表决权行使的一般原则及例外但在坚持“一股一票制”的同时，为维护中小股东的权益，又引进了累积投票制。《公司法》第106条规定，股份有限公司的股东大会选举董事、监事时，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。但在坚持“一股一票制”的同时，为维护中小股东的权益，又引进了所谓累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。所谓累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有四、股东的知情权（一）知情权概述股东知情权，是指股东依据法律和公司章程之规定，享有的及时知悉公司经营、管理、财务等方面真实信息的权利。股东的知情权是一项重要的权利。对公司情况不知情，股东便无从行使其他任何权利，也无法作出任何判断和决定。四、股东的知情权（一）知情权概述

包括公司文件查阅权、账簿查阅权、质询权和外部检查人员选派请求权。包括公司文件查阅权、账簿查阅权、质询权和外部检查人员选李建新诉上海中世国际货运代理有限公司股东知情权案2005年1月11日，中世公司的章程载明：中世公司注册资金为人民币500万元，其中李建新出资325万元，持有65％的股权，任中世公司监事；李沭宁出资175万元，持有35％的股权，为中世公司的法定代表人。李建新诉上海中世国际货运代理有限公司股东知情权案2006年6月20日，李建新的律师发函给中世公司法定代表人李沭宁。载明：“李建新系中世公司股东，因公司人事变动太大，李建新作为公司股东已对此要求你将公司的财务状况相关报表交付以供查阅。现委托律师致函给你，请你在收到此函两星期内将中世公司2005年1月1日至2006年5月31日期间的财务会计报告、原始记账凭证和其他财务会计以备查阅。如果在2006年7月10日之前尚未收到书面通知，视为拒绝提供。”2006年6月20日，李建新的律师发函给中世公司法定代表人李2006年7月7日，中世公司回函给李建新的律师，要求李建新以书面方式告知中世公司有关查阅的目的和理由，以便公司进行评估。李建新认为无法通过正常途径了解中世公司的经营状况和财务状况，为行使知情权，故诉至法院。2006年7月7日，中世公司回函给李建新的律师，要求李建新以（二）股东知情权的行使《公司法》第34条和第98条分别赋予有限责任公司股东和股份有限公司股东以知情权。有限责任公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，也可以要求查阅公司会计账簿。（二）股东知情权的行使

股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债存根、股有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告交给股东。股份有限公司应当将相关文件备置于公司，供股东查阅。上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公布其财务状况、经营状况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告交给股东《公司法》第34条第2款规定：“股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，《公司法》第34条第2款规定：“股东可以要求查阅公司会计账簿并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。”并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由（二）质询权我国《公司法》第151条规定，“股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询”。（二）质询权我国《公司法》第151条规定，“股东会或者股东大董事长不主持股东会时，其他人就束手无策了冯？昌平公司由于长年的经营管理不善，负债累累，已濒临破产。吴某作为昌平公司最早的股东之一，拥有该公司百分之二十的股权。看到自己为之辛劳打拼的公司一天天没落，吴的心里比谁都着急，比谁都充满了担忧。总结昌平公司过去几年的经营情况，董事长不主持股东会时，其他人就束手无策了冯？吴某发现主要是由于公司董事会以及董事长陈某的管理经营理念出了问题才导致企业现在的惨状。于是，吴某便提议召开临时股东会，要求对董事会进行改革，还亲自找到董事长陈某，要其主持临时股东会，商讨对策。吴某发现主要是由于公司董事会以及董事长陈某的管理经营理念出了陈某还谎称自己有病不能主持临时股东会，也不指定副董事长或者其他董事主持会议。后来，甚至发展到不说明任何理由，就是不履行职务，也不指定其他人履行职务的状况。吴某对公司董事会以及董事长陈某的所作所为感到十分愤慨，可是愤慨之余，吴某又深深地感到无可奈何。然而，董事长陈某和其他董事害怕利用股东会罢免自己的董事职务，所以就一直推托。陈某还谎称自己有病不能主持临时股东会，也不指定副董事长或者其五、股东大会自行召集权股东大会自行召集权，是指持有公司有表决权股份总数一定比例以上的股东，享有的向公司董事会请求召开临时股东大会，并在董事会拒绝召开时依法自行召集会议的权利。五、股东大会自行召集权股东大会自行召集权，是指持有公司有表决股东会的种类普通会议，又称股东常会、股东年会或定期会议，是指公司按照法律或章程的规定按时召开的会议。我国《公司法》规定，股份有限公司的股东年会每年召开一次。一般应于每会计年度终结后6个月内召开，行使《公司法》和公司章程规定的职权；有限责任公司的定期股东会议应依章程规定的时间召开。股东会的种类

