企业融资需的法律问题

1、主讲人:中伦文德律师事务所赵梦晗 律师2014年5月25日企业融资需关注的法律问题电子邮箱 电话: 1391-081-3751 /+86-10-6440 2232-7628 CONTENTS投资条款解析投资结构的选择VIE结构下公司运营问题123投资结构的选择1人民币投资和美元投资的选择人民币投资典型结构及项目流程美元投资典型结构及项目流程投资者的身份目标上市地的选择资金利用效率外商投资产业限制（美元基金vs.人民币基金）（NASDAQ/NYSE/HK vs. China）（外币vs.人民币）（出版、发行、广告、互联网、电影、电视、房地产、特许经营、基础电信、增值电信、教育、游戏）主要参考因素

2、1234 人民币投资和美元投资的选择人民币投资和美元投资的选择投资类型投资结构目标上市地外商投资产业限制资金利用效率人民币投资内资合资企业模式A股市场无产业限制较高美元投资中外合资企业模式A股市场适用允许、鼓励类行业正常美元投资红筹模式海外市场无产业限制（涉及特定行业及国家安全除外）较低 特点形式：境内有限责任公司，股份有限公司不受外商投资相关法律管辖股份种类：无优先股、无转换权 方式：收购存量权益+溢价增资权力机构：股东会为最高权力机构 人民币投资内资合资企业模式人民币投资内资合资企业模式典型结构境内投资者境内原股东内资企业境外境内 内资合资企业模式（内资并购）项目流程 法律、财务尽职调查签

3、署投资交易文件工商局变更登记STEP 1STEP 3STEP 4起草投资交易文件及谈判STEP 2 人民币投资内资合资企业模式美元投资两种模式：中外合资企业模式红筹模式 美元投资中外合资企业模式形式：中外合资经营企业、中外合资股份公司限制：受外商投资产业政策限制审批、监管：需要商务部门及其他行业主管部门批准、监管适用法律法规：受外资并购规定（10号文）管辖方式：收购存量权益+溢价增资 权力机构：董事会最高权力机构股份种类：同股同权 典型法律结构境内原股东境外投资者中外合资企业境内境外 美元投资中外合资企业模式STEP 1 法律、财务尽职调查STEP 6 工商局变更、外汇登记等 中外合资企业模式

4、（外资并购）项目流程STEP 3 签署投资交易文件STEP 4 发改委项目核准STEP 2 起草投资交易文件及谈判STEP 5 商委核准 美元投资中外合资企业模式美元投资红筹模式创始人在中国境外避税地（开曼群岛或英属维尔京群岛）成立控股公司，控股公司在中国实际控制中国境内的运营主体。投资人投资于境外控股公司。 BVICaymanHK境内公司境内公司境内公司境内公司境内公司境内公司投资者境外境内典型结构（无外商准入限制）贷款股权投资/贷款 美元投资红筹模式BVICaymanHK境内公司境内公司境内公司境内公司投资者境外境内贷款股权投资/贷款协议控制 典型结构（有外资准入限制） 美元投资红筹模式红

5、筹模式项目流程 创始人BVI公司境外基金开曼控股公司香港公司WFOE核名WFOE递送商务局WFOE递送工商局取得WFOE营业执照及相关证照基金可作可贷款节点（境外注册登记后） SAFE初始登记准备材料 SAFE初始登记 SAFE初始登记表出 （境外重组后）SAFE变更登记准备材料 SAFE变更登记基金正式投资节点贷款及投资1-4天1-4天5天2-3天1-3周1-2周3天20工作日20工作日法律、财务尽职调查同步起草投资文件及谈判签署投资交易文件 美元投资红筹模式红筹模式中外合资企业模式内资合资企业模式搭建红筹结构红筹回归搭建红筹结构红筹回归外资企业股权变更外资并购 投资结构的相互转化?DO Y

6、OU HAVE ANY QUESTION? 投资条款解析24. 转换权5. 反稀释2. 分红权1.投资金额及投资后公司股权比例3.清算优先权6. 回购权 投资条款解析 投资条款解析10.新股优先 认购权11.优先受让权8.创始团队 转股限制7.董事任免权9.投票表决权12.共同出售权 投资条款解析16.员工期权计划17.投资者期权14. 团队股份的 分期授予13.股票登记权15.获取财务 信息权18.业绩调整条款（对赌条款） ?DO YOU HAVE ANY QUESTION? VIE结构下公司运营问题3境内持牌公司的角色和作用WFOE的角色和作用WFOE与境内持牌公司的资产重组WFOE的角色

