第七章 股东出资制度二

第七章股东出资制度

☆本章分为三节：①股东出资的法律意义②股东出资义务的履行③股东违反出资义务的责任公司的小模型：

股东（法人）公司（资本）债权人①出资③股权②债交易具体问题：①什么是出资？出资的法律意义是什么？②出资是股东的义务，那么这项义务如何履行？（出资是否必须用货币形式？其它形式可不可以？哪些可以哪些不可以？以其它形式出资，法律有何要求？）③出资是股东的义务，那么违反这项义务应承担什么责任？④出资的结果是成为公司的股东，取得股权，那么什么是股东？股东的法律地位如何？股东享有哪些权利，承担哪些义务？⑤什么是股权？股权的性质是什么？股权的表现形式如何？⑥如何行使股权？如何转让股权？如何保障股权？

第一节股东出资的法律意义一、出资的概念（教材P239）【出资】是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务。二、出资的法律意义1、股东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件。2、股东以出资为限对公司债务承担有限责任。3、出资是股东的义务，是股东取得股权的前提和基础。第二节

股东出资义务的履行

☆本节包括两个问题：一、股东出资的形式二、股东出资的履行程序一、股东出资的形式

1、出资形式的基本要求。①出资形式法定性。②财产价值的确定性。③出资财产具有可转让性。

2、我国法定股东出资形式。

第24条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。

以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（有限责任公司）第80条发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。

发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十。（股份有限公司）

①货货币币。。这这是是资资本本的的最最基基本本的的表表现现形形式式。。②实实物物。。③工工业业产产权权。。包包括括商商标标权权和和专专利利权权。。④非专利利技术。。⑤土地使使用权。。3、其他出出资形式式问题。。除了上述述五种法法定出资资形式之之外，其其它的财财产权可可否作为为股东的的出资形形式？实践中对对于法定定的五种种形式已已经有所所突破。。例如：国国有企业业改制中中的股权权置换、、国有商商业银行行与国有有企业之之间的““债转股股”、管管理层的的股票期期权激励励机制、、职工持持股问题题、挂靠靠企业的的产权界界定问题题等等。。注意：其一，强强调谁的的利益？？股东还还是债权权人？从从不同的的利益视视角进行行利弊分分析，可可能会得得出不同同的结论论。其二，与与我国公公司法的的理念是是否一致致？与其其它相关关制度是是否协调调？其三，现现实中是是否有需需要？能能否解决决现实问问题？*新《公司法》的改革：：第27条股东可以以用货币币出资，，也可以以用实物物、知识识产权、、土地使使用权等等可以用用货币估估价并可可以依法法转让的的非货币币财产作作价出资资；但是，法法律、行行政法规规规定不不得作为为出资的的财产除除外。对对作为为出资的的非货币币财产应应当评估估作价，，核实财财产，不不得高估估或者低低估作价价。法律律、行政政法规对对评估作作价有规规定的，，从其规规定。全全体股股东的货货币出资资金额不不得低于于有限责责任公司司注册资资本的30%。股份公司司：第83条条发发起人的的出资方方式，适适用本法法第27条的规规定。二、股东东出资的的履行程程序☆有限责责任公司司：第25条条股东应当当足额缴缴纳公司司章程中中规定的的各自所所认缴的的出资额额。股东东以货币币出资的的，应当当将货币币出资足足额存入入准备设设立的有有限责任任公司在在银行开开设的临临时账户户；以实实物、工工业产权权、非专专利技术术或者土土地使用用权出资资的，应应当依法法办理其其财产权权的转移移手续。。

股东东不按照照前款规规定缴纳纳所认缴缴的出资资，应当当向已足足额缴纳纳出资的的股东承承担违约约责任。。第26条条股东全部部缴纳出出资后，，必须经经法定的的验资机机构验资资并出具具证明。。新《公司法》：第28条股股东应当当按期足足额缴纳纳公司章章程中规规定的各各自所认认缴的出出资额。。股东以以货币出出资的，，应当将将货币出出资足额存入入有限责任任公司在在银行开开设的账账户；以以非货币币财产出出资的，，应当依依法办理其财财产权的的转移手手续。