股东会临时会议，也称特别会议，是指在定期会议以外必要的时候，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的股东会议。我国公司法规定持有一定比例股份的股东申请时可以召开临时会议。股东会临时会议，也称特别会议，是指在定期会议以外必要的时我国公司法规定：有限责任公司代表l／10以上表决权的股东可以提议召开股东会临时会议；股份有限公司单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时。我国公司法规定：有限责任公司代表l／10以上表决权的股东可以

第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由一是规定在董事会和监事会等公司机关不履行职责时，由公司股东直接行使会议召集权和主持权，以有效地保障股东权益；二是为了防止股东滥用权利，扰乱公司正常运营秩序，针对不同类型的公司，立法对股东行使此项权利限定了持股比例和持股时间的要求。一是规定在董事会和监事会等公司机关不履行职责时，由公司股东直六、股东提案权股东提案权，主要是指在股东大会召开前提出临时提案的权利。我国《公司法》第103条规定，“单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；六、股东提案权股东提案权，主要是指在股东大会召开前提出临时提董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项”。董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交第一，规定有权行使提案权的股东须持股（合计）的比例为3%第二，对提案权的行使限定了时限与方式第三，明确规定了对股东所提临时提案的内容以及议题、议决事项等方面的要求第四，规定了董事会对股东所提临时提案及时通知其他股东，并将提交股东大会审议的义务，第一，规定有权行使提案权的股东须持股（合计）的比例为3%七、异议股东股份收买请求权与股东强制出售权（一）异议股东股份收购请求权异议股东股份收购请求权，是指在法律规定的情况下，股东有权要求公司收购其股份（股权）。在实践中，有时可能出现大股东利用对公司的控制权，操纵股东（大）会作出种种损害其他股东权益的决议的情况。七、异议股东股份收买请求权与股东强制出售权（一）异议股东股份持上海某房地产有限责任公司16％股份的诸先生因与大股东发生矛盾，欲退出公司，并要求公司支付1000万元回购自己手中的股权。2002年2月，诸先生、王先生等三人通过产权交易受让了某房产公司的整体产权，公司注册资本为2000万元，王先生占其中的1200万元，诸先生和另一股东各占400万元。持上海某房地产有限责任公司16％股份的诸先生因与大股东发生矛王先生担任公司法定代表人、董事长、总经理，诸先生担任副总经理。在后来的经营活动中，双方渐起摩擦。一年后，诸先生被免去副总经理职务，诸先生萌生退意。因房产公司变更注册资本及股权转让等事宜，诸先生后来持有该房产公司股权为16％。诸先生遂以其遭排斥无法正常行使股东权为由，诉请法院判令房产公司以1000万元股价回购其股权。王先生担任公司法定代表人、董事长、总经理，诸先生担任副总经理诸先生认为，由于其与控股股东王某的关系已彻底破裂，而且王某的种种做法足以说明无继续合作下去的诚意，他是在被逼无奈下才做出的退股决定，对自己的财产进行保护。房地产公司认为，其行为是正常的管理公司事务的行为，并不是为了排斥原告的股东权行使的。诸先生认为，由于其与控股股东王某的关系已彻底破裂，而且王某的我国《公司法》其第75条规定，有限责任公司的股东“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；我国《公司法》其第75条规定，(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。(二)公司合并、分立、转让主要财产的；第143条规定，股份有限公司的股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，有权要求公司收购其股份。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第143条规定，股份有限公司的股东因对股东大会作出的公司合并（二）股东强制出售股票股东强制出售股票的此项权利并未规定在《公司法》中，而是规定于《证券法》之中，作为在上市公司收购中维护小股东权益的一项制度。《证券法》第97条规定：“收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。”

