合同订立技巧与合同风险防范

合同订立技巧与合同风险防范广立信律师：姜正林合同订立技巧与合同风险防范一、什么是合同？二、合同的订立—会签才会赢三、合同履行—残酷的博杀四、合同担保—为合同上保险

五、合同变更和转让—无法解脱的法锁六、合同终止—赢的结局七、违约救济—冰封的利器八、诉讼时效—短暂的生命九、合同管辖—一字定输赢十、合同范本——智慧的结晶

一、什么是合同？买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。约定和法定不一致，优先适用哪一种？ 违反法律禁止性规定的内容无效，其它约定有效。

第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。二、合同的订立---会签才会赢1、买卖合同的一般内容2、买卖合同的常见风险二、合同的订立——会签才会赢1合同的一般内容：

第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。二、合同的订立——会签才会赢2常见风险1 1、主体没有订立合同的资格，没有实际履行能力。在现实经济生活中，经常出现的合同风险就是订立合同的主体没有订立合同的资格，根本没有履行能力，即通常所说的皮包公司利用出卖人的轻信，骗取出卖人的货物。这种情况主要出现在以法人及其他组织为一方当事人之间订立的合同，主要表现形式为：a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；b.合同一方虽提供了《企业法人营业执照》，但为副本（未年检）或复印件，其实为伪造的证明；c.合同一方提供了正式的《企业法人营业执照》但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力;d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的《企业法人营业执照》，但因其它原因已歇业或已被吊销营业执照。二、合同的订立——会签才会赢3应对措施 订立合同前应尽可能了解对方当事人的有关信息。

订立合同前应对对方的法律地位、经营范围、资信状况以及近期的经营业绩、商业信誉进行必要的考察，如当事人自己进行了解有困难，可以向对方当事人所在地的工商部门进行查询，并且可以通过对方同行业或相关企业进行了解。1、必须准确掌握对方当事人的姓名、企业全称。注意：**厂与**公司。方法观察营业执照或支票印章。注意：外地人在本地经营。保险方法：去工商局查其工商登记资料。2、明确对方的经营场所和负责人或法定代表人所谓的老板不一定是法定的负责人或法定代表人。真正承担的人或将来可能的诉讼对象是登记在册的负责人或法定代表人。告错对象，我们就血本无归了。

