第8章 合同的担保

第八章担保法

担保：法律规定或当事人约定的保证合同履行，保证债权人利益的实现的法律措施。担保方式人保物保财保保证抵押、质押、留置定金

合同的担保第一节保证一、保证概述（一）保证的概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人：第三人；被保证人：债务人

（一）保证的概念保证：证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人代替债务人按主合同的标的、数量等约定的内容履行。对主合同的实际履行指保证人不代替主债务人履行债务，而是就主合同债权因主债务人不履行而受到的损失承担赔偿责任（二）保证人(1)学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人。(2)企业法人的职能部门，绝对不得作为保证人。(3)企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。（三）保证的分类1、一般保证一般保证人享有先诉抗辩权，在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。先诉抗辩权，又称检索抗辩权,是指保证人在债权人未就主债务人的财产强制执行而无效果前,对于债权人得拒绝清偿的权利。

2、连带保证当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。【例题1】在保证合同中，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（）【答案】√【例题2】根据合同法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的是（）。A、债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产B、债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅C、债务人被宣告破产，中止执行程序的D、保证人曾以书面方式向主合同当事人表示放弃先诉抗辩权【答案】ACD（二）保证方式保证方式有：（1）一般保证；（2）连带责任保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，有保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。先诉抗辩权:又称检索抗辩权，是一种延期的抗辩权，其后果为债权人须先起诉主债务人。

不能履行债务：指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具的可以执行的财产和其他方便执行的财产执行后，债务仍未能得到清偿。先诉抗辩权行使的阻却

担保法第17条规定了三种情形：债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难。人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的

保证人丧失先诉抗辩权，因为债务人进入破产还债程序的前提是无力清偿到期债务，因此债权人无须等破产程序结束，可直接向保证人要求清偿债务，保证人可代替债权人申报债权。连带责任保证当事人在保证合同约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。只要债务人在主合同的规定的债务履行期届满时没有履行债务，债权人可直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或约定不明确的按照连带责任保证承担责任。注意数个保证人承担的连带责任和连带责任保证是一回事吗？同一债务有数个保证人同一债务有两个以上保证人的，保证人应按保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额，保证人承担连带责任，债权人可要求任何一个保证人承担全部责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿或要求承担连带责任的其他保证人清偿其应承担的份额。3、按份共同保证按份共同保证是“保证人与债权人”约定按份额对主债务承担保证义务。4、连带共同保证连带共同保证是各保证人约定均对全部主债务承担保证义务或“保证人与债权人”之间没有约定所承担的保证份额。（三）保证责任1、保证担保的范围当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。2、债权人转让债权(1)在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。(2)债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利。3、债务人转让债务(1)债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。(2)债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。4、主合同的变更未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除：①如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任②如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任③变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间5、保证、抵押并存(1)被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现债权；(2)没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；(3)第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。6、破产(1)在保证期间，人民法院受理“债务人”破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。(2)债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出。(3)债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。(4)人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，各连带共同保证的保证人应当作为一个主体申报债权，预先行使追偿权。（四）保证期间如果当事人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。（五）保证合同的诉讼时效1、一般保证一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。2、连带保证(1)债权人在保证期间内要求连带保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。(2)保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担保证责任之日起开始计算。3、诉讼时效的中止、中断（1）一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断。（2）连带保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。（3）一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。【例题】根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是（）。A、一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断B、一般保证中，主债务诉讼时效中止，保证债务诉讼时效中止C、连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断D、连带责任保证中，主债务诉讼时效中止，保证债务诉讼时效中止【答案】ABD保证合同应当以书面方式订立保证合同应包括的内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方约定的其他事项。保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿保证责任的减免与消灭1、保证期限届满而债权人未为请求时，保证责任免除。2、债权人放弃物的担保，在放弃权利的范围内保证责任免除。3、主债务转让给第三人而未经保证人同意的，保证人的保证责任免除。4、保证合同解除或终止时，保证人的保证责任消灭。5、主债务消灭，保证债务消灭。第三节抵押权一、抵押权概述抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有权，而将该财产抵押作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以抵押财产折价或以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。从属性不可分性担保物权

