经常项下外汇违规的法律问题及典型案例剖析课件

经常项下外汇违规的法律问题及典型案例分析2003－10－26中国外汇管理面临的形势与挑战12012年8月一、当前外汇形势涉外经济总体低迷，顺差规模有所扩大。跨境收支和结汇增速进一步放缓，跨境资金净流入波动较大。售汇保持较快增长态势，结售汇顺差同比持续负增长。人民币升值预期出现分化，甚至出现贬值预期，也导致企业结汇意愿有所下降。资本与金融项目跨境资金净流入同比小幅减小。个人净结汇快速增长。欧债危机刺激下的大量短期资本的流动，及欧盟采取宽松货币政策的倾向，“热钱”或将再次出现流入高潮。二、经常项下外汇违规的特点长短兼有、合法、违法渠道均存在，隐蔽性、依附性。投机套利本质没变。程序性违规。违反登记、备案、准入等。2.1贸易项下违规非直接投资形式的资本流动主要包括出口预收货款、进口延期付款和关联企业境外垫付货款等，通常有一定的贸易和投资背景，但往往以逐利为主要目的，因此波动性较大，存在大进大出的风险。以预收货款名义混入其他性质的资金：一是企业无实际出口，但有预收货款；二是出口量少，预收货款多；三是以预收货款名义向境外母公司融资；四是预收货款长期占用；五是预收一定时间后又全额退还。除预收货款外，企业进口项下推迟付汇、少付汇或者不付汇的现象也值得关注。2.3非贸易违规企业实际结汇用途与申请结汇用途不一致。以“预收款”、“保证金”等名义收汇，实际用于融资或投机的。佣金、无形资产、特许费、咨询费等服务贸易付汇占企业总付汇的比例过大。企业利用非贸易项下作掩护汇入其它资金。三、外汇违法行为及处罚根据《中华人民共和国外汇管理条例》第39条至第48条，共有十类外汇违法行为，行政处罚种类包括：罚款、没有违法所得、强制收兑、警告、通报批评、责令整顿、撤消外汇账户、停办结售汇业务等。此外，《条例》第49条规定，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，给予处分，对金融机构负有直接责任的董事、监事、高管人员和其他直接责任人给予警告，处5万元以上50万以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。3.1逃汇行为及处罚违反规定将境内外汇转移至境外:(1)未出具有效单证;(2)应登记未登记、事前未批准、事后未备案;(3)转出资金的性质和金额与登记、批准、备案的内容不符。以欺骗手段将境内外汇转至境外:(1)使用虚假单证或无真实、合法交易基础的单证；(2)汇出金额或性质与真实金额或性质不符;(3)伪造变造虚假单证携境内资产出境。处罚：责令限期调回，处30%以下罚款；情节严重，处30%以上等值以下罚款；构成犯罪，依法追究刑事责任。3.3非法汇入、非法结汇行为及处罚违反规定调入外汇：应批准的未批准、登记的未登记、备案的未备案，或违反国家市场准入规定。违反规定结汇：不允许结汇却结汇，应批准的未批准、登记的未登记、备案的未备案；结汇单证不符合规定或不全却结汇。以虚假单证或无真实、合法交易基础的单证等欺骗手段调入外汇或结汇。处罚：责令改正，处30%以下罚款；情节严重，处30%以上等值以下罚款。3.4非法携带外汇出入境管理行为将不符合外汇管理规定的外汇携带出入境携带外汇出入境时，应批准的未批准、登记的未登记。携外币现钞未按规定申报或如实申报。以虚假单证或无真实、合法交易基础的单证将外汇携带出入境。处罚：警告，处20%以下罚款，规定由海关处罚的，从其规定。3.5非法借用外债行为及处罚未经许可擅自筹借外债；未按照批准的金额、条件、形式和期限借外债。未经批准或未按批准要求在境外发债。未经批准或未按批准范围提供对外担保以虚假单证骗取对外担保的批准处罚：警告，处30%以下的罚款。3.7非法买卖外汇行为及处罚私自买卖外汇行为，即在合规场所之外买卖外汇。变相买卖外汇行为：借外汇以人民币偿还，借人民币以外汇偿还，外汇与人民币互换。倒买倒卖外汇行为：赚取买卖差价谋利。非法介绍买卖外汇行为：撮合买卖双方私自进行外汇交易。处罚：数额较大的，给予警告，没收违法所得，处30%以下罚款；情节严重的，处30%以上等值以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。3.8非法经营外汇业务行为及处罚未经外汇局批准擅自经营结汇、售汇业务，以及未经外汇局或其他行业监管部门批准擅自经营结汇、售汇以外的其他外汇业务，如银行的国际结算业务，保险公司的外汇业务。处罚：责令改正，违法所得50万元以上的，没收违法所得，处违法所得1倍以上5倍以下罚款；没有违法所得或不足50万的，处50万以上200万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿或吊销业务许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。3.9金融机构违反外汇管理行为及处罚办理经常项目资金收付，未对交易单证真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查。违反有关规定办理资本项目资金收付。不该结汇、售汇的，进行了结汇、售汇；结汇或售汇适用的汇率不符合规定；未审核或留存相应的有效凭证和有效单据。违反外汇业务综合头寸管理：超头寸，未按规定报送头寸，未实行综合头寸管理。违反外汇市场交易管理：违反外汇市场交易规则，擅自进行场外交易，以欺诈等手段进行外汇交易，擅自进行规定的币种、工具、方式和形式以外的外汇交易。3.10境内外机构、个人违反国际收支统计申报、外汇登记等行为及处罚未按规定进行国际收支统计申报：瞒报、错报、漏报，不按规定的时间、期限、形式和渠道等要求进行申报，包括金融机构代申报和报送统计时发生的违规行为。未按规定报送财务会计报告、统计报表等资料：该报不报，报送不及时、不准确、不完整，不按规定的方式、渠道报送。未按规定提交有效单证或提交的单证不真实：不提交单证，出借、借用、串用单证，伪造变造单证。3.10境内外机构、个人违反国际收支统计申报、外汇登记等行为及处罚违反外汇账户管理规定：违规开立或关闭外汇账户，如未经事前批准或未进行事后备案，提供虚假单证骗取开户；违规使用外汇账户：超规定范围收付外汇，不符合单证要求；违反外汇账户限额要求；出借、借用、串用外汇账户。违反外汇登记管理规定：应登记而未登记，登记内容不真实或不准确，超过规定的期限登记，伪造、变造或提供虚假单证骗取登记。3.10境内外机构、个人违反国际收支统计申报、外汇登记等行为及处罚妨碍外汇执法：拒绝或妨碍进入现场调查询问，拒绝或阻碍取证、复制证据材料，提供的事实、证明文件、数据等不真实或不准确。处罚：对机构处30万元以下罚款，对个人处5万元以下罚款。【定性处理】

