经济法 第一章1

第一章法律基础知识第一节法律的一般理论一、法律的特征（一）法的词义1.中国古代“法”——“灋”灋，刑也；平之如水，从水；廌，所以触不直者去之,从去。獬豸（xiè

zhì）,中国古代传说中的一种神奇动物，也是古代神裁制度下产生的著名神兽，又被称为“法兽”。中国古书说它能辨曲直，拥有很高的智慧，能听懂人言，对不诚实不忠厚的人就会用角抵触，它“见人斗，则触不直者；闻人论，则咋不正者”。2.法律的词源在我国古代，“法”和“律”开始是分开用的，由于二者都有公平、正义和普遍划一的意思，后来，“律”逐渐演化为“法”的同义词，“法”和“律”合称为“法律”。在我国，直到清未民初，“法律”一词才被广泛使用。追溯法律的词源我们可以看出，法律是公平、正义的象征，是衡量人们行为的“尺度”，约束人们行为的“规矩”，即一种行为规范。（二）法律的特征“日月星，花鸟虫；因时序，相平衡；循轨道，行车船；有规矩，成方圆。”五彩缤纷的自然，有其运行的秩序；由众多成员集合而成的人类社会，也存在着引导、约束人们行为的规范。由于社会生活是复杂的、多方面的，因而用来约束、调整人们行为的规范也是多种多样的，如道德准则、团体纪律、宗教戒律、规章制度、法律等等。其中，法律是一种非常重要而又非常特殊的行为规范。1、国家意志性——法律是由国家制定或认可的行为规范奴隶制和封建制国家的法律多由君主制定；资本主义国家的法律通常由代议机关制定；社会主义国家的法律则由最高国家权力机关制定在我国，全国人民代表大会是最高国家权力机关。依照宪法规定，全国人民代表大会及其常务委员会行使国家的最高立法权。法律的认可主要有两种方武：一是明示认可，即在法律文件中明确确认某些道德或习惯具有法律上的效力。《古兰经》是伊斯兰教的经典，在一些伊斯兰国家被赋予法律效力，表现为违背教义就是违背法律。二是默示认可，即国家通过法院判决时援引的方式承认其实际法律效力。法律由国家制定或认可，这使法律具有了国家属性，说明法律是以国家意志的形式出现的，除国家外，任何个人或社会组织都无权制定法律。2、

特殊强制性——法律是靠国家强制力保证实施的行为规范国家强制力主要指的是军队、警察、监狱、法庭等国家机器，它们是法律的后盾，是法律实施的保障手段“法律面前人人平等”和“王子犯法与庶民同罪”等就体现了法律的这一基本特征。3、法律是调整人的行为和社会关系的规范民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序4、法律是规定权利和义务的行为规范法律以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调解社会关系。法律：是指反映一定物质条件下的统治阶级意志，由国家制定和认可的，并由国家强制力保证实施，赋予社会关系的主体相应权利和义务的规范。二、法律规范（一）定义:法律规范，（规则）是指由国家制定或认可的，反映国家意志的，具体规定权利义务及法律后果的行为准则。规定人们行动的自由与限度以《民法通则》为例：1、第七条民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序此为法律原则2、第三十六条第一款法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。此为法律概念3、第六十六条第二款代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任此为法律规则2.特点(1)具体规定权利义务以及具体法律后果;(2)规定普遍的行为模式，具有可重复适用性以及适用的普遍性;(3)可操作性较强，确定性程度较高（二）法律规范的种类1、依照法律规范的行为模式的不同，可以分为授权性规范、义务性规范授权性规范，是规定人们可以为一定的行为或者不为一定的行为，以及可以要求他人为一定的行为或者不为一定的行为的法律规范。２、义务性规范义务性规范，是规定人们必须积极作出一定行为的法律规范。包括：命令型规范禁止性规范2、按照法律规范强制性的程度，可以分为强制性规范和任意性规范（１）强制性规范强制性规范，是指法律规范所确定的权利和义务十分明确、肯定，不允许有任何方式的变更或违反的法律规范。强制性规范表现为义务性规范和禁止性规范两种形式，或者说义务性规范和禁止性规范绝大部分都属于强制性规范。（２）任意性规范任意性规范，是指法律规范允许法律关系的参加者在一定的范围内可以自行确定其权利和义务的法律规范。3、按法律规范内容的确定性程度的不同，可以分为确定性规范、委任性规范和准用性规范（1）确定性规范确定性规范，是指法律规范直接而明确地规定了行为规则的内容，适用时无须再援用其他的法律规范来补充或说明的法律规范。大多数法律规范是确定性规范。（２）委任性规范委任性规范，是指法律规范没有明确规定行为规则的内容，而是授权由某一专门机构加以规定的法律规范。（３）准用性规范准用性规范，是没有明确规定行为规则内容，但明确指出可以援引其他的规则是本规则的内容得以明确。（三）法律规范的逻辑结构法律规范的逻辑结构是指法律规范的构成要素，说明法律规范是由哪些因素或者部分组成的以及各部分之间的关系。从逻辑结构上看，法律规范通常由假定、处理、制裁三个部分构成。

1、假定，是指法律规范中规定的适用该法律规范的情况和条件。每一个法律规范都是在一定条件出现的情况下才能适用，而适用这一法律规范的必要条件就称为假定。只有合乎该种条件、出现了该种情况，才能适用该规范。例如《公司法》第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。”该法律规范中，“设立公司”就是假定部分，意指这条法律规范是在设立公司时适用。