7、和作用WFOE与境内持牌公司的关联交易 境内持牌公司的角色和作用各类业务牌照的持有方境内业务的实际经营者始终符合各类牌照持有者的法定最低要求，如注册资金、人员与场地、资产与技术负责缔结必须由其签署的各类经营合同，如与基础电信运营商的合作合同例：增值电信业务（电信业务分类目录）外商限制： 属于外商投资产业指导目录 “限制类” 产业外资比例不超过50%经营许可：增值电信业务许可证注册资本：在省、自治区、直辖市范围内经营的，注册资本最低限额为 100万元人民币；在全国或跨省、自治区、直辖市范围内经营的，注册资本最低限额为1000万元人民币人员：有与开展经营活动相适应的资金和专业人员技术和场地：有必要

8、的场地、设施及技术方案前置许可：例：信息网络传播视听节目许可证:开展互联网视听节目服务的网站，即制作、编辑、集成并上载传播视听节目服务的网站必须申请，由国家广播电影电视管理部门颁发 境内持牌公司的角色和作用 WFOE的角色和作用资金入境通道+利润出境通道核心技术、资产、人员持有主体为内资公司提供资金支持的主体VIE协议项下内资公司的控制主体WFOE对境内持牌公司的资金支持方式：资产收购（以对价方式交易税负不可避免）员工+成本中心股东借款（以企业对个人借款方式，相应配套股权质押） 注：存在操作难度与风险A：资本金账户外汇无法因借款合同换汇结出B：部分地方工商局不予办理股权质押C：工商年检账务核查

9、风险其他方式：如关联交易（注：对价公允、税负不可避免） WFOE的角色和作用 WFOE与境内持牌公司的资产重组资产转让目的资产重组的意义厘清WFOE与境内持牌公司今后在运营中的角色与作用通过资产转让对价使境内持牌公司获得部分融资资金增强境内持牌公司对WFOE的依赖重组方式：WFOE协议受让（涉及的员工重签劳动合同）境内持牌公司WFOE技术、人员、资产 重组资产的原则避免被行业主管部门认为经营权改变境内持牌公司绝对不可剥离资产：所经营网站域名及注册商标；所经营互联网增值业务主要服务器；用户信息与用户协议；其他涉及资质要求的合同；涉及经营必须而不宜转让的软件著作权或技术（视具体业务）境内持牌公司可

10、剥离资产：固定资产、无形资产（如专利及专有技术、计算机软件著作权、数据库等等）、主要员工、各类合同（不要求业务资质） WFOE与境内持牌公司的资产重组 资产重组操作问题注意协议控制架构下的决策程序符合法定及合同约定资产作价问题不涉及国资背景法律无明确要求，但应考虑审计角度从而注重一定合理性和公允性，税务部门亦可能查账调整资产转移所有权转移无需登记的资产应及时交接（特定时间与地点按交接清单）涉及所有权变更登记的应当及时办理登记（如专利、不涉及网站经营标识的商标与域名）转让前未曾办理过所有权登记的资产应当依法尽快办理（如计算机软件著作权）员工重签劳动合同可能涉及补偿拟纳入员工激励计划的员工最好由W

11、FOE聘用 WFOE与境内持牌公司的资产重组 资产重组完成后WFOE与境内持牌公司的运营原则重组后WFOE与境内持牌公司人、财、物各自清晰费用承担原则：为将来审计需要，尽可能使WFOE与境内持牌公司账务分开及清晰，各自经营活动发生费用各自承担新技术的取得（所有权/使用权）、新内容资源、新员工、新商标及域名（不涉及运营网站的）尽可能由WFOE签约、持有、登记必需以网站经营者身份签署的合同由境内持牌公司签署（常见如与基础电信运营商的合作协议）境内持牌公司特别需要注意的问题：持续通过业务资质年检 WFOE与境内持牌公司的资产重组 利润转移协议+控制协议（注：应随每轮融资及时修订）利润转移：独家技术开发、咨询、服务协议股权锁定：股权质押协议、股权独家购买权决策权控制：表决权委托协议满足境外上市需求的必须架构利润转移的比例保证境内持牌公司运营基本成本与费用外的其他全部收入（一揽子协议方式避免上市后每一次的关联交易审查）不可避免的税务损失交易营业税及印花税等、WFOE企业所得税、外国投资者预提所得税注意决