旅行社未按照有关规定向外汇指定银行办理购汇，而是通过业务人员直接向境内办事处支付人民币团费，违反了《国家外汇管理局关于旅行社旅游外汇收支管理有关问题的通知》第一条“旅行社组织境内居民自费出境旅游必须以外汇与境外旅行社结算团费。”的规定，根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十条以及《国家外汇管理局关于〈中华人民共和国外汇管理条例〉第七章法律责任部分条款内容含义和适用原则有关问题的通知》（汇发〔2008〕59号）第二条“……第四十条“等非法套汇行为”包括违反规定以人民币支付应当以外汇支付款项的行为、以人民币为他人支付境内款项由对方付给外汇的行为以及境外投资者未经外汇局批准以人民币在境内投资的行为”的规定，属非法套汇行为。外汇局按《中华人民共和国外汇管理条例》第四十条依法实施处罚。案例二:企业虚构贸易背景逃汇案2006年8月至2008年2月期间，A市甲公司受乙公司委托，以转口贸易名义从柏尼国际进口货物36笔，并于2006年11月至2008年5月期间以进口信用证方式对外付汇36笔、合计金额2086万美元，经查上述36笔进口贸易背景为虚构、付汇所凭单据均为伪造。1、违规依据。A市甲公司通过提供虚假单证、虚构贸易背景骗取银行外汇资金并汇出的行为，违反了新《条例》第十四条的规定：“经常项目外汇支出，应当按照国务院外汇管理部门关于付汇与购汇的管理规定，凭有效单证以自有外汇支付或者向经营结汇、售汇业务的金融机构购汇支付”。A市甲公司行为还违反了《结汇、售汇及付汇管理规定》第十三条的规定：“境内机构下列贸易及非贸易经营性对外支付用汇，持与支付方式相应的有效商业单据和所列有效凭证从其外汇账户中支付或者到外汇指定银行兑付”。2、处罚依据。对A市甲公司的逃汇行为，应根据新《条例》第三十九条的规定处罚：“有违反规定将境内外汇转移境外，或者以欺骗手段将境内资本转移境外等逃汇行为的，由外汇管理机关责令限期调回外汇，处逃汇金额30%以下的罚款……”。定性处罚