债权人（抵押权人）主债权关系抵押权关系抵押权关系

债务人第三人（抵押人）（抵押人）追偿权关系二、抵押权的产生（一）抵押合同的订立1、抵押财产债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附着物；

（二）建设用地使用权；

（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

下列财产不得抵押（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

土地的抵押1、城市房地产：“房随地走、地随房走”以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押；以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。2、农村集体土地：只能“地随房走”、不能“房随地走”乡镇、村企业的建设用地使用权不得“单独”抵押；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押；在实现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。3、城市房地产设定抵押的，土地上新增的房屋不属于抵押物。4、当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效（耕地不能抵押）。2、抵押合同设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。

订立抵押合同时，抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权直接归债权人所有。（流质契约无效）（二）抵押权的设立1、必须登记、登记生效（1）建筑物和其他土地附着物（2）建设用地使用权（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权（4）正在建造的建筑物注意：（1）不动产的抵押必须办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立。（2）如果当事人未办理登记，只是抵押权未设立，但不影响抵押合同的生效。（3）抵押合同自签订之日起成立并生效，是否登记不影响抵押合同的生效，只影响抵押权的设立。2、可以不登记，但登记了可以对抗第三人当事人以生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时（签订时）设立。但未经登记，不得对抗善意第三人。【例题】个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。根据《物权法》的规定，下列选项中，正确的是（）。A、该抵押权因抵押物不特定而不能成立B、该抵押权因未办理抵押登记而不能成立C、该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人D、乙有权对丙购买的生产设备行使抵押权【答案】C【解析】选项D：经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务时，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿，但不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。三、抵押权的效力1、抵押人的权利占有权：抵押物的孳息处分权：抵押物的转让收益权：抵押物的出租（1）占有权抵押设定后，除法律和合同另有约定以外，抵押人有权继续占有抵押物，并有权取得抵押物的孳息。（2）处分权抵押期间，抵押人经抵押权人“同意”转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。根据法律的规定，下列各项中，正确的是（）。A、甲有权将该房屋出卖；但须事先告知抵押权人乙B、甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C、甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意D、甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权【答案】C【解析】抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。【例题】甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。根据法律的规定，下列各项中，正确的是（）。A、甲有权将该房屋出卖，但须事先告知抵押权人乙B、甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C、甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意D、甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权【答案】C（3）收益权①如果出租在先，抵押在后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效；②如果抵押权设定在先，出租在后，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。2、抵押权人的权利（1）放弃抵押权主债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。（2）抵押权的变更抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。【例题】黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。根据《物权法》的规定，关于三家银行对该价款的分配，下列选项中，正确的是（）。A、甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B、甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元C、甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元D、甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元【答案】C四、抵押权的实现1、债务人不履行到期债务时，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内请求人民法院撤销该协议。2、抵押物拍卖价款的清偿顺序（1）实现抵押权的费用（2）主债权的利息（3）主债权3、同一财产向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿4、抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。5、同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。【例题】甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。根据《物权法》的规定，下列表述中，正确的是（）。A、乙优先于丙受偿B、丙优先于丁受偿C、丁优先于乙受偿D、丙优先于乙受偿【答案】AC6、抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。【例题】甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。根据合同法律制度的规定，乙银行应当在（）前行使抵押权，才能得到法院的保护。A、2007年12月2日B、2009年12月2日C、2009年3月6日D、2011年3月6日【答案】C五、最高额抵押1、最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。2、当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高额抵押期间进行变更，以其变更对抗顺序在后的抵押权人的，人民法院不予支持。第四节质权一、动产质权（一）概念为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。

债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。（二）质权合同设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产交付的时间。质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。

