无固定期限劳动合同管理

无固定期限劳动合同管理实务主讲人:劳动法在线labourlawhr北京市天沐律师事务所执业律师张涛律师张涛律师简介法学和人力资源管理双学士，长期从事企业人力资源管理以及劳动和社会保证法律的实际研讨与实际。从事专职律师以后，专注于劳动法实务的研讨和司法实际，特别是<劳动合同法>公布实施以来，不断深化研讨<劳动合同法>及其他新公布实施的劳动法律法规，亲密追踪<劳动合同法>的最新司法实际，在处置企业日常劳动法律实务中获得了大量的实务阅历。擅长劳动纠纷的仲裁与诉讼代理，<劳动合同法>实施以来，接受企业委托代理的劳动争议案件上百件，争议范围涉及劳动合同解除争议、双倍工资争议、加班费争议、提成奖金争议、社会保险赔偿争议、竞业限制违约金争议、签署无固定期限合同争议、劳务派遣用工争议、工伤认定争议、工伤赔偿争议、事业单位人事争议等。

一、劳动合同制度的历史沿革和现状〔一〕方案经济时期的固定工制度固定工制度根本特征：劳动力实行方案配置；国家用工方式；劳动管理=公共管理；

〔二〕方案经济向市场经济过渡时期的劳动合同制度劳动合同制度演化：80年代，开场推行劳动合同，首先针对新招用的员工；<国营企业实行劳动合同制暂行规定>1986

90年代，以<劳动法>实施为契机，全面推行劳动合同制，取代固定工制度；〔二〕方案经济向市场经济过渡时期的劳动合同制度劳动合同制度的特点：劳动合同短期化景象严重；无固定期限合同成为福利性合同，目的照顾十年以上工龄的老职工，以及军转人员等特殊职工。〔三〕<劳动合同法>公布实施以后<劳动合同法>的立法背景：自创国外很多国家无固定期限劳动合同都是劳动合同中的常态，改动我国劳动合同短期化严重的景象，从制度上引导用人单位与劳动者尽能够订立无固定期限劳动合同。〔三〕<劳动合同法>公布实施以后<劳动合同法>的立法目的：最终在我国构成无固定期限劳动合同是常态，有固定期限劳动合同是补充，以完成一定任务义务为期限的劳动合同是例外的劳动用工关系。二、劳动合同期限的正确了解及运用〔一〕劳动合同三种期限的了解误区1、固定期限劳动合同是可以解除的；2、无固定期限劳动合同是不可解除的；3、以完成一定任务义务为期限合同=雇佣合同。〔二〕三种期限劳动合同的准确了解1、固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者商定合同终止时间的劳动合同。2、无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者商定无确定终止时间的劳动合同。3、以完成一定任务义务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者商定以某项任务的完成为合同期限的劳动合同。〔三〕三种期限劳动合同的对比1、期限起始方面：都需求有明确详细的起始时间。2、期限终止方面：无固定期限劳动合同无详细终止时间；以完成义务为期限的合同以某一标志性任务完成为终止期限。3、试用期商定方面：以完成一定任务义务为期限的合同不得商定试用期。

〔三〕三种期限劳动合同的对比4、合同订立情形方面：除协商一致订立外，无固定期限劳动合同只需满足法律特殊规定条件的才必需订立，而以完成一定任务义务为期限的劳动合同只需在“任务义务工程化〞的情形下才可以订立。5、合同解除方面：解除条件一样〔<劳动合同法实施条例>第十九条列举的十四种情形〕6、合同终止方面：无固定期限合同只需发生一方或双方主体资历消灭时才可以终止，另两种期满即可终止。

〔三〕三种期限劳动合同的对比7、对企业影响方面：三种期限合同的有缺陷分析：固定期限合同；

无固定期限合同；已完成一定任务义务为期限的合同。〔四〕无固定期限合同与固定工的区别固定工制度的特点：适用于全民一切制企业；行政分配就业；职工普通不能离任，单位不能解雇工资待遇和福利由国家一致规定给予特点：单位与职工之间行政隶属性〔五〕效力期与劳动合同期限的

