诉讼保全的法律研究样本

诉讼保全法律研究诉讼保全程序法律规定《民事诉讼法》第一百零二条：“保全限于祈求范畴，或者与本案关于财物。”第一百零五条：“申请有错误，申请人应当补偿被申请人因保全所遭受损失。”《最高院财产保全规定》第一条：“当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院提交申请书，并提供有关证据材料。申请书应当载明下列事项：（一）申请保全人与被保全人身份、送达地址、联系方式；（二）祈求事项和所依照事实与理由；（三）祈求保全数额或者争议标；（四）明确被保全财产信息或者详细被保全财产线索；（五）为财产保全提供担保财产信息或资信证明，或者不需要提供担保理由；（六）其她需要载明事项。”第五条：“人民法院依照民事诉讼法第一百条规定责令申请保全人提供财产保全担保，担保数额不超过祈求保全数额百分之三十；申请保全财产系争议标，担保数额不超过争议标价值百分之三十。利害关系人申请诉前财产保全，应当提供相称于祈求保全数额担保；状况特殊，人民法院可以酌情解决。财产保全期间，申请保全人提供担保局限性以补偿也许给被保全人导致损失，人民法院可以责令其追加相应担保；拒不追加，可以裁定解除或者某些解除保全。”第七条：“保险人以其与申请保全人订立财产保全责任合同方式为财产保全提供担保，应当向人民法院出具担保书。担保书应当载明，因申请财产保全错误，由保险人补偿被保全人因保全所遭受损失等内容，并附有关证据材料。”第十条：“当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院提供明确被保全财产信息。当事人在诉讼中申请财产保全，确因客观因素不能提供明确被保全财产信息，但提供了详细财产线索，人民法院可以依法裁定采用财产保全办法。”第二十三条：“人民法院采用财产保全办法后，有下列情形之一，申请保全人应当及时申请解除保全：（一）采用诉前财产保全办法后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁；（二）仲裁机构不予受理仲裁申请、准许撤回仲裁申请或者按撤回仲裁申请解决；（三）仲裁申请或者祈求被仲裁裁决驳回；（四）其她人民法院对起诉不予受理、准许撤诉或者按撤诉解决；（五）起诉或者诉讼祈求被其她人民法院生效裁判驳回；（六）申请保全人应当申请解除保全其她情形。人民法院收到解除保全申请后，应当在五日内裁定解除保全；对状况紧急，必要在四十八小时内裁定解除保全。申请保全人未及时申请人民法院解除保全，应当补偿被保全人因财产保全所遭受损失。被保全人申请解除保全，人民法院经审查以为符合法律规定，应当在本条第二款规定期间内裁定解除保全。”诉讼财产保全错误认定对于财产保全“申请有错误”认定原则，国内有关法律法规以及司法解释没有作出明确规定。但是，在司法实践中，法院普通以为，申请人与否尽到了合理注意义务、与否在财产保全申请中存在故意或重大过错，是判断财产保全申请与否存在错误最重要根据。普通来说，如果被保全人主张申请人财产保全申请错误而给其导致损失、规定补偿，法院普通会规定被保全人证明保全申请人在申请财产保全时存在重大过错或故意。如果保全申请人可以举出一定证据证明被保全人责任，或者在案件确有一定争议状况下，即便保全申请人诉讼或仲裁祈求被所有驳回，财产保全申请被法院认定为存在重大过错或主观故意、从而构成“保全申请错误”也许性仍较小。（）浙杭民终字第2029号案中，杭州中院以为：“认定财产保全申请与否有错误，核心要看申请人与否尽到了合理注意义务，只要申请人基于既有事实和证据提出诉讼祈求，并的确尽到了一种普通人合理注意义务，虽然法院判决最后没有支持或仅支持其某些诉讼祈求，也不能认定财产保全申请有错误。只有申请人出于故意或者重大过错，致使诉讼祈求与法院生效判决产生不合理偏差，该差额诉讼祈求范畴内财产保全申请才属于有错误，由此给被申请导致损害，申请人才应当依法予以补偿。”（）常商终字第210号案中，常州中院以为：“只有申请人出于故意或者重大过错，致使诉讼祈求与法院生效判决产生不合理偏差，该差额诉讼祈求范畴内财产保全申请才属于有错误，由此给被申请人导致损害，申请人才应当依法予以补偿。”三、诉讼财产保全错误类型1、财产保全金额错误依照法律规定，申请财产保全范畴不应当超过诉请范畴。