（二）股东强制出售股票八、股东的诉讼权股东诉讼是指由股东提起的诉讼。

股东诉讼的种类（一）股东的直接诉讼提起权股东的直接诉讼，是指当股东个人的利益受到公司侵害时，股东作为原告直接向法院提起的诉讼。股东直接诉讼的目的是实现其作为股东而拥有的相应权利。直接诉讼的请求包括：要求支付，要求维护新股认购优先权，要求强制登记股份转让，要求查阅账簿、文件和记录等。

八、股东的诉讼权股东诉讼是指由股东提起的诉讼。股东利益受董事侵害怎么办？2011年王先生和李某、张等五人共同出资成立了一家有限责任公司，公司注册资金二百万元，其中王先生出资十万元，拥有公司百分之五的股份。李某出资一百万元，张某出资五十万元。公司成立后，因李出资最多，被选为公司董事长。张某被聘为公司总经理。公司经营一年后，因经营情况较好，年终公司利润丰厚。股东利益受董事侵害怎么办？董事长李某与总经理张某因平时与王先生不和，就在董事会制定的年终利润分配方案中，没有把王先生列入待分配利润的股东名单中。王先生气愤不过，先去找张理论，张某推托说公司利润分配方案由董事会制定，其无权过问。王先生无奈又去找董事长李某，李某也没有给王先生确定的答复。董事长李某与总经理张某因平时与王先生不和，就在董事会制定的年直接诉讼：股东会、董事会决议撤销之诉股东知情权之诉异议股东股份收购请求权之诉损害赔偿之诉请求解散公司之诉直接诉讼：只能由董事长代表公司进行诉讼吗？小王和几位相识的朋友相约一起开办了一家规模不小的有限责任公司。小王当时手头紧，把自己刚买不久的轿车折价四十万投入公司作为出资。由于出资少，自己也还有其他事业要忙，小王在公司没担任什么职务。大刘当时出资最多，被大伙推选当上了董事长。只能由董事长代表公司进行诉讼吗？公司经营了一年多倒也搞得有声有色。但是最近小王发现大刘把自己作为出资的轿车仅以十万元就卖给了另外一家公司，小王挺纳闷：怎么就给卖了？一打听才知道，买车的那家公司是大刘的老婆开的，小王很气愤．这不是损公肥私吗！当时就找到大刘理论。大刘慢条斯理地说“公司现在发展得这么好，用的轿车也该更新了，轿车是公司的，卖多少钱当然由我这个董事长做主。＂公司经营了一年多倒也搞得有声有色。但是最近小王发现大刘把自己小王气坏了，要求大刘把车追回来，不然就去法院告他。大刘冷笑着对小王说“车是公司的，告也只能我这个董事长代表公司来告，别说是你，就是公司那些董事、监事都没有资格。＂小王哪里咽得下达口气，如果任凭大刘这样为所欲为，公司早晚不得垮啊！小王气坏了，要求大刘把车追回来，不然就去法院告他。大刘冷笑着（二）股东的代表诉讼提起权1.概念与意义股东代表诉讼提起权，又称股东派生诉讼、股东间接诉讼，是指当公司怠于通过诉讼追究公司董事、经理等高级管理人员的侵权责任及实现其他权利时，具备相应资格的股东为公司利益而依据法定程序代表公司提起诉讼，要求侵权者赔偿公司损失的权利。

（二）股东的代表诉讼提起权1.概念与意义股东诉讼制度的作用：赋予股东诉权有利于切实维护股东权益；赋予股东诉权有利于强化公司的治理结构。股东诉讼制度的作用：赋予股东诉权有利于切实维护股东权益；赋予

第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事

监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东2.股东诉讼的依据与条件（1）程序要件根据《公司法》第152条的规定，穷尽内部救济手段是股东提起派生诉讼的前置程序要件。2.股东诉讼的依据与条件（1）程序要件股东在提起诉讼前，首先应当书面请求董事会或执行董事、监事会或监事提起诉讼，只有在这些机构拒绝起诉或超过法定期限未起诉时，股东方可行使派生诉权，这是股东提起派生诉讼的一般程序。当情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东可不受前置程序条件的约束，直接提起诉讼。股东在提起诉讼前，首先应当书面请求董事会或执行董事、监事会或（2）股东派生诉讼的主体要件