（三）质权的设立1、质权自出质人交付质押财产时设立。2、质权人有权占有质物，并有权“收取”质物所生的孳息。【例题】2008年10月5日，甲向乙借款1000元，同时签订了一份质押合同，约定甲于10月8日将一头母牛作为质物交付给乙，甲如期交付。12月6日，母牛生下小牛一头。根据《物权法》的规定，下列表述中，正确的是（）。A、质押合同的生效时间为10月5日B、质权的设立时间为10月8日C、小牛应归乙所有D、小牛应归甲所有，但可作为质权的标的【答案】ABD3、出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，法律保护善意质权人的权利。善意质权人行使质权给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。（P335）4、质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。5、“主债务人”以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。【抵押】“主债务人”以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。6、质权因质物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。二、权利质权为了担保债权清偿，就债务人或第三人所享有的权利设定的质权。权利质权是一种准质权。权利质权的标的是权利。1、有价证券的质押（1）以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起生效。（2）没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。2、基金份额、股权的质押（1）以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。（2）基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。3、知识产权的质押（1）以知识产权设定质押，质权自有关管理部门办理出质登记时生效。（2）以知识产权设定质权后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。4、应收账款的质押（1）质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。（2）应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。【链接1】《公司法》股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的。【链接2】《合伙企业法》1、“普通合伙人”以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。2、“有限合伙人”可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。【例题1】下列关于质权设立时间的表述中，符合《物权法》规定的有()。A、以机器设备出质的，质权自机器设备移交质权人占有时设立B、以仓单出质的，质权自仓单交付时设立C、以非上市公司的股份出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立D、以依法可转让的专利权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立【答案】ABCD【例题2】甲公司向乙银行借款，并以其所持有的某上市公司的股权用于质押。根据《物权法》的规定，该质权设立的时间是（）。A、借款合同签订之日B、质押合同签订之日C、在工商行政管理部门办理出质登记之日D、在证券登记结算机构办理出质登记之日【答案】D第五节留置权与定金一、留置权债权人按照合同约定占有债务人的财产，在债务人逾期不履行债务时，有权留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置权的成立条件积极要件1．债权人占有债务人的动产。2．占有的动产须与债权有牵连关系。3．债权已届清偿期，债务人未按合同约定的期限履行债务。

4．留置必须符合法律的规定和当事人的约定。消极条件1．对动产的占有不是因侵权行为取得。2．对动产的留置不违反公共利益和善良风俗。3．对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。

注意：1、留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。2、债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。3、留置权人有权收取留置财产的孳息。4、留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上的履行债务期间，但鲜活易腐烂的动产除外。5、在承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同中可以产生留置权6、同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。【例题】根据《担保法》的规定，下列合同中，债务人不履行债务时，债权人有留置权的是（）。A、保管合同B、运输合同C、行纪合同D、建设工程合同【答案】ABC二、定金1、定金数额不得超过主合同标的额的20％，超过主合同标的额20％的部分，人民法院不予支持。2、定金合同从实际交付定金之日起生效。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。保证合同、抵押合同、质押合同均自签订之日起生效。定金合同从实际交付定金之日起生效。3、定金的类型（1）违约定金给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。（2）担保定金以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。（3）生效定金当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。（4）解除定金定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方也可以以双倍返还定金为代价而解除合同。4、定金罚则的适用（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。（2）因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。抵押、质押、留置、风险承担冯系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金20万元。冯向陈借款10万元，以自己的一套价值10万元的音响设备抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。冯又向朱借款10万元，又以该设备质押，双方立有质押字据，并将设备交付朱占有。冯得款后，改造了鸡舍，且与县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计2万元，冯预付定金4千元，违约金按合同总额的10%计算，冯以销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯，要求支付运费，冯拒绝。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空，冯因不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付修理费1万元，该设备现已被蒋留置。[问题]（1）冯与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？

（2）冯与朱之间的质押关系是否有效？为什么？

（3）朱与蒋之间是何种法律关系？

（4）对该音响设备陈要求行使抵押权，蒋要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？

为什么？

（5）冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？

为什么？

（6）县良种站要求冯支付送鸡运费，该请求应否支持？为什么？

（7）冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？