如果申请人在主观上明知状况下财产保全金额范畴超过了其祈求范畴，法院有也许会据此认定申请人行为存在主观过错，依法应承担财产保全错误责任。()苏民终字第099号案中，江苏省高档人民法院认定：“中天公司保全明显超过其祈求范畴，且主观过错明显，依法应承担申请保全错误相应补偿责任。”2、财产保全对象错误如果由于申请人主观过错，错误地申请保全了不应承担实体责任案外人财产，申请人也会承担财产保全错误责任。()琼民三终字第54号案中，海南宝岛律师事务所申请保全涉案房产已预售备案给第三人，海南省高档人民法院最后认定海南宝岛律师事务所申请财产保全对象错误，财产保全申请错误。3、财产保全基本错误诉讼祈求合理、合法性是申请财产保全基本，如果申请人诉讼祈求未能得到法院所有或某些支持，且诉讼标主线不存在争议，或者申请人主线无法为其诉讼或仲裁祈求提供任何证据，其财产保全申请有也许会被认定为错误。()沪二中民四(商)终字第1292号案中，上海市第二中级人民法院以为：“导致东方康桥公司败诉因素是其既不能举证证明导致房屋渗漏责任所有在捷兴公司，也不能证明其主张维修费用359万余元实际发生，特别是其提供报修单相称某些没有原件，又无其她证据充分印证。对于该某些证据也许因原件缺失导致证明力局限性而被法院不予认定风险，东方康桥公司应当有所结识。对东方康桥公司明知有该风险仍以该证据作为根据，提出高额诉请并申请财产保全行为，本院以为其未尽到合理注意义务，存在一定过错。对于未尽到该义务所导致后果，东方康桥公司应当承担责任。”补偿原则实务中常用财产保全标有六类，是银行账户、房产、车辆、存货、股票、股权，详细如下：1、银行账户保全被申请人银行账户内资金遭冻结后，不可使用，但仍可按照活期存款利率计算利息。法院一旦认定申请人保全错误，申请人就应当补偿被申请人银行账户资金冻结损失。针对银行账户资金错误保全损害补偿有两种解决方式：一是账户冻结后，被申请人未提供再融资证据，规定补偿损失。补偿金额是以冻结之日到解除保全之日为期，以冻结金额为计算基数央行同期贷款基准利率与同期活期存款利率差额。北京市第三中级人民法院（）三中民终字第12215号北京正鹏房地产开发有限公司等因申请诉前财产保全损害责任纠纷二审案中，法院以为虽然被冻结款项仍在原告账户中，但此期间只能获得活期利息，无法用于投资生产经营。原告作为公司，运转经营有相称资金需求，原告被超额冻结资金数额巨大，影响资金流动，客观上产生经济损失。故案件原告主张被超额保全资金在冻结期间产生贷款利息与活期利息差额，法院予以支持。北京市第一中级人民法院（）京01民终785号安富利（中华人民共和国）科技有限公司与北京康拓科技有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷二审案中，法院以为原告主张银行贷款利率未超过贷款基准利率，扣除存款利率后差额未超过合理范畴，予以支持。二是账户冻结后，被申请人提供再融资证据，规定补偿损失，补偿金额是保全金额为计算基数融资利率与同期活期存款利率差额，但融资利率超过法律保护利率范畴某些不予支持。上海市第一中级人民法院（）沪一中民六（商）终字第226号上海中汇融资担保有限公司诉上海山牡泽牡网络科技有限公司等财产损害补偿纠纷二审案中，法院以为原告损失，是以保全金额为基数贷款利息损失，相应利息计算应参照央行同期同档次贷款基准利率。但由于被冻结帐户存款，原告被迫向社会个人进行融资，这也符合当今向金融机构借贷难而向社会机构或个人高额融资社会现状。在被告没有辩驳证据否定原告向个人借款这一事实状况下，确认原告向社会个人借款300万元事实。但原告被冻结账户存款共计270万元，故应以此金额计算对外借款数额。且原告借款月息3％也明显高于民间借贷法律保护利率范畴，故对超过央行同期贷款利率四倍以上某些不予认定。此外，需要注意是，若被申请人主张经营利润、汇率变动引起损失、存贷差额利息某些，法院不予支持。若被冻结账户为不计息账户，补偿金不用减去存款利息，如保全执行款账户、不计息保证金账户。2、房产保全常用房产保全有两种状况，一是住宅保全，保全标是被申请人所有一套或几套房产；二是保全房地产开发商名下多套房产，在建筑施工合同、股权转让合同、合伙开发经营合同等纠纷中较多。查封房产目是限制房产处分自由，但所有人仍可就保全标占用、使用、收益，且房屋价格较恒定，保全办法普通不会给被申请人导致损失。但是须注意，若保全房产处在交易中，或具备融资功能，申请人应当补偿无法交易或者融资不能带来损失。