股东东不按照照前款规规定缴纳纳出资的的，除应应当向公公司足额额缴纳外外，还应应当向已已按期足足额缴纳纳出资的的股东承承担违约约责任。。

第29条股股东缴纳纳出资后后，必须须经依法法设立的的验资机机构验资资并出具具证明。。☆股份有有限公司司：第82条条以发起设设立方式式设立股股份有限限公司的的，发起起人以书书面认足足公司章章程规定定发行的的股份后后，应即即缴纳全全部股款款；以实实物、工工业产权权、非专专利技术术或者土土地使用用权抵作作股款的的，应当当依法办办理其财财产权的的转移手手续。发发起人人交付全全部出资资后，应应当选举举董事会会和监事事会，由由董事会会向公司司登记机机关报送送设立公公司的批批准文件件、公司司章程、、验资证证明等文文件，申申请设立立登记。。第83条以募集集设立立方式式设立立股份份有限限公司司的，，发起起人认认购的的股份份不得得少于于公司司股份份总数数的35%，其余余股份份应当当向社社会公公开募募集。。新《公司法法》：第84条以以发起起设立立方式式设立立股份份有限限公司司的，，发起起人应应当书书面认认足公公司章章程规规定其其认购购的股股份；；一次次缴纳纳的，，应即即缴纳纳全部部出资资；分分期缴缴纳的的，应应即缴缴纳首期出出资。以非非货币币财产产出资资的，，应当当依法法办理其其财产产权的的转移移手续续。发发起人人不依依照前前款规规定缴缴纳出出资的的，应应当按按照发发起人人协议议承担担违约约责任任。发发起起人首首次缴缴纳出出资后后，应应当选选举董董事会会和监监事会会，由由董事事会向向公司司登记记机关关报送送公司司章程程、由由依法法设定定的验验资机机构出出具的的验资资证明明以及及法律律、行行政法法规规规定的的其他他文件件，申申请设设立登登记。。具体步步骤：：1、出资资的价价值评评估。。2、交付付或转转移产产权。。3、验资资。第三节节违违反反出资资义务务的责责任一、违违反出出资义义务的的表现现形式式1、完完全不不履行行。是是指股股东根根本未未出资资，具具体又又可分分为拒拒绝出出资、、不能能出资资、虚虚假出出资、、抽逃逃出资资。2、未未完全全履行行。又又称为为未足足额履履行，，是指指股东东只履履行了了部分分出资资义务务。3、不不适当当履行行。是是指出出资的的时间间、形形式或或手续续不符符合规规定，，包括括迟延延出资资、瑕瑕疵出出资。。二、违违反出出资义义务的的责任任1、导导致公公司设设立失失败，，违反反出资资义务务的股股东，，对其其他股股东（（发起起人））承担担损害害赔偿偿责任任，并并应对对设立立中公公司的的债务务承担担相应应责任任。2、导导致公公司设设立瑕瑕疵，，违反反出资资义务务的股股东，，应履履行出出资义义务，，并对对公司司承担担损害害赔偿偿责任任。其其他发发起人人承担担连带带责任任。公司可可采取取以下下救济济措施施：①追缴缴出资资。追缴———请请求强强制履履行。。②催告告失权权。另行募募集或或减资资。③由其其他发发起人人代替替缴纳纳出资资。追偿或或代位位。需注意意：其一，，违反反出资资义务务的股股东，，可以以在已已经出出资范范围内内享有有股权权，对对于未未实际际出资资的部部分不不应享享有股股权。。追补出出资的的，可可主张张追补补以后后的股股权。。公司或或其他他股东东不得得强制制违反反出资资义务务的股股东放放弃或或转让让其已已认购购的股股权。。违反出出资义义务的的股东东对公公司债债权人人在认认购出出资额额范围围内仍仍负有有债务务清偿偿责任任。其二，，其他他发起起人与与违反反出资资义务务的股股东（（发起起人））负连连带责责任。。其三，，公司司成立立前，，对违违反出出资义义务的的股东东的损损害赔赔偿之之诉的的原告告是其其他发发起人人；公公司成成立后后，原原告是是公司司，但但其他他发起起人在在公司司怠于于诉讼讼时可可以代代表公公司提提起股股东代代表诉诉讼。。其四，，违反反出资资义务务的责责任，，在公公司成成立之之前，，其性性质属属违约约责任任；在在公司司成立立之后后，其其性质质属于于侵权权责任任。【案例】（教教材P268,案例1）某城市市市郊郊原有有一国国营农农机厂厂，因因近年年农机机产品品销路路不好好，该该农机机厂只只好停停产。。张某某看中中农机机厂邻邻近公公路旁旁的一一栋2层共共3000平方方米的的空置置厂房房适合合于商商业用用途，，便与与农机机厂协协商，，将该该厂房房装修修后做做成建建材市市场对对外进进行招招租，，赚取取租金金。双双方一一拍即即合，，决定定共同同出资资成立立一家家实业业有限限公司司来进进行该该项目目的经经营。。