C厂擅自办理对外借款行为违反了《中华人民共和国外汇管理条例》第十八条：“国家对外债实行规模管理。借用外债应当按照国家有关规定办理，并到外汇管理机关办理外债登记。”和《境内机构借用国际商业贷款管理办法》第四条：“境内机构借用国际商业贷款应当经外汇局批准”的规定。根据《条例》第四十三条：“有擅自对外借款、在境外发行债券或者提供对外担保等违反外债管理的行为的，由外汇管理机关给予警告，处违法金额30%以下的罚款。”的规定，外汇局对该单位擅自办理对外借款行为给予了行政处罚。案例四：非法买卖外汇案例

2009年2月，甲银行一支行客户吴某因急需资金，要将208208.28美元存款取出兑换成人民币，该支行行长薛某为了保住该笔外汇存款，动员该支行另一存款大户林某以6.77元/美元的价格，向吴某买入上述外汇并存入该支行。由于当初行长薛某仅要求林某支持其季度末外汇存款任务考核，所以到了5月初，林某就要求将上述美元款项取出兑换成人民币，薛某就通过该行另一员工丁某牵线，介绍另一客户黄某于5月7日以6.77元/美元的价格，分3笔转手买入林某的208208.28美元作为外汇定期存款并存入该支行。黄某将买汇事宜均委托丁某办理，于是外汇取款、存款储蓄凭条也均为丁某所填写。

定性处罚当地公安机关追究刑事责任；对于本案银行员工薛某和丁某策划和居间介绍行为，移交公安机关追究责任；同时所在银行已对该二人予以行政纪律处分，目前，支行行长薛某已被解除劳动合同。林某、吴某、黄某三人上述行为，根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条“私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30％以下的罚款；情节严重的，处违法金额30％以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”的规定，已构成非法买卖外汇行为，当地外汇局给予林某警告并处以违法金额40％罚金，计人民币70.89万元，分别给予吴某、黄某警告、并处以违法金额30％罚金，计人民币51.46万元。同时将上述三人案件移交当地公安机关追究刑事责任；对于本案银行员工薛某和丁某策划和居间介绍行为，移交公安机关追究责任；同时所在银行已对该二人予以行政纪律处分，目前，支行行长薛某已被解除劳动合同。32最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释

第三条在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，扰乱金融市场秩序，具有下列情形之一的，按照刑法第二百二十五条第（三）项的规定定罪处罚：（一）非法买卖外汇二十万美元以上的；（二）违法所得五万元人民币以上的。案例五、个人分拆结汇案2011年2月至4月境外汇款方COCAMINTLENTERPRISESLIMITED将12笔资金以支付佣金名义汇给境内12名个人，共计54万美元，结汇后人民币资金均汇入郭美美个人账户；2011年6月10日至2012年3月22日境外汇款方COCAMINTLENTERPRISESLIMITED又以礼赠名义将10笔资金汇入境内，共计44万美元，结汇或提现后资金均转给郭美美个人。上述98万美元均为境外汇款方归还郭美美的借款。定性处罚郭美美上述行为违反了《个人外汇管理办法》第七条“银行和个人在办理个人外汇业务时，应当遵守本办法的相关规定，不得以分拆等方式逃避限额监管，也不得使用虚假商业单据或者凭证逃避真实性管理。”的规定，属于提交的单证不真实的行为。根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十八条第三项关于“有下列情形之一的，由外汇管理机关责令改正，给予警告，对机构可以处30万元以下的罚款，对个人可以处5万元以下的罚款¨¨¨(三)未按照规定提交有效单证或者提交的单证不真实的”的规定，予以处罚。五、贸易外汇改革后的外汇检查工作在“总量核查、主体分类监管”的新型管理模式下，外汇检查工作对企业贸易项下违规风险点的确认及处置方式也发生了相应变化。5.1企业贸易项下违规风险点（一）总量核查指标或分项指标异常且无合理解释。

（二）未按规定履行报告义务。