二、合同的订立——会签才会赢4常见风险22.代理人超越代理权限，以被代理人名义签订买卖合同。在买卖合同的签订中，经常有代理人以被代理人名义签订合同的情况，在被代理人授权范围内，代理人所签订合同的权利义务应由被代理人承受。但代理人超越代理权或代理权授权期限已届满后所订立的合同，未经被代理人追认，由行为人承担。根据《民法通则》有关规定有可能会给合同另一方当事人造成损失。因此，在签订合同过程中，如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。二、合同同的订立立——会会签才会会赢5应对措施施对于对方方业务员员或经营营管理人人员代表表其单位位订立的的合同，，应注意意了解对对方的授授权情况况，包括括授权范范围、授授权期限限、所开开立介绍绍信的真真实性，，对非法法定代表表人的高高级管理理人员，，如副总总经理、、副董事事长等，，应了解解其是否否具有代代表权。。最好不与与上述人人员签订订合同或或签后加加盖公章章。二、合同同的订立立——会会签才会会赢6常见风险险33.买买卖合同同的内容容中出现现漏洞导导致权利利得不到到保护。。买卖合合同中经经常出现现因为对对业务不不熟悉或或者谈判判经验不不足而在在合同内内容中出出现漏洞洞，常见见漏洞有有：a.质量量约定不不明确；；b.履履行地地点不明明确；c.付付款期限限不明确确；d.违约约责任不不明确；；e.付付款方方式不明明确；f.履履行方式式不明确确；g.计量量方法不不明确；；h.检检验标准准不明确确。以上上漏洞多多出现在在合同主主文内容容缺少或或者约定定不明，，使用文文字双方方有争议议等情况况。二、合同同的订立立——会会签才会会赢7应对措施施：合同订立立应采取取书面形形式并使使用比较较标准的的合同范范本。1、合同同应当明明确交货货的方式式：送货货？自提提？托运运？2、验收：：出厂验收收？收货验验收？3、质量异异议期限：：必须明确确如有质量量问题应在在多长时间间内提出书书面通知。。烦！那也没没办法。保护自己最最重要。二、合同的的订立———会签才会会赢8常见风险44.在买买卖合同中中的恶意履履行。签订了一份份内容齐备备、详尽完完善的合同同并不代表表没有任何何风险，在在实际履行行中有可能能出现恶意意履行的情情况，一般般有：a.借口产产品质量差差而拒付货货款；b.产品有有质量问题题而故意不不告知；c.在发发生多交货货时不予通通知；d.在对方方履行不符符合约定时时，不及时时采取措施施避免或减减少损失的的发生；e.出卖人人工作人员员收货后以以工作人员员非本企业业员工为由由拒绝支付付货款。二、合同的的订立———会签才会会赢9应对措施对合同进行行恶意履行行的情况非非常复杂，，但在订立立合同时如如能进行积积极的事前前防范将极极大的减少少合同风险险。如发现现对方当事事人的资信信有所怀疑疑，应尽可可能要求对对方提供担担保。另外外在合同履履行中出现现问题，应应积极主张张自己的权权利，并保保留相关证证据。积极极行使诉权权通过人民民法院保护护自己的权权利，以免免因超过诉诉讼时效而而蒙受损失失。二、合同的的订立———会签才会会赢10常见风险55．虚开支支票，套取取货物。虚开支票是是近年来增增长较快的的一种欺诈诈行为。1、主要形形式是开具具不实面额额的支票即即空头支票票；也有买买受人在星星期六或星星期天去提提货，以支支票形式付付款，因银银行有时周周六日不上上班，出卖卖人周一去去银行时发发现是空头头支票。2、另一种种形式是故故意制造障障碍使开出出的支票不不能兑现，，这种形式式更具有隐隐蔽性。例例如，支票票上的印鉴鉴与出票人人在银行预预留的印鉴鉴不同；支支票的大小小写不同；；日期有误误；连笔致致使支票不不能清晰辨辨认；有涂涂改等都会会导致支票票被拒付。。虚开支票票方利用收收票人需用用一段时间间才能弄清清支票真伪伪，而套取取了货物，，使对方处处于十分不不利的局面面。3、对于电电汇，一定定要恪守款款到生效的的原则，不不能凭传真真件作为已已到帐的依依据，因为为近期已发发现有搞假假电汇骗取取货物的案案例（办电电汇银行一一般不马上上查验他的的存款额度度）。应对与注注意１必须改正正一个错错误的认认识：拿拿到支票票就等于于进了保保险箱。。操作不慎慎,支票票同样可可以是废废纸一张张。不能能作为索索款的凭凭证。要有相应应的材料料证明该该支票的的来源、、依据，，才是稳稳固的。。接收支票票注意以以下问题题本厂支票票要注意意票面记记载是否否完整。。最好做到到票面金金额能与与送货单单总额保保持一致致。接收第三三方没有有抬头支支票时，，最好要要求买方方背书。。否则被被退票时时不利我我方追索索。送贷单收货发票资料的保保管律师提醒醒还款协议议中止履行行贷款追追追追三、合同同的履行行—残酷酷的搏杀杀三、合同同的履行行—送货货单送货单建议1：送货单应当一式不少于4联。分别是记帐、送货、结算、仓管。建议2：四联单全部交由对方签收建议3：不管在任何情况下至少保证我方存有一份以上的送货单。