关系及处置1、何为效力期？对员工实施培训后，可以设定违约金的合同期限。〔五〕效力期与劳动合同期限的

关系及处置2、二者之间的关系及处置劳动合同期满，但是用人单位与劳动者按照劳动合同法第二十二条的规定商定的效力期尚未到期的，劳动合同该当续延至效力期满；双方另有商定的，从其商定。<劳动合同法实施条例>第十七条应视为对劳动合同期限的变卦三、无固定期限劳动合同的订立实务〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形<劳动合同法>十四条：有以下情形之一，劳动者提出或者赞同续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，该当订立无固定期限劳动合同：〔一〕劳动者在该用人单位延续任务满十年的；

〔二〕用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位延续任务满十年且距法定退休年龄缺乏十年的；

〔三〕延续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

该当订立无固定期限劳动合同情形一：在该用人单位延续任务满10年的。1、与1995年<劳动法>规定的区别：第二十条：

劳动者在同一用人单位延续任务满十年以上,当事人双方赞同续延劳动合同的,假设劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,该当订立无固定期限的劳动合同.该当订立无固定期限劳动合同情形一：

在该用人单位延续任务满10年的。讨论：员工任务时间满10年，企业能否以企业不赞同续延劳动合同为由回绝员工提出的签署无固定期限的要求？

该当订立无固定期限劳动合同情形一在该用人单位延续任务满10年的。2、几种特殊情形下满10年后的处置：A、因任务调动满10年的处置；B、因企业兼并、分立、合并满10年的处置；C、因特殊缘由续延劳动合同满10年的处置；讨论：如何办理调动手续，才干有效地阻止10年情形的发生？

案例：李某应否签署无固定期限合同？李某于1995年10月到某化学公司任务，担任库管员，工资发放方式为银行转账。李某分别与某化学公司签署了一年期限的劳动合同。李某最后一次与某化学公司签署合同的期限是自2004年10月21日始至2005年10月20日止，双方履行合同至2005年9月7日时，某化学公司安排李某与某塑料公司签署了劳动合同。某塑料公司与某化学公司的大股东为同一公司，且法定代表人为同一人。该合同的期限为自2005年9月7日始至2021年9月6日止。案例讨论：本案应否签署无固定期限合同？李某任务岗位、地点并未发生变化，李某领取工资的账号与其在某化学公司任务时一样。李某在某塑料公司任务至2021年9月，某塑料公司为李某出具了劳动合同到期通知书，并将此文件邮寄送达给李某。李某以为本人在公司曾经延续任务10余年，公司该当与其签署无固定期限的劳动合同，不赞同塑料公司终止合同的决议。李某能否符合签署无固定期限劳动合同的情形？〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形情形二：初次实行劳动合同制度或改制满10年的。A、国企改制；B、事业单位。〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形情形三：订立两次固定期限劳动合同的A、“两次〞如何认定：a、同一用人单位；b、延续的；c、有固定期限的；讨论：一次以完成一定任务义务为期限的劳动合同+一次固定期限合同能否等于两次。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形情形三：订立两次固定期限劳动合同的B、重温一下法条。讨论：“两次〞情形下，签署无固定期限合同的条件及排除情形。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形第二次订立的劳动合同期满时，用人单位能否有终止劳动合同的选择权？第一种观念：劳动者没有违法违纪以及不能胜任任务的情况，只需劳动者提出续订合同或赞同续订合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位不能终止劳动合同，必需订立无固定期限劳动合同。〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形第二次订立的劳动合同期满时，用人单位能否有终止劳动合同的选择权？第二种观念：劳动者没有违法违纪以及不能胜任任务的情况，且用人单位与劳动者双方均赞同再次续订劳动合同的，劳动者提出签署无固定期限合同的，必需订立无固定期限劳动合同。留意:多了一个合意续订劳动合同的条件〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形<劳动合同法实施条例>：第十一条除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者按照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位该当与其订立无固定期限劳动合同。留意：脱漏了劳动者赞同续订合同的情形〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形1、地方性立法之上海的特殊规定A、应订未订无固定期限劳动合同的处置劳动者提出订立无固定期限劳动合同的恳求符合法律规定，用人单位未依法与其订立的，根据<最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律假设干问题的解释>〔法释〔2001〕14号〕第十六条第二款的规定，可以“视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权益义务关系〞。其中，“原劳动合同确定的双方权益义务关系〞，包括书面合同方式确定的权益义务关系和以现实劳动关系方式确定的权益义务关系。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形1、地方性立法之上海的特殊规定B、符合订立无固定期限劳动合同的条件，但当事人订立了固定期限合同的效能劳动者符合签署无固定期限劳动合同的条件，但与用人单位签署固定期限劳动合同的，根据<劳动合同法>第十四条及<实施条例>第十一条的规定，该固定期限劳动合同对双方当事人具有约束力。合同期满时，该合同自然终止。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形1、地方性立法之上海的特殊规定C、因法定顺延事由，使得劳动者在同一单位任务时间超越十年的，能否作为签署无固定期限劳动合同的理由

