姚店子中心卫生院

－－重点谈产前诊断引发纠纷的防范与处理

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医患纠纷烦扰不堪；医疗环境如履薄冰；双重机制矛盾重重；“医闹”事件与时俱进；侵权事件屡屡发生。超声诊疗有益无害，理应无纠纷可言，但近年来由于超声诊疗引发纠纷日趋增多，因此，超声技术人员的维权，必须引起重视。维权的方式必须依法进行；维权的前提必须严于自律，从我做起。因为－－超声技术人员是医疗行为的实施者；因为－－超声技术人员是维权证据的制作者。前言

超声医学的发展日新月异。由于其诊断的适时性、连续性、重复性和治疗的无创性，越来越受到患者的青睐，越来越成为成为众多临床医生的依赖，致使超声科工作量不断递增，人满为患。然而，一旦出现误诊、漏诊，临床行为极有可能放大超声诊断失误所带来的后果，临床纠纷被转驾到超声科室，这是超声科近年来医疗纠纷日趋增多的重要原因之一。超声医生整天处于疲惫不堪，诚惶诚恐，紧张的“责任状态”……。超声医生的苦衷超声科医疗纠纷分类

超声科纠纷主要要有两大类：诊断纠纷和治疗纠纷。诊断纠纷：狭义的诊，即“检查”的意思。最常见的是误诊。误分错误之误和延误之误，前者多体现技术性，后者多体现责任性，二者法律责任不同。超声错误诊断并不必然导致误治，误诊没有误治的一般不承担法律责任；误诊并误治的，超声医生与临床医共同承担责任，但要视疾病诊断的疑难程度，具体情况具体分析。延误主要是指延误对生命的抢救，应当承担法律责任。如玩忽职守、脱岗脱位等。大连误诊案.doc治疗纠纷与一般医疗纠纷处理基本雷同，其民事责任的承担要具备损害事实，违法行为，因果关系，主观过错四个要件，缺一不可。

产前超声诊断纠纷的处理

超声诊断中，最常见也是最难处理的纠纷是产前诊断纠纷。如B超检查未发现异常，胎儿出生后畸形、缺臂、连体、兔唇、先天性肠闭锁，先天性心脏病等等，此类纠纷时有发生，其发生率呈不断扩大趋势。此类“官司”诉无章法，赔偿漫天要价，法院判决个性化极高，医疗机构苦不堪言。

产前超声诊断纠纷的处理

英美法上，因医生未检测出胎儿有严重疾病，致使孕妇生下缺陷婴儿，称“错误出生”或者“不当出生”。

1、美国对于错误出生的诉讼是以侵权损害赔偿的形式出现的。确立的原则是（1）子女不得提起错误出生之损害赔偿；（2）母亲可提起错误出生之损害赔偿之诉。赔偿范围：特别医疗及照顾费用和精神抚慰金。2、德国对错误出生的诉讼是以违约赔偿的形式出现的，赔偿范围是扶养缺陷儿比一般婴儿多出的额外费用。对此，学界、司法界争议很大。3、我国台湾地区是以违约之诉处理的，赔偿范围是：医疗费、人力照顾费、特殊教育费用，但不包括一般扶养费用。

产前超声诊断纠纷的处理

自1995年6月1日《母婴保健法》实施以来，有关胎儿筛选、产检未发现缺陷儿而生下残疾儿的纠纷时有发生，并呈不断上升趋势，司法处理诉无章法，认识极不统一，判决大相径庭。大致有三个种类：1、以违约为由提起赔偿之诉。超声案例一.doc2、以侵权为由提起错误出生之诉。超声案例二.doc3、以医生未尽告知义务提起诉讼。超声案例三.doc可见，我国对此类案件没有形成统一的认识，有的法院不承认此类诉讼；有的认为构成违约之诉；有的认为构成侵权之诉，赔偿范围的确定相当混乱，判决结果大相径庭。

产前超声诊断纠纷的处理目前，我国审理错误出生案件多数是按照侵权纠纷处理的，医院承担赔偿责任之重，叹为观止，那么此类是否属于侵权损害赔偿纠纷呢？医疗纠纷是民事纠纷，确定侵权人的民事责任（1）确定侵权行为的归责原则；（2）确定侵害人身权民事责任构成；（3）确定承担赔偿责任。归责原则。《民事通则》106条，《民事诉讼证据若干规定》第4条第8项，《医疗事故处理条例》第2条，确立了医疗侵权民事责任的归责原则是过错责任原则。主观过错是损害赔偿责任构成的基本要件之一，缺少这一要件，即使加害人造成损害事实，并且加害人的行为与损害结果之间存在因果关系，也不承担民事赔偿责任。

产前超声诊断纠纷的处理

民事责任构成。既然法律确定医疗侵权行为适用过错责任原则，其民事赔偿责任的构成就必须具备四个要件，即损害事实，违法行为，因果关系，主观过错。四个要件缺少任何一个要件，民事责任侵权责任就无法构成。

赔偿原则。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第1条：“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。”原则是：损失多少，就赔多少，计算方式法定。

产前超声诊断纠纷的处理

过错责任原则下民事侵权案件审理，必须查明：损害事实，违法行为，因果关系，主观过错四个方面的事实。那么，错误出生是否属于侵权之诉？是否符合民事责任构成要件？怎样认定医师的过错？这是必须要查明、确定的。司法实践中，大量判例表明，只要缺陷胎儿出生，不问医师是否存在过错，不问侵权事实是否存在，也不问适用何种归责原则，高额判赔案例，比比皆是。这是完全错误，极不正常的，必须予以纠正。