三、合同同的履行行—收货货人2-1关键的收收货人：：风险提示示：买受受人在出出卖人送送货时，，让工人人签名，，在进入入诉讼程程序后不不承认工工人签名名，否定定交易的的存在。。规避付付款。三、合同同的履行行—收货货人2-2有效的签签收人：：1、个体体工商户户、个人人独资企企业的负负责人。。（注意：：营业执执照登记记的负责责人）2、公司司制企业业的法定定代表人人或股东东。3、在买买卖合同同书上签签字的代代表人。。4、公章章签收。。其它签收收如下：：三、合同同的履行行—收货货人2-31、合同同约定：：“出卖卖人收货货时，须须在送货货单上加加盖公章章，或盖盖收货专专用章，，或由于于下列人人员之一一签收亦亦视买受受人签收收，各人人预留签签名如下下：[]。重重新委任任签收人人，须提提交留有有其签名名的收货货授权书书。”同同时仍应应当注意意，买受受人收货货的工人人签名时时，出卖卖人送货货人员应应在场。。2、如属属收货专专用章，，也应将将该章预预留在本本合同上上。3、、当然最最好的确确认收到到货的方方式还是是由买受受人在送送货单上上加盖公公章或合合同专用用章三、合同同的履行行—发票票3-1原则：收收款后出出具发票票提前交付付发票而而又没有有及时收收款的，，应当由由对方财财务人员员签收回回执，注注明：““此款未未付”字字样，并并加盖财财务章。。注意：发发票是结结算凭证证，如没没有充分分证据证证明，按按照正常常交易习习惯，对对方在收收取发票票后可理理解为已已支付相相应的货货款。三、合同同的履行行—发票票3-2客户户回回执执我方确确认已已收到到贵单单位财财务部部开具具的相相关代代理费费发票票，该该款没没有支支付。。我单单位初初定于于___年年___月月__日前前付清清该款项项。开开票票日期期：发发票票号码码：发发票票金额额：客客户名名称：：经经办办人：：日日期：：三、合合同的的履行行—资资料的的保管管4-1每个客客户都都应当当建立立独立立的档档案。。该档案案不是是仅限限于本本单位位的电电脑储储存资资料，，应包包括：：合同同、送送货单单、转转帐凭凭证复复印件件、支支票复复印件件、往往来传传真等等。已付款款的送送货凭凭证等等也应应妥善善分类类保管管，不不能丢丢弃，，它是是双方方交易易习惯惯的证证明。。三、合合同的的履行行—律律师提提醒5-1对于按按照法法律规规定或或合同同约定定单方方行使使解除除权的的，行行使解解除权权的这这一方方应当当通知知对方方。接接受解解除通通知的的这一一方，，如果果有异异议，，可以以请求求人民民法院院或者者仲裁裁机构构确认认解除除合同同的效效力。。对于于双双方方协协商商解解除除合合同同的的，，要要签签订订解解除除协协议议，，不不签签解解除除协协议议，，合合同同还还在在生生效效，，权权利利义义务务还还没没有有终终止止，，他他还还可可以以要要求求你你继继续续履履行行，，很很容容易易把把自自己己陷陷入入被被动动。。三、、合合同同的的履履行行——律律师师提提醒醒5-2对时间长、、履行次数数较多的合合同，应定定期结算。。发现对方违违约的情况况应当及时时起诉。前前面我们讲讲了很多方方法都是为为减少纠纷纷，尽量避避免诉讼的的发生。但但客观上企企业的之间间的纠纷是是无法完全全避免的。。有些企业业怕起诉得得罪客户，，一味牵就就对方，使使债权拖了了一年又一一年，拖到到最后对方方成了空壳壳公司，再再起诉已经经什么都没没有了。三、合同的的履行—还还款协议6-1签订还款协协议注意事事项：在协协议中已应应当写明对对方承认的的欠款数额额；还款的的具体时间间；回避双双方还有争争议的其他他事项；约约定如果首首次还款期期满仍不依依约还款，，则视为全全部到期；；约定如果果对方不依依约付款，，则由我方方所在地法法院管辖；；协议还应应加盖欠款款单位的公公章。三、合同的的履行—还还款协议6-2还款协议经双方确认认：至本协协议签订之之日，***欠***货款共共***元元，经协商商决定按以以下方式偿偿还：1、至*年年*月*日日，还***元。2、至*年年*月*日日，还***元。……3、如果首首次还款期期满仍不依依约还款，，则**有有权就全部部金额提起起民事诉讼讼，并由对对方承担一一切诉讼费费用。签字（盖章章）年年月日。三、合同的的履行—合合同的中止止7-1应当先履行行债务的当当事人，有有确切证据据证明对方方有下列情情形之一的的，可以中中止履行：：（一）经营营状况严重重恶化；（二）转移移财产、抽抽逃资金，，以逃避债债务；（三）丧失失商业信誉誉；（四）有丧丧失或者可可能丧失履履行债务能能力的其他他情形。当当事人没有有确切证据据中止履行行的，应当当承担违约约责任。三、合同的的履行—合合同的中止止7-2当事人依照照法律规定定中止履行行的，应当当及时通知知对方。对对方提供适适当担保时时，应当恢恢复履行。。中止履行行后，对方方在合理期期限内未恢恢复履行能能力并且未未提供适当当担保的，，中止履行行的一方可可以解除合合同。