为此此，双双方合合议签签订了了一份份发起起人协协议，，又拟拟定了了公司司章程程。章程规规定：：①公司司名称称为XX飞龙实实业有有限公公司(以下下简称称“飞飞龙公公司””)，，公司司注册册资金金3500万元元。农农机厂厂以厂厂房出出资，，该厂厂房评评估价价值3100万万元，，张某某以货货币400万元元出资资，农农机厂厂占公公司股股权88．．57％，，张某某占股股权11．．43％。。双方方按持持股比比例进进行收收益分分配，，承担担经营营风险险与亏亏损。。②公司司成立立后农农机厂厂应负负责办办理房房产的的变更更登记记，将将该厂厂房的的产权权从农农机厂厂变更更为飞飞龙公公司。。③公司司法定定代表表人由由农机机厂指指派，，张某某担任任公司司总经经理。。公司成成立后后，建建材市市场对对外进进行广广告招招租，，由于于该市市场所所处地地理位位置优优越，，招租租业务务很火火爆，，3个个月即即招租租完毕毕。飞飞龙公公司共共收取取商户户租金金及保保证金金1600万元元。建建材市市场开开业后后2个个月，，张某某利用用飞龙龙公司司财务务制度度不健健全和和其总总经理理身份份之便便，将将飞龙龙公司司1500万元元全部部从飞飞龙公公司账账户划划走，，人也也一走走了之之，飞飞龙公公司向向公安安部门门报了了案，，但张张某查查无下下落。。由于于市场场无钱钱，经经营管管理混混乱，，业务务变得得萧条条，1年后后，合合同期期满的的商户户纷纷纷要求求退出出，并并要求求飞龙龙公司司退还还保证证金，，但公公司已已无款款可退退。商商户们们便向向法院院提起起诉讼讼，要要求法法院拍拍卖飞飞龙公公司的的房产产，以以拍卖卖价款款返还还商户户的保保证金金。但但飞龙龙公司司辩称称，该该房产产的产产权人人为农农机厂厂，农农机厂厂只是是为飞飞龙公公司的的股东东，不不能代代替飞飞龙公公司承承担责责任。。经法法院调调查查查明，，农机机厂的的房产产在飞飞龙公公司成成立后后并未未办理理向飞飞龙公公司的的转让让登记记。【问题】在农机厂出出资的房产产并未办理理转让登记记的情况下下，商户们们向法院提提出的执行行该房产的的请求可否否予以支持持?【简化案例】某厂以房产产出资，张张某以货币币出资设立立飞龙有限限公司，但但某厂的房房产虽交付付使用，却却未办理转转让登记。。在张某携携款外逃，，公司无力力偿债的情情况下，债债权人可否否请求法院院执行某厂厂的房产来来清偿债务务？此案涉及问问题：股东违反出出资义务的的责任。答案：可以以。违反出资义义务的股东东应在注册册登记出资资额的范围围内承担债债务清偿责责任。【案例】（教材P268,案例2）金达投资有有限公司看看中了A大学锂离子子电池生产产技术，与与A大学决定共共同成立一一家科达科科技有限责责任公司，，共同开发发、生产、、销售该锂锂离子电池池产品，金金达公司以以货币出资资，A大学以技术术出资，但但在A大学技术作作价入股的的比例上，，A大学坚持要要占49％％的比例，，金达公司司最后妥协协同意。由由于这一比比例已超过过公司法规规定的高新新技术出资资的最高比比例，直接接以该技术术出资，注注册时肯定定通过不了了，金达公公司与A大学签订了了一份借款款协议和一一份技术转转让协议。。借款协议订订明，金达达公司借款款人民币980万元元给予A大学用于公公司设立之之出资。公公司成立后后，以公司司受让A大学锂电池池支付的980万元元转让费偿偿还。同时时，金达公公司代表准准备设立的的科达公司司与A大学签订的的技术转让让协议中规规定，科达达公司一经经成立，A大学即将锂锂离子电池池技术的所所有权转让让给科达公公司，转让让费人民币币980万万元，相应应地，在发发起人协议议和公司章章程中，A大学出资方方式均为货货币，数额额均为980万元。。2000年5月，双方依依照上述协议议发起设立了了科达公司，，开始了锂电电池的生产，，1年后，金金达公司发现现产品市场远远非预料得好好，账面上处处于亏损状态态，金达公司司感觉自己出出资太多，吃吃了亏，而且且，双方在经经营方针、策策略和内部管管理问题上分分歧严重，以以致发生纠纷纷。金达公司司因此诉诸法法院，要求法法院确认发起起人协议、技技术转让协议议中涉及A大学出资额及及技术转让费费的条款无效效，要求依照照公司法的规规定将A大学在注册资资中的比例由由49％下调调至35％。。【问题】(1)金达达公司与A大学围绕出资资问题签订的的上述几个协协议是否违反反了公司法有有关知识产权权出资最高比比例的限制性性规定?(2)对金金达公司将A大学在注册资资中的比例由由49％下调调至35％的的诉求可否给给予支持?【案例】（教材P269,案例3）甲、乙、丙、、丁四人经过