原告：有限责任公司的所有股东都可以充任股东派生诉讼的原告。股份有限公司的股东担任股东派生诉讼的原告须同时具备两个条件：一是须连续180日以上持有公司的股份，二是须单独或者合计持有公司1％以上的股份。（2）股东派生诉讼的主体要件被告：在派生诉讼中，被告是侵害公司合法权益并给公司造成损害的董事、监事、高级管理人员及他人，“他人”应包括控股股东、实际控制人及交易相对人等。

被告：在派生诉讼中，被告是侵害公司合法权益并给公司造成损害的3.股东派生诉讼的结果归属（1）原告胜诉在原告胜诉的场合，我们主张原则上应由被告直接向公司补偿，胜诉股东可以要求公司为其补偿合理支出的费用，如诉讼费用、律师费用以及其他支出的必要费用等。3.股东派生诉讼的结果归属（1）原告胜诉（2）原告败诉在原告败诉的场合，原告对诉讼费用应当自理。同时还要补偿被告因应诉讼所支出的合理费用。至于对公司，有的规定原告应向公司补偿诉讼费用等损失，而《日本商法典》第268条则规定除非是恶意提起诉讼，否则对公司不负损害赔偿之责。（2）原告败诉（3）和解撤诉在和解撤诉的场合，因和解协议可能影响全体股东，因此要求和解协议的内容必须向全体股东公开，并须经法官批准。（3）和解撤诉4.股东代表诉讼和股东直接诉讼的区别（1）提起条件不同（2）调整范围不同（3）提起者的身份不同（4）保护的利益不同（5）提起诉讼时原告的资格条件等不同4.股东代表诉讼和股东直接诉讼的区别（1）提起条件不同郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法，下列哪一选项是正确的？A．必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼B．必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼C．只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼D．只有在其股权达到1%时，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋D选项和2008年卷3第75题A选项完全一致：“（2008-3-75）A.王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格”本题考点完全被2012海天冲刺班第11题命中。第11题：“……根据我国现行公司法的规定，股东提起代表诉讼需要满足下列哪些条件：”【答案】B。本题考查股东代表诉讼制度。《公司法》第152条规定的该项制度是我们一再强调的重点。D选项和2008年卷3第75题A选项完全一致：“（2008-九、股东权的分类（一）共益权和自益权共益权是股东依法参加公司事务的决策和经营管理的权利，它是股东基于公司利益同时兼为自己的利益而行使的权利。自益权是股东仅以个人利益为目的而行使的权利，即依法从公司取得利益、财产或处分自己股权的权利。九、股东权的分类（二）单独股东权和少数股东权单独股东权是指每一单独股份均享有的权利，即使只持有一股股份的股东也可以单独行使的权利，如自益权、表决权等；少数股东权是指须单独或共同持有一定份额，通常为占股本总额一定比例以上股份的股东方可行使的权利，如请求召开临时股东会的权利、股东会的提案权等（二）单独股东权和少数股东权（三）固有权与非固有权又称法定股东权和非法定股东权。股东依法享有，只能由股东自愿放弃，不允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权为固有权，固有权的具体范围依各国公司法之规定，通常，共益权和特别股东权均属固有权。法律允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权为非固有权，自益权中的一部分便为非固有权（三）固有权与非固有权（四）一般股东权和特别股东权一般股东权是指普通股股东所享有的权利。特别股东权是指特别股股东所享有的特别权利，如优先股股东一般所享有的优先分配股利、优先分配公司剩余财产等优先权利。（四）一般股东权和特别股东权十、股权的性质