中止合合同的的通知知应当当以专专寄方方式发发出，，并在在封面面注明明“中中止合合同通通知””。三、合合同的的履行行—贷款追追！追追！追追！企业的的风险险很多多是销销货后后客户户不能能及时时回款款造成成的，，货、、款无无归已已成为为困扰扰企业业正常常经营营的老大难难问题---马绝绝尘。。三、合合同的的履行行—贷款追追！追追！追追！1对新客客户或或没有有把握握的老老客户户，无无论是是代销销或赊赊销，，交易易的金金额都都不宜宜过大大。宁宁可自自己多多跑几几趟路路，多多结几几次账账，多多磨几几次嘴嘴皮，，也不不能图图方便便省事事，把把大批批货物物交给给对方方代销销或赊赊销。。须知知欠款款越多多越难难收回回，这这一点点非常常重要要。很多销销售人人员都都有这这样的的经验验：有有些新新客户户，一一开口口就要要大量量进货货，并并且不不问质质量，，不问问价格格，不不提任任何附附加条条件，，对卖卖方提提出的的所有有要求求都满满口应应承，，这样样的客客户风风险最最大。。三、合合同的的履行行—贷款追追！追追！追追！2货、款款无归归的风风险有有时是是由推推销人人员造造成的的。为为避免免发生生这种种情况况，可可以在在企业业与销销售人人员之之间实实行““买卖卖制””，即即企业业按照照100%的回回款标标准向向销售售人员员收取取货款款，客客户的的货款款由销销售人人员负负责收收取。。这种种办法法把货货、款款无归归的风风险责责任落落实到到销售售人员员身上上，销销售人人员在在向有有一定定风险险的客客户供供货时时就会会三思思而后后行。。一旦旦发生生货、、款不不能回回收的的情况况，也也会千千方百百计、、竭尽尽全力力去追追讨，，否则则将直直接损损害其其自身身经济济利益益。这这是最最能调调动销销售人人员责责任心心和工工作积积极性性的办办法，，比上上级主主管人人员的的催促促督导导要有有效、、简单单得多多。三、合同同的履行行—贷款追！！追！追追！3一些销售售人员在在催款中中会表现现出某种种程度的的怯弱，，这里一一个很重重要的问问题是必必须要有有坚定的的信念。。一一个人人在催收收货款时时，若能能信心满满怀，遇遇事有主主见，往往往能出出奇制胜胜，把本本来已经经没有希希望的欠欠款追回回。反之之，则会会被对方方牵着鼻鼻子走，，本来能能够收回回的货款款也有可可能收不不回来。。因此，，催款人人员的精精神状态态是非常常重要的的。还有的收收款人员员认为催催收太紧紧会使对对方不愉愉快，影影响以后后的交易易。如果果这样认认为，你你不但永永远收不不到货款款，而且且也保不不住以后后的交易易。客户户所欠货货款越多多，支付付越困难难，越容容易转向向他方（（第三方方）购买买，你就就越不能能稳住这这一客户户，所以以还是加加紧催收收才是上上策。三、合同同的履行行—贷款追！！追！追追！4为预防客客户拖欠欠货款，，在交易易当时就就要规定定清楚交交易条件件，尤其其是对收收款日期期要作没没有任何何弹性的的规定。。另另外，交交易条件件不能由由双方口口头约定定，必须须使用书书面形式式（合同同、契约约、收据据等），，并加盖盖客户单单位的合合同专用用章。有有些客户户在合同同或收据据上仅盖盖上经手手人的私私章，几几个月或或半年之之后再去去结账时时，对方方有可能能说，这这个人早早就走了了，他签签的合同同不能代代表我们们单位；；有的甚甚至说我我们单位位根本没没有这个个人。如如果加盖盖的是单单位的合合同专用用章，无无论经手手人在与与不在，，对方都都无法推推脱或抵抵赖。三、合同的履履行—贷款追！追！！追！5交易达成之后后，要经常观观察客户的经经营状况，及及时察觉其异异动。如果客客户出现异常常的变化，一一般事先会有有一些征兆出出现，如进货货额突然减少少，处理并不不滞销的库存存商品，拖延延付款，客户户单位的员工工辞职者突然然增多，老板板插手毫不相相干的事业或或整天沉溺于于声色之中。。还有些外部部环境的变化化也要及时察察觉，例如客客户附近的房房子上用红漆漆写下了“拆拆迁”字样，，说明客户商商店近期内就就要关门拆迁迁。如果发现现这些情况，，要立刻结账账，防止客户户不知去向。。三、合同的履履行—贷款追！追！！追！6对于支付货款款不干脆的客客户，如果只只是在合同规规定的收款日日期前往，一一般情况下收收不到货款，，必须在事前前就催收。事事前上上门催收时要要确认对方所所欠金额。如如果客户太多多，距离又远远，可事先通通过电话催收收，确认对方方所欠金额，，并告知收款款日前来的准准确时间。三、合同的履履行—贷款追！追！！追！7到了合同规定定的收款日，，上门的时间间一定要提早早，这是收款款的一个诀窍窍。登门催款时，，不要看到客客户处有另外外的客人就走走开，一定要要说明来意，，专门在旁边边等候，这本本身就是一种种很有效的催催款方式。因因为客户不希希望他的客人人看到债主登登门，这样做做会搞砸他别别的生意，或或者在亲朋好好友面前没有有面子。在这这种情况下，，只要所欠不不多，一般会会赶快还款，，打发你了事事。收款人员在旁旁边等候的时时候，还可听听听客户与其其客人交谈的