2、行为模式是指法律规范中规定的允许人们做什么、禁止做什么或者要求做什么的部分，实际上即为规定权利、义务的行为规则本身。可为模式、应为模式、勿为模式如上例中关于“必须依法制定公司章程”的规定，就是法律规范的行为模式部分。

3、后果后果是指法律规范中规定的在违反本规范时，将要承担什么样的法律后果。常常集中表现在一部法律的“法律责任”部分。如《会计法》第43条规定：“伪造、变造会计凭证、会计账簿，编制虚假财务会计报告，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”其中的“依法追究刑事责任”就是对伪造、变造会计凭证、会计账簿，编制虚假财务会计报告，构成犯罪的行为的后果。

“纳税人应当按照规定将其全部银行账号向税务机关报告，否则，税务机关可责令改正，并处2000元以下罚款。”该法律规范属于()A.义务性规范B.禁止性规范C.授权性规范D.强制性规范E.任意性规范三、法律渊源与法系（一）法律渊源

——经济法的存在和表现形式。

目前我国尚无一部成文的经济法法典，而它又是一个独立的法律部门，所以他只有借助以下形式表现出来：

1）宪法（全国人大）2）法律（全国人大及其常委会）3）行政法规（国务院）4）地方性法规（地方权力机关）5）部门规章（国务院组成部门）地方政府规章（地方行政机关）6）法律解释、国际条约等(二)法系1.法系含义：对一个国家法律制度或体系的分类标准。划分法系的依据：历史渊源、历史传统、存在样式和运行方式2.大陆法系和英美法系(1)大陆法系又称民法法系、罗马法系、成文法系，承袭罗马法传统。包括法国、德国、意大利、西班牙、荷兰、葡萄牙等及拉丁美洲、亚洲的一些国家。我国的法律制度在形式上属于大陆法系。(2)英美法系又称普通法系、判例法系、海洋法系，承袭英国中世纪以来的法律传统。包括英国、美国、澳大利亚、新西兰、马来西亚、加拿大、我国香港特别行政区等。3.大陆法系和英美法系的区别（1）法律渊源不同。大陆法系表现为成文法;英美法系的法律渊源包括制定法和判例法，并且判例法的地位比制定法更重要。（2）法官权限不同。大陆法系强调法官只能援引法律，不能创造法律;英美法系的法官可援引成文法、法律或判例，在一定范围内创造法律。（3）诉讼程序不同。大陆法系以法官为中心的纠问程序；英美法系以诉讼参加人为中心的对抗式(或诉辩式)程序。四、法律体系含义：指一个国家的全部法律规范按照一定的原则和要求，根据法律规范的调整对象和调整方法的不同划分为若干法律门类，并由这些法律门类及其所包括的不同法律规范形成的有机联系的统一整体。我国法律体系中的主要法律部门1.宪法及宪法相关法，如宪法、全国人民代表大会组织法、国务院组织法、民族区域自治法、香港特别行政区基本法等。2.刑法3.行政法，如行政处罚法、行政复议法、政府采购法;义务教育法、环境保护法等。

4.民商法，如民法通则、合同法、公司法、证券法、票据法、企业破产法、海商法等。5.经济法，如国有资产管理法。6.社会法，如劳动法、未成年人保护法、妇女权益保障法、工会法等。7.诉讼与非诉讼程序法，如刑事诉讼法、民事诉讼法、仲裁法等。（二）经济法律关系经济法律关系是指由经济法律规范规定和调整而形成的权利和义务关系。经济关系权利和义务关系

经济法律规范经济法律关系的特征：1.有意识形成的思想社会关系2.由经济法律规范确认和调整3.权利义务关系4.由国家强制力保障实施二、经济法律关系的要素法律关系的要素：构成当事人权利、义务关系的必要条件。主体内容客体经济法律关系的要素：一）主体——参加者、当事人1、指在经济法律关系中依法独立享有一定权利和承担一定义务的当事人。2、主体资格指享有权利、承担义务的资格。主体资格取得有两种方式：法定取得：依据法律规定而取得。授权取得：原来没有这项权利、经过有关机关授权而获得资格。3、法律关系的主体是指法律关系的参加者或当事人。国家机关企业、事业单位及其他组织公民、个体工商户、农村承包经营户二）经济法律关系的内容：

指主体享有的权利和承担的义务。经济权利：经济职权所有权和其他物权法人财产权债权知识产权经济义务：服从合法干预遵纪守法正确行使经济权利征纳税金和其他费用承担经济法律责任

1、经济权利

含义：

经济法主体依法能够作为或不作为一定行为，以及要求他人作为或不作为一定行为的资格。

具体包括：

1）经济职权：

所有经济法主体中只有国家机关享有经济职权，其他任何个人、企业都没有，具有专属性、不可放弃性。

2）所有权和其他物权

即物权，指权利人在一定范围内直接支配一定的物，并排斥他人干涉的权利。（与债权对应而称）。

3）法人财产权

4）债权——对人权。（与对世权相对而言），因为它只对抗债权相对人，对其他人无效。

5）知识产权：商标、著作、专利权。哈利波特作者罗琳获票选英国最伟大在世作家

罗琳仅凭借一部小说就财源滚滚：43岁已经成为英国第一女富豪，资产超过英国女王。2004年荣登《福布斯》排行榜，身价10亿美元，当时英国女王只有6.6亿美元。而在1996年时她还身无分文。三）经济法律关系的客体客体是指权利、义务所指向的对象。物：不是所有的物都可以作为经济法