劳动合同期满，合同自然终止。合同期限的续延只是为了照顾劳动者的特殊情况，对合同终止时间进展了相应的延伸，而非不得终止。<劳动合同法>第四十五条也明确规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同该当延续至相应的情形消逝时终止。〞在法律没有对终止的情况做出特别规定的情况下，不能违反法律关于合同终止的有关规定随意扩展解释，将订立无固定期限合同的后果纳入其中。因此，法定的续延事由消逝时，合同自然终止。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形1、地方性立法之上海的特殊规定D、用人单位与劳动者延续订立几次固定期限劳动合同以后，续订合同该当订立无固定期限合同

<劳动合同法>第十四条第二款第〔三〕项的规定，该当是指劳动者曾经与用人单位延续订立二次固定期限劳动合同后，与劳动者第三次续订合同时，劳动者提出签署无固定期限劳动合同的情形。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形2、地方性立法之广东的特殊规定用人单位恶意躲避<劳动合同法>第十四条的以下行为，应认定为无效行为，劳动者的任务年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应延续计算：

〔一〕为使劳动者“工龄归零〞，迫使劳动者辞职后重新与其签署劳动合同的；

〔二〕经过设立关联企业，在与劳动者签署合同时交替变换用人单位称号的；

〔三〕经过非法劳务派遣的；

〔四〕其他明显违反诚信和公平原那么的躲避行为。

〔一〕该当订立无固定期限

劳动合同的情形3、司法解释〔草案〕的新规定第十六条用人单位有以下行为，躲避与劳动者订立无固定期限劳动合同的，劳动者的任务年限或者订立固定期限劳动合同的次数该当延续计算：〔一〕为使劳动者工龄清零，迫使劳动者辞职后再重新与其签署劳动合同的；〔二〕经过设立关联企业，与劳动者签署劳动合同时交替变换用人单位称号的；〔三〕经过注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新挪用到新单位，但任务地点、任务内容没有本质性变化的；〔四〕经过非法劳务派遣的；〔五〕经过非法业务外包的；〔六〕经过非法非全日制用工的；〔七〕其它明显违反老实信誉和公平原那么的躲避行为。劳动合同法施行前，用人单位已按国家或省、市有关国有企业改制、封锁和富余人员下岗安顿等规定，办理了解除劳动合同手续并依法支付了经济补偿金的，任务年限不延续计算；未办了解除劳动合同手续并支付经济补偿金的，任务年限延续计算。〔二〕视为订立无固定期限

劳动合同的实务操作

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。讨论：1、劳动合同期满未续订劳动合同，导致现实劳动合同满一年，能否该当视为？2、未签署劳动合同的责任在于员工，满一年后能否该当视为？3、劳动合同“过限〞，企业能否再行终止权？〔二〕视为订立无固定期限

