国际私法第一章2课件

1、第三节 国际私法的渊源 一、国内立法 二、国内判例 三、国际条约 四、国际惯例 五、一般法理、国际私法之原则及学说双重性多样性差异性特 征 通过国内立法的方式规定和表现国际私法规范。 国际私法的最早表现形式，迄今为止最主要的渊源。 国内立法将国际私法规范分别或零散的规定在民法或其他法典的各相关章节中。1804年法国民法典 1811年奥地利民法典 1829年荷兰民法典 1865年意大利民法典 散见式以专门的法律系统规定国际私法规范。1896年德国民法施行法 1978年奥地利联邦国际私法法规 1987年瑞士联邦国际私法 1995年意大利国际私法制度改革法 法 典单行法式指法院的判决具有法律拘束力，

2、可以成为以后审判类似案件的法律依据。 英国教科书：学者在其著作中将英国判决中的国际私法规则加以总结、整理和阐释 戴西1896年冲突法论，戴西、莫里斯和科林斯论冲突法 国内判例 海牙国际私法会议1893年成立，专门从事国际私法统一工作，已主持起草并通过38个冲突法条约1973年产品责任法律适用公约1986年国际货物买卖合同法律适用公约1988年死者遗产继承法律适用公约 国际条约 统 一冲突法条约规定自然人、法人国籍、住所与法律地位的国际私法条约。1928年关于外国人地位的公约 1951年关于难民地位的公约 1954年关于无国籍人地位的公约 1957年关于已婚妇女国籍公约 1979年关于消除对妇女

3、一切形式歧视的公约 外国人民事法律地位条约直接规定国际民事法律关系当事人权利义务的国际条约。1980年联合国国际货物销售合同公约 1966年关于解决国家和他国国民间投资争端公约 1924年海牙规则 1968年海牙-维斯比规则 1978年汉堡规则 统一实体法条约1883年保护工业产权的巴黎公约 1886年保护文学艺术作品伯尔尼公约 1891年商标国际注册马德里协定 1952年世界版权公约 1929年华沙公约 1955年修改华沙公约的议定书 1964年瓜达拉哈拉公约 1999年蒙特利尔公约 1954年民事诉讼程序公约1958年关于承认与执行外国仲裁裁决公约1965年协议选择法院公约1965年关于向

4、国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约1970年关于从国外获取民事或商事司法文书证据公约2005年排他性法院选择协议公约 国际民事诉讼及国际商事仲裁程序条约狭义的国际惯例 仅指各国长期普遍实践所形成的尚未被各国认可而不具有法律约束力的“通例”或“常例”。广义国际惯例 包括具有法律约束力的国际习惯，以及不具有法律约束力的“通例”。 国际惯例2000年国际贸易术语解释通则 1932年华沙牛津规则 1941年美国对外贸易定义修订本 1974年约克安特卫普规则 跟单信用证统一规则（600号） 统一实体法涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和

5、国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 民法通则第142条 一般法律原则 各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则 或法律理念。 当法律没有规定时，法律的一般原则可以作为法院判决的根据 民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。 民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。 民法通则第6、7条第四节 国际私法的性质普遍主义国际主义学派国际法分为国际公法和国际私法两个平行的部门，国际私法是国际法德国萨维尼、巴尔

6、、弗兰根斯坦，法国魏斯、毕耶，意大利孟西尼等 国际法说 代表人物 国际私法调整的社会关系是超越了一国主权的私法关系 国际条约和国际惯例已国际私法的主要渊源，且趋势表明比重在增加 理论依据 国际私法实际上在划分国家间的立法主权和司法主权 国际私法本身包含的原则和制度，不少与国际公法一致，如条约必须信守，主权原则，平等互利原则 特殊主义国家主义学派 每个国家都可以制定本国的国际私法，各国国际私法只不过是本国国内法的分支，不存在“超国际私法” 国内法说 国际私法的主要渊源是国内法，国际法的主要渊源是国际条约和国际惯例。 涉外民事法律争议，一般由一国法院或仲裁机构解决，国家间的争议依靠谈判、斡旋或国际

