商法学精品课程(第四十五章-商法学原理与案例教程)

商法学原理与案例教程

主编 叶林 黎建飞第四十五章 涉外关系的法律适用第一节 合同准据法第二节 船舶、船舶碰撞损害赔偿的准据法第三节 船舶物权的准据法第四节 其他特别规定引例法律适用案第一节合同准据法我国《海商法》第269条规定，“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”。通常情况下，双方当事人在订立合同时会自愿达成法律适用条款，以解决可能因合同产生的争议，多数海上运输合同都专门订有法律适用条款。合同当事人没有选择所适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。第二节船舶、船舶碰撞损害赔偿的准据法我国《海商法》第273条规定，船舶碰撞损害赔偿的准据法依据下列三种情况确定：1船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法。2船舶碰撞发生于公海的，适用受理案件的法院地法。3同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法。第三节 船舶物权的准据法一、船舶所有权和抵押权二、船舶优先权一、船舶所有权和抵押权我国《海商法》第270条规定，“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律”；第271条规定，“船舶抵押权适用船旗国法律”。在涉外海事关系中，船旗国法在解决合同、侵权行为方面的问题上的适用受到一定限制，但在解决船舶所有权、抵押权的问题上仍起着决定作用。一、船舶所有权和抵押权此外，我国《海商法》第271条第2款还规定，“船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律”。二、船舶优先权关于船舶优先权的法律适用，各国法律规定不尽一致，具体有法院地法、船旗国法、债权发生地法、船舶所在地法，或者适用最密切联系原则等，但包括我国《海商法》（第272条）在内的多数国家的法律均采法院地法。二、船舶优先权其意义在于：首先，船舶优先权的行使须经扣押船舶的程序，船舶优先权适用法院地法，体现了与船舶扣押法律适用的一致性，避免了适用法律上的混乱。其次，有的国家将船舶优先权制度包括在程序法中，各国法院一定要适用法院地法。最后，适用法院地法给法院审理案件带来了方便。《海商法》没有规定船舶留置权的法律适用。第四节 其他特别规定一、共同海损理算适用的理算地法二、海事赔偿责任限制适用的法院地法三、船舶扣押适用的法院地法一、共同海损理算适用的理算地法我国《海商法》第274条规定：“共同海损理算，适用理算地法律。”由于共同海损理算涉及具体问题比较多，从方便的角度，各国均主张其适用理算地法。二、海事赔偿责任限制适用的法院地法我国《海商法》第275条规定：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。”对于海事赔偿责任限制各国都制定了有关冲突规范。有的主张适用法院地法，有的主张适用行为地或船旗国法。我国《海商法》规定适用法院地法。二、海事赔偿责任限制适用的法院地法值得注意的是，作为海事赔偿责任限制前提的海事争议的法律适用是否与责任限制的准据法一致？对此，国际上有不同的主张。有的主张统一主义。有的主张分立主义。我国《海商法》采分立主义。不过，由于大量的海事争议的解决多采法院地法，故海事赔偿责任限制的准据法常常和解决海事争议的准据法是一致的。三、船舶扣押适用的法院地法因为船舶扣押是一种保全，属于程序法范畴，而程序问题