产前超声诊断纠纷的处理错误出生之损害事实要件

损害事实两个构成要素：权利被侵害；造成利益损失，缺少任一要素，不构成侵权法意义上的损害事实。

生命权

生命权.doc人身权图例.doc

物质性人格权健康权

健康权.doc

身体权

身体权.doc

产前超声诊断纠纷的处理错误出生之损害事实要件

缺陷胎儿出生究竟侵害了谁的权利？侵害了谁的什么权利？这类案件在物质性人格权中，（1）新生儿及其父母生命未被剥夺，不存在侵犯生命权的问题；（2）新生儿及其父母均健康，不存在侵犯健康权的问题；（3）新生儿及其父母身体的完整性没有被破坏，不存在侵犯身体权的问题。B超监护是无创的，新生儿出生前缺半个胳膊，出生后还是缺半个胳膊，这属原装而非B超检查后组装，不存在侵害身体权的损害事实，缺乏损害事实要件，侵权民事责任如何构成？

产前超声诊断纠纷的处理错误出生之违法行为要件

违法行为之要件由违法与行为两个要素构成。违法：违反卫生管理法律、行政法规、部门规章和基本诊疗技术规范常规；行为：包括违法作为（不当为而为之）和违法不作为（当为而不为）。由于超声检查行为是无创性的，其作为行为不可能造成胎儿损害，其行为与损害后果之间不存在法律因果关系；缺陷胎儿出生多数与不作为行为有关，如根据相关规定，应当检查的而不予检查，应当进行产前诊断的不予诊断，应当告知的而不予告知，应当询问病史而不予询问，应当提出终止妊娠医学建议而不予提出的，等等。

产前超声诊断纠纷的处理错误出生之因果关系要件法律因果关系是以事实因果关系为基础的，作为民事责任构成要件的因果关系，其“因”是违法行为，“果”即损害结果，“关系”是造成或引起。也就是说，作为损害事实的“果”对应的“因”是违法行为。这类案件的事实因果关系之要件的“果”究竟是什么？其对应的“因”又是什么？如果“果”是指新生儿之“残”，那么对应的“因”是致残行为，产前超声监护是无创的，不可能发生致残作用；如果“果”是指胎儿不该出生，那么对应的“因”是胎儿保健行为。那么，胎儿保健的义务主体究竟是谁呢？这是正确审理此类案件必须查清的。

产前超声诊断纠纷的处理错误出生之因果关系要件胎儿保健义务主体是双主体：胎儿保健机构和孕妇。孕妇负有选择好医院、好B超、好医生、多次胎儿保健检查的义务；保健机构对胎儿保健负有监护、咨询、指导的义务，是以孕妇选择为前提条件的，保健义务至孕妇分娩之时结束。问题是，由于受现有科学技术条件的局限没有发现或者怀疑存在《母婴保健法》第18条规定的情形，不该出生的出生了，对此负有监护、咨询、指导义务的保健机构，法律责任何在？现行法律无明文规定。我们认为，只要医师尽到了相应的法定义务，缺陷胎儿出生的责任，应当由孕妇方自行承担。

产前超声诊断纠纷的处理

错误出生之主观过错要件

主观过错表现为疏忽和懈怠两种形式。疏忽大意过失主要表现为，医师没有尽到作为医师的最佳的注意义务，如发现《母婴保健法实施办法》第20条规定的五种情形之一的，医师应当对其进行产前诊断，由于医师疏忽大意没有进行产前诊断。懈怠主要表现为过于自信，如在没有确诊存在《母婴保健法》第18条规定的情形之一的，过于自信自己的经验，提出终止妊娠的医学意见。

产前超声诊断纠纷的处理

关于侵权损害赔偿法律适用最高院《人身损害赔偿案件解释》第一条规定：“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产和精神损害的，人民法院应予受理。缺陷胎儿出生，不存在生命、健康、身体权侵害事实，因而，此类纠纷不是人身损害赔偿案件，请求赔偿财产损失和精神损害于法无据。也不适用《医疗事故处理条例》，产妇和新生儿均不是患者，不存在医疗事故侵权损害赔偿问题。可见，错误出生案件的侵权损害赔偿，目前没有相应的法律规范。在刑法上法无明文规定不为罪，在民事侵权法上应当是法无明文规定不赔偿。

产前超声诊断纠纷的防范（一）依法行医，严格履行法定义务所谓依法行医，就是超声技术人员必须具备相应的资质，否则就是非法行医。具备相应资质的超声技术人员，必须依据法律规范严格履行法定义务：（1）产前诊断义务。产前诊断并非是产前检查工作必须承担的义务，只有在特定情形下，医师才负有产前诊断义务。产前诊断义务.doc;何为异常？何种情形属“胎儿异常”.doc;法律意义：《母婴保健法》第一条：为了保障母亲和婴儿健康，提高出生人口素质。

产前超声诊断纠纷的防范（2）告知、说明义务

法条解读

告知说明义务.doc科学局限科学局限.doc明确意义明确意义.doc（3）提出终止妊娠的医学意见义务

提出终止妊娠医学意见，是诊疗活动中的重大事件，履行这项义务必须严格依法进行，慎之又慎。☞

医学意见.doc

产前超声诊断纠纷的防范（二）详细询问、记录病史，强化自身维权意识

检查前应详细询问高危因素，对羊水量异常、胎儿发育异常或可疑畸形、孕早期接触过可能致胎儿先天缺陷物质、高龄产妇、有缺陷儿生育史的，要高度警惕，并客观、真实、准确、完整予以记录。建议孕妇选择好医院、好B超、好医生多次检查，必要时要将所使用的B超型号、使用年限予以告知、记录。因为孕妇即是胎儿保健的权利主休，也是胎儿保健的义务主体，其不作为行为导致缺陷胎儿出身的，责任理应自负。

产前超声诊断纠纷的防范（三）诊断报