7、法院解决。 各国独立自主制定的国际私法，反映一国的意志，国际法是多国意志的体现。 综合学派 国际私法是一个既有国际法性质、内容，又有国内法性质、内容的综合性的，介于国际公法与国内民法间的独立的法律部门 二元说 公法关系和私法关系都是国际关系不可或缺的组成部分 国际法领域包含国际公法和国际私法，前者主要处理国家间的政治关系，后者主要调整国家间的民商事关系小结国际私法与国际公法区别 国际私法调整国家间的私法关系国际民事关系 国际公法调整国家间政治、外交和军事等公法关系 国际私法与邻近 法律部门的关系 国际公法渊源是国际条约和国际习惯 国际私法的渊源除国际条约和国际惯例外，还包大量国内立法和判例 国

8、际私法解决民事纠纷的主要方式是国际商事仲裁或国内法院诉讼 国际公法解决国家间争议的主要方式是外交途径或国际法院诉讼国际私法与国内民法区别 国际私法调整国际民事关系，国内民法调整国内民事关系 国内民法渊源是国内立法和国内判例 国际私法的渊源除国内立法和国内判例外，还包国际条约和国际惯例 国际私法调整私法关系主要通过间接方式 国内民法则仅用直接方式调整 国际私法调整的私法关系包括法律选择或法律冲突、司法管辖冲突和国家间司法合作等问题；国内民法调整的私法关系不包括上述问题。国际私法与国际经济法观点1 国际私法纯粹是由法律选择的冲突规范构成 在国际经济关系中发生的，凡涉及统一实体法领域的一切法律关系都

9、应由国际经济法调整观点2 国际私法不仅包括冲突规范，且包括统一实体规范。 国际经济法则应主要由实现国家或国际组织对发生在国际经济贸易过程中的各种法律关系的惯例和干预的公法性质规范构成。第五节 国际私法的基本原则主权独立主权平等主权协调与合作 主权原则 要求在制定和实施国际私法规范以及处理国际民事法律关系时，必须遵循各国当事人地位平等、互惠互利原则。 平等互利原则 国际私法在立法和司法过程中对处于弱势一方当事人的合法权益给予适当的特别保护。 保护弱方当事人合法权益原则 在处理涉外民商关系时，各国既要考虑各自的国情和民商事基本制度，同时要顾及国际上普遍实践和习惯做法。法律协调与合作原则第六节 国际

10、私法的体系 及研究方法 “小”国际私法体系 建立在国际私法就是冲突法的传统观点基础上，只探讨涉外民事关系的法律适用问题 理论体系 “大”国际私法体系 一种观点认为国际私法包括外国人的民事法律地位，冲突规范和国际民事诉讼（含国际商事仲裁） 另一种观点认为国际私法应该包括外国人的民事法律地位，冲突规范，统一实体规范以及国际民事诉讼和国际商事仲裁四大部分第一章复习与思考名词解释 国际私法 涉外民商事法律关系 统一实体规范思考题 1.国际私法的调整对象。 2.国际私法的范围 3.国际私法的性质 4.国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 5. 2003年3月6日上午，俄罗斯商人艾立科与一中国朋友从宁波市开元大酒店乘出租车到汽车南站，准备乘高速大巴到上海参加“华交会”。车站到南站后，艾立科与朋友下车，交11元出租车费，即离去，将一个装有贵重物品的手提包遗忘在出租车内。 司机凌某发现皮包后，开车回南站寻找失主，未果。 艾立科丢包后，在宁波晚报上刊登寻物启示，承诺将付给还包人酬金8888元，并公布了联系方式。3月8日下午2时许，拾包司机凌某在一男子陪同下，到艾立科住的客房还包。艾立科兑现承诺，付了酬金。 艾立科皮包失而复得后，竟委托中国籍朱女士向宁波市公管