劳动合同的实务操作案例讨论：2007年12月份，某民爆公司将暂时工刘某解雇，刘某不服向区劳动仲裁委提起仲裁，后又起诉到区法院，2021年10月，二审法院终审问决民爆公司败诉，判令撤销民爆公司2007年的解雇决议，双方协商补签劳动合同。为执行判决，民爆公司提出签署一年期劳动合同，而刘某要求签署无固定期限合同，理由是：终审问决恢复了双方的劳动关系，而2021年至今曾经超越一年，按照<劳动合同法>14条，视为双方已签署无固定期劳动合同。〔三〕特殊情况下订立

无固定期限劳动合同的实务操作有以下情形之一，劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，用人单位该当订立无固定期限劳动合同：〔一〕全国劳动模范、先进任务者或者“五一〞劳动奖章获得者；〔二〕复员、转业退伍军人初次分配任务的；〔三〕建立征地农转工人员初次分配任务的；〔四〕尚未实行劳动合同制度的用人单位初次实行劳动合同制度时，劳动者延续工龄满10年，且距法定退休年龄10年以内的;〔五〕国家和本市规定的其他情形。

<北京市劳动合同规定>第十五条

〔四〕续延为无固定期限劳动合同的

实务操作除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者按照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位该当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方该当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、老实信誉的原那么协商确定；对协商不一致的内容，按照劳动合同法第十八条的规定执行。<实施条例>第十一条讨论：1、续延为无固定期限劳动合同时能否同时变卦劳动合同？2、假设企业降低员工报酬，员工能否根据降低了续签劳动合同的条件，主张终止劳动合同经济补偿金？

〔五〕该当签署不与劳动者签署无固定期限合同法律后果<劳动合同法>实施以前的法律后果<最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律假设干问题的解释>〔法释〔2001〕14号〕第十六条第二款规定：根据<劳动法>第20条规定，用人单位该当与劳动者签署无固定期限劳动合同而未签署的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系。〔五〕该当签署不与劳动者订立无固定期限合同法律后果<劳动合同法>规定的法律后果：第八十二条用人单位自用工之日起超越一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，该当向劳动者每月支付二倍的工资。

用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自该当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

四、无固定期限劳动合同的

履行与变卦〔一〕用工主体的变化与合同的

履行及变卦

用人单位变卦称号、法定代表人、主要担任人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承袭其权益和义务的用人单位继续履行。讨论：企业业务增减或构造变化，合同应如何履行或变卦？〔二〕任务岗位〔或内容〕的

履行及变卦

1、如何履行？2、如何变卦？讨论：如何商定才有利于履行和变卦？〔三〕劳动报酬的履行及变卦1、如何履行？2、如何变卦？讨论：如何商定才有利于履行和变卦？〔四〕任务地点的履行及变卦1、如何履行？2、如何变卦？讨论：如何商定才有利于履行和变卦？五、无固定期限劳动合同的解除有以下情形之一的，按照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定任务义务为期限的劳动合同：(一)用人单位与劳动者协商一致的；(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度的；(四)劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位呵斥艰苦损害的；(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完本钱单位的任务义务呵斥严重影响，或者经用人单位提出，拒不矫正的；(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，运用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变卦劳动合同的；(七)劳动者被依法清查刑事责任的；

五、无固定期限劳动合同的解除有以下情形之一的，按照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定任务义务为期限的劳动合同：(八)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原任务，也不能从事由用人单位另行安排的任务的；(九)劳动者不能胜任任务，经过培训或者调整任务岗位，仍不能胜任任务的；(十)劳动合同订立时所根据的客观情况发生艰苦变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变卦劳动合同内容达成协议的；立时所根据的客观经济情况发生艰苦变化，致使劳动合同无法履行的。五、无固定期限劳动合同的解除

有以下情形之一的，按照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定任务义务为期限的劳动合同：(十一)用人单位按照企业破产法规定进展重整的；(十二)用人单位消费运营发生严重困难的；(十三)企业转产、艰苦技术革新或者运营方式调整，经变卦劳动合同后，仍需裁减人员的；(十四)其他因劳动合同订立时所根据的