股权是一种既不同于物权，又不同于债权或知识产权的资本性财产权利。一方面：具有资本投资的风险性，体现在股权收益的不确定性，依公司盈利情况而定；十、股权的性质

股权是一种既不同于物权，又不同于债权或知识产另一方面作为资本性权利，为维持公司资本，持有公司股权的股东是不能退股的，只能通过股权转让实现其投资资本的转移。另一方面作为资本性权利，为维持公司资本，持有公司股权的股东是我国《物权法》第2条第3款规定：“本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。”联系：物权是股权产生的法律前提。股权是取得物权的法律手段。我国《物权法》第2条第3款规定：“本法所称物权，是指权利人依股权与物权的区别第一，体现的社会关系不同物权体现了所有者对物的个人直接支配关系，而股权则更多地体现为公司成员间的团体关系，股东对其投资到公司的财产不再享有直接支配权利，只能通过股东的团体——股东大会间接行使支配权利。股权与物权的区别第一，体现的社会关系不同物权体现了所有者对物第二，性质不同物权的性质为支配权、绝对权、对世权，所有人无须他人行为即可直接支配、处分其物。而股权的大多数权能则体现为请求权，只能向公司行使，必须依赖于公司的履行行为才能实现，属于相对权、对人权第二，性质不同物权的性质为支配权、绝对权、对世权，所有人无须第三，两者内容不同。物权仅具有财产内容，而股权还具有非财产性内容，如股东大会的参加权、表决权等。第四，物权具有对债权的优先效力，相同权利之间有先后顺序之分；而在公司清算时股权则后于债权受偿，一般亦无先后顺序之分，等等。第三，两者内容不同。物权仅具有财产内容，而股权还具有非财产性股权与债权的区别第一，债权体现的是个体上的社会关系，而股权则是主要体现社员间的团体关系；第二，债权的义务主体不限，而股权的义务主体只能是公司；第三，二者的内容不同：债权的内容是请求权，如给付等，股权则包括自益权和共益权多种形式；第四，债权为有期限的权利，而股权可以是无期限的权利；股权与债权的区别第一，债权体现的是个体上的社会关系，而股权则第二章股东与股东权方案课件第五，二者产生的原因不同：债权多样化，可因单方行为而发生，而股权一般仅限于投资行为，均因双方行为而发生；第六，债权的实现即为债权的消灭，而股权实现，如分得股利，并不表示股权的消灭；第七，二者转让时的限制不同：债权的转让需要通知债务人或得到债权人的同意，而股权转让的限制则不同，如对发起人转让的时间限制、高级管理人员转让的时间限制等。第五，二者产生的原因不同：债权多样化，可因单方行为而发生，而股东的义务主要有：

（1）按照其认购的股份或股权数额及时缴纳股款，除法律规定的情况外，不得抽回已缴纳的股款或出资；（2）遵守公司章程和股东（大）会决议；（3）在遵守诚实信用原则的前提下行使股权股东的义务主要有：