北京市第三中级人民法院（）京03民终4020号刘乐峰与刘星海因申请诉中财产保全损害责任纠纷二审案中，法院以为原告名下在售房屋因被告申请保全被查封无法向买受人过户，需要支付违约金，原告就此提供房屋买卖合同、告知函、付款凭证、补充合同等证据，可以证明损失真实存在，被告应对该损失进行补偿。但是交易损失也并非都可获得法院支持，即便认定财产保全错误，当被申请人完全有其他房产置换被冻结房屋而不积极采用办法置换时，就属于被申请人未尽合理注意义务致使损失扩大，此时交易损失法院并不支持。保全开发商名下房产，被申请人主张补偿损失除不能及时办理产权转移承担违约金外，还涉及不能及时销售房屋回笼资金资金成本，但资金成本如何计算，法院解决方式略有不同。唐山市中级人民法院（）唐民三终字第188号唐山市南北房地产开发有限公司与北京朝阳田华建筑集团公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷、建设工程施工合同纠纷二审案中，法院以为被告超标查封，导致原告二十套商品房无法销售，资金无法回笼，从而向她人高息借款。被告申请保全原告财产过程中未尽到合理注意义务，给原告导致损失，应对额外损失予以补偿，按照贷款利率四倍计算利息损失并无不当。在江苏省盐都市中级人民法院（）苏09民终2693号江苏德惠建设集团有限公司与博思堂地产综合服务股份有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷案中，一审法院以为原告规定被告补偿因房产被查封而向四川信托有限公司按年利率15.31%借款利息损失不应支持。一方面，原告以明显高于同期银行贷款利率利息借款，不恰本地扩大损失。另一方面，虽然房产被查封而无法销售以回笼资金，仍有合法融资渠道，不必高息向她人借款。因而，损失应以央行发布同期同类贷款基准利率为原则计算，超过某些属于自行扩大损失，一审法院不予支持。二审法院以为按照央行发布同期同类贷款基准利率作为损失计算原则，仍有失公允，判决按照一审法院确认损失额百分之六十作为最后损失额。影响房屋销售因素众多，销售自身也有时间跨度，虽然被申请人房屋未被查封，按照常理也不会即刻销售完毕，按被保全房屋价值拟定一种比例，该比例内申请人补偿以央行基准贷款利率计算融资损失较合理。3、存货保全存货保全在公司间纠纷中常浮现，法院保全被申请人存货，解除查封前货品无法销售、无法办理抵押登记。存货保全错误损害补偿范畴涉及跌价损失、仓储费、管理费、违约金等。湖北省高档人民法院（）鄂民一终字第00040号武汉生隆商贸发展有限公司与宜昌金鹏屋商贸有限公司、胡正耘二审案中，法院将保全错误导致预期利益损失加上因保全错误产生支出减去存货现值作为保全错误损失额。详细来说，因保全煤炭导致原告无法与第三方交易，合同交易价格减去煤炭原始购买价格就是原告预期利益损失，又原告没有提供证据证明交易价格系武汉市当时煤炭市场平均交易价格，从公平角度考虑，法院在煤炭购销价格50%幅度内酌情支持预期利益损失。上述两项费用减去原告已领取煤炭变现款就是原告因保全错误遭受损失。上海市第一中级人民法院（）沪一中民六（商）终字第269号案件中，法院支持保全错误损失涉及钢材跌价损失，损失以查封当时合同价与解封后售价为根据进行计算，装卸费损失，因保全错误向船东补偿损失，自查封日至解除查封日货款利息损失。上海市浦东新区人民法院（）浦民二（商）初字第2392号保利矿业投资有限公司诉中华人民共和国光大银行股份有限公司上海外高桥保税区支行因申请诉中财产保全损害责任纠纷案中，法院支持保全错误损失涉及货款损失，即购入价与处置价差额，自查封至解除查封之日仓储费，以央行贷款基准利率计算货品销售利息损失，公证费和评估费。上海市第二中级人民法院（）沪二中民四（商）终字第988号中华人民共和国铁路物资哈尔滨物流有限公司与上海闽路润贸易有限公司因申请诉前财产保全损害责任纠纷二审案中，法院支持了评估报告计算损失、评估费、仓储费。从前述案例可以看出，因存货保全错误导致损失有两类，一是存货未进入市场交易损失，涉及自身贬值损失、无法交易利益损失、违约金，损失计算以采用保全与解除保全时市场价格或者可交易价格为基准，损失可由人民法院或者申请人承认第三方评估机构评估认定，也可以以交易合同作为根据；二是保存存货所支出费用，正常状况下，存货售出后，被申请人将不再承担存货仓储、管理等费用，因处在查封状态，货品无法交易，仓储、管理等保存费用即是保全错误带来积极损失。