（1）按照其认购的股份或股权数额及时问题与思考1.如何理解和应用公司法人格否认制度？2.股东具有哪些主要的权利？3.什么是股东代表诉讼？与股东直接诉讼的区别何在？问题与思考1.如何理解和应用公司法人格否认制度？甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨技术开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时出任其个人投资的东风建材有限责任公司（下称东风公司）的总经理。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以极低价格出租给东风公司。甲知悉该情况后表示反对，但乙不予理睬。甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨技术开发有限公问：针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律救济措施？问：针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采（一）单项选择题1下列关于公司分类的哪一项表述是错误的？（）（司考）A一人公司是典型的人合公司B上市公司是典型的资合公司C非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司（一）单项选择题2下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为标准的分类？（）（司考）A总公司与子分公司B母公司与子公司C人合公司与资合公司D封闭式公司与开放公司2下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为3甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某开一辆新款的宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰与王某调换，并办理了过户手续。对任某换车的行为，下列说法正确的是（）。（司考）3甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，A违反公司章程处置公司资产，其行为无效B违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效C并未违反公司章程，其行为有效D无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效第二章股东与股东权方案课件1A。在我国，一人公司是有限责任公司，属于人合兼资合公司。2C。以公司的信用为基础，公司可以分为人合公司、资合公司和人合兼资合公司。3D。根据《公司法》第11条，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。因此，公司章程对交易第三人王某没有约束力，只要王某在交易时是善意的，该行为就有效，故应选D项。该题根据《合同法》第50条的规定，也可知应选D项。1A。在我国，一人公司是有限责任公司，属于人合兼资合公司。（二）多项选择题1以下关于公司的营利性，说法正确的是（）。A设立公司最终都可以盈利B设立公司是为了营利C公司应连续地从事同一性质的经营活动D公司从事的经营活动须有固定的内容，即有确定的经营范围（二）多项选择题2以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？（）（司考）A必须有发起人B必须有资本C必须制定公司章程D必须在登记前报经审批2以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？（3根据我国公司法，下列说法正确的是（）。A公司股东滥用股东权利给公司造成损害的，应对公司承担赔偿责任B公司股东滥用股东权利给其他股东造成损害的，受害股东有权要求股东直接承担赔偿责任3根据我国公司法，下列说法正确的是（）。C公司的实际控制人利用其关联关系损害公司利益，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任D公司董事执行公司职务时违反法律规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任C公司的实际控制人利用其关联关系损害公司利益，给公司造成损1BCD。公司的营利性是指公司必须以从事经营活动、追求利润最大化为目的。不过这只能是成立公司的主观目的，至于公司在成立后客观上是否真的能取得实际的盈利，则在所不问。2ABC。根据《公司法》第6条第2款，法律、行政法规规定设立公司需要报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。可见并非任何公司在设立时都必须在登记前报经审批。其余三项都是任何公司在设立时都必须具备的基本条件，故应选A、B、C项。3ABCD。根据《公司法》第20条第2款，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第21条规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。故应选A、B、C、D项。1BCD。公司的营利性是指公司必须以从事经营活动、追求利润1案情：赵、钱、孙、李四人出资设立了一普通合伙企业，由于经营得当，合伙企业盈利40万元。为了使用好这40万元的资金，四人一合计，同意与张、王二人成立一注册资本为70万元的有限责任公司，赵、钱、孙、李各出资10万元，张、王各出资15万元。但是经营一段时间后，由于合伙企业和有限责任公司均经营不善而资不抵债。1案情：赵、钱、孙、李四人出资设立了一普通合伙企业，由于经营其中，合伙企业欠债权人吴、宋二人共10万元，有限责任公司欠债权人马、杨二人共80万元。该案所涉及的债务应如何清偿？其中，合伙企业欠债权人吴、宋二人共10万元，有限责任公司欠债1本案涉及的是合伙企业的债务承担和有限责任公司的债务承担问题。（1）合伙企业债务的清偿。根据《合伙企业法》第38条、第39条，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。因此，本案中，合伙企业的债权人吴、宋二人首先应请求以合伙企业的财产来清偿自己的债权，在合伙企业全部财产不足以清偿的时候，才可以追究各合伙人赵、钱、孙、李的无限连带责任。（2）有限责任公司债务的清偿。根据《公司法》第3条，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。因此，本案中，有限责任的公司债权人马、杨二人，只能要求公司以其全部财产对自己承担清偿责任，而无权要求公司的股东承担连带责任。1本案涉及的是合伙企业的债务承担和有限责任公司的债务承担问题三、不定项选择题高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归李一。三、不定项选择题公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李三、曾平，高才为董事长兼法定代表人，曾平为总经理。公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李请回答第92—94题。（2012-3-92）92．公司成立后，高才以公司名义，与艾瑟签订一份买卖合同，约定公司向艾瑟购买10万元的食材。合同订立后第2天，高才就指示公司财务转账付款，而实际上艾瑟从未经营过食材，也未打算履行该合同。对此，请回答第92—94题。下列表述正确的是：A．高才与艾瑟间垫付出资的约定，属于抽逃出资行为，应为无效B．该食材买卖合同属于恶意串通行为，应为无效C．高才通过该食材买卖合同而转移10万元的行为构成抽逃出资行为D．在公司不能偿还债务时，公司债权人可以在10万元的本息范围内，要求高才承担补充赔偿责任下列表述正确的是：【答案】BCD。A选项垫付出资是允许的，不属于抽逃出资范围。所以A错误。B选项为民法问题，该合同无效。C选项是对抽逃出资的认定，属于意料之中的考点，根据《公司法司法解释》下列行为为抽逃出资：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”D选项是我们上课时反复强调的“人格否认制度”，（海天各阶段讲义）。即：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”【答案】BCD。A选项垫付出资是允许的，不属于抽逃出资范围。93