4、车辆保全车辆保全由法院向本地车辆管理所发协助告知，被申请人依然可以使用查封车辆，只是无法办理车辆交易过户。实务中也有法院将被申请人车辆扣押在某地，而这种保全方式会给被申请人导致损失。北京市第一中级人民法院（）一中民终字第00507号徐文东等与张雪峰因申请诉前财产保全损害责任纠纷二审案中，法院以为原告作为涉案车辆所有权人，其所有涉案车辆因被告错误申请保全行为导致了停运损失及停运期间停车费损失，上述损失属于错误保全导致直接损失，且与错误财产保全行为存在直接因果关系，故对原告规定被告支付车辆营运损失29400元及停车费7920元诉讼祈求予以支持。如果扣押车辆时间过长，也许会导致车辆价值贬损，重庆市第五中级人民法院（）渝五中法民终字第01289号余文华与重庆嘉熙汽车运送有限公司因申请诉前财产保全损害责任纠纷二审案中，法院以为余文华损失涉及车辆价值损失和营运损失。关于价值损失，被保全车辆长期停驶，车体严重锈蚀，已无修复必要，依照5月1日开始施行《机动车强制报废原则规定》规定，轻型载货汽车使用年限为；涉案货车购买时价值为86611元，在被告扣押前已经由原告使用16个月，因而原告损失车辆价值为86611元-86611元/15/12×16＝78912.28元。关于营运损失，从诚实信用角度出发，在原告懂得车辆将被长期扣押后，应在合理期限内积极另谋出路，而不是悲观等待法院判决、听任损失扩大。因而，虽案涉货车被被告扣押近年，但从实际出发，法院酌定被告补偿原告6个月营运损失；同类型汽车每月营运收入为3000元左右，故法院确认余文华营运损失为3000元×6＝18000元。5、股权保全股权保全是法院向股权登记工商管理机构发协助函，被冻结股权不能转让或者出质，保全损失重要是被申请人不能交易损失。如果被申请人对损失产生或扩大有过错，则申请人不承担损害补偿责任，例如被保全股权在冻结之后交易。北京市朝阳区人民法院（）朝民初字第18988号北京兆隆嘉业投资顾问有限公司与军安投资集团有限公司因申请诉中财产保全损害责任纠纷一审案中因交易发生在保全之后，交易损失并未发生。法院以为被告申请诉讼财产保全后，原告至迟于当天即应当懂得其持有工体和泰公司股权已被采用冻结办法，无法对外转让和过户，但其仍于9月17日对外订立股权转让合同并商定了高额违约责任；且原告在订立股权转让合同后，既未告知被告，亦未向法院提出提供担保并解除保全申请，放任损害成果发生。因而，即便损害成果客观存在，原告亦对损害成果发生具备重大过错。被告申请财产保全及本院依申请采用财产保全办法时，原告并未对外订立股权转让合同，被告申请财产保全办法虽是原告主张损害后果必要条件，但保全办法在普通状况下并不增长此种损害后果发生风险，其在申请财产保全时亦不能预见此种损害成果发生，因而法院以为被告错误财产保全与原告主张损失之间不存在因果关系。6、股票保全股票价值时时波动，保全期间，股票价值易发生较大贬损，申请人与否要承担相应损失呢？最高人民法院公报案例（）民申字第1282号李正辉诉柴国生财产损害补偿纠纷案中，法院以为李正辉持有股票在被查封期间，如果以为其存在损失，则存在如何计算损失问题。从双方当事人提供材料分析，从2月28日起至2月22日期间，雪莱特公司股票收盘价，最高为15.33元/股，最低为3.75元/股，日平均收盘价为8.41元/股，低于解封日价格。如果以为李正辉持有股票在查封期间存在损失，难以拟定计算其损失股票基价。对比2月28日至2月22日期间平均价与2月22日股价，李正辉不存在损失。这则案例以为若解除保全时股票价格高于保全期间股票平均价格，就不能以为股票保全办法给被申请人导致损失。此外实践中有保全被申请人股票交易账户、基金交易账户，保全办法不影响被申请人买卖股票或者申购赎回基金，但保全该账户会冻结等值于保全金额资金，这种保全错误损害补偿可参照错误保全银行账户损害补偿。7、其她补偿上面简朴整顿了实务中比较常用财产保全标以及错误保全损害补偿计算问题，另需注意是，财产保全引起侵权损害补偿诉讼中，被申请人往往还会主张名誉损失、解除保全担保费、律师费等费用。对于名誉权损失，法院普通不予承认，涉诉、保全行为并不会导致被申请人名誉受损，没有因果关系，也缺少损害后果。解除保全担保费，是被申请人为理解除保全，就申请人申请保全，在向法院另行提供担保状况下，解除该保全。保全一旦被认定有误，解