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文档简介

2018年二级建造弧法规考试重点

归纳总结完整版

1

2Z201000建设工程基本法律知识

2Z201010建设工程法律体系

根据所调整的社会关系的性质不同,可以划分为不同的部门法。

2Z201011法律体系的基本框架

我国法律体系的基本框架由7大法律部门组成,见下图。

法律部门包含的法律

1.宪法与宪法相关宪法;宪法相关法主要是指与国家机关的组织、选举、

法立法、国籍相关的法

调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系:如合

2.民商法

同法,物权法,侵权责任法,招投标法

调整的对象:行政管理关系、行政法制监督关系,行

3.行政法政救济关系,内部行政关系。包括:环境影响评价法,

城市房地产管理法,城乡规划法,建筑法

调整的是国家在协调、干预经济运行过程中发生的关

4.经济法

系。如土地管理法,节约能源法,税法、审计法。

调整的是劳动关系、社会保障和社会福利关系,包括

5.社会法

劳动法、安全生产法等。

6.刑法只有一部法律《刑法》

7.诉讼与非诉讼程三大诉讼法:民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法

序法非诉讼程序法:仲裁法

2Z201012法的形式和效力层级

一、法的形式

法的形式就是法的基本效力等级,也就是说,它们的效力有高低关系。总共有7类,

参见下面的表格。法的形式

制定机关备注

宪法全国人民代表大会最高

全国人大及其常委

法律分为基本法律和一般法律。

行政法规国务院低于宪法和法律

制定机关:省级和

设区的市级人大和

2)设区的市人大以及常委会只能对

城乡建设与管理、环境保护、历史

委会。

地方性法规、自治文化保护等方面的事项制定地方性

自治条例和单行条

条例和单行条例法规。3)省级人大常委会应在4个

例,必须报全国人

月内批准。如果同省级政府规章相抵

触,应该做出处理决定。

常委会批准后才能

生效。

其名字叫做:规定、办法和实施细

部门规章国务院各部、委

1)设区的市的人民政府,只能对

省级人民政府和设

地方政府规章城乡建设与管理、环境保护、历史

区的市级人民政府

文化保护

3

等方面的事项制定地方政府规章。

2)名字叫做:XXX省/市规定,

办法,实施细则。如《重庆市建设

工程造价管理规定》

国际条约国家缔结的协议

二、法的效力层级

宪法至上

上位法优于下位法:

宪法〉法律"亍政法规》地方性法规〉地方政府规章

部门规章很特殊:它和地方性法规的效力平级,和地方政府规章的效力平级。

特别法优于一般法

新法优于旧法

1.同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突,由本制定机关裁决。

2.地方法规与部门规章之间存在冲突,由国务院提出意见,如果国务院认为适用地

方法规,则适用于地方性法规;

如果国务院认为适用部门规章,则提请全国人大常委会裁定。

3.部门规章之间,部门规章与地方政府规章之间的冲突,由国务院裁定。

特别知识点:备案与审查

备案时间:均为公布后的30天。

(1)行政法规报全国人大会常务委员会备案;

(2)省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规,报

全国人大常务委员会和国务院备

案;设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规,由省、

自治区的人民代表大会常务委员会报

全国人大常务委员会和国务院备案。

(3)自治州、自治县的人大制定的自治条例和单行条例,由省人大常委会报全国

人大常务委员会和国务院备案。

(4)部门规章和地方政府规章报国务院备案;地方政府规章应当同时报本级人民

代表大会常务委员会备案;设区的市、自治州的人民政府制定的规章应当同时报省、

自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案。如果认为行政法规、地方性法规、

自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的,可以向全国人民代表大会常务委员会

书面提出进行审查的要求。

2Z201020建设工程法人制度

2Z201021法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用

一、法人应当具备的条件

1.依法成立

2.有必要的财产和经费

3.有自己的名称、组织机构和场所。法人的主要办事机构所在地,也即主要业务所

在地(而非注册地),为法人的

场所。

4.能够独立承担民事责任

二、法人的分类

1.企业法人:经工商行政机关核准登记后取得法人资格

注:核准登记日即营业执照签发日,而非营业执照领取日。

2.非企业法人:行政法人、事业法人、社团法人

1)有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格

2)具有法人条件的事业单位和社会团体,不需要办理法人登记的,自成立之日起

具有法人资格;需要办理法人登

记的,必须登记后才具有法人资格。

三、法人在建设工程中的地位

施工、勘察设计、监理必须是法人。但有时候,建设单位也可能是没有法人资格

的其他组织。

2Z201022企业法人与项目经理部的法律关系

一、项目经理部的概念和设立

项目经理部是一次性的具有弹性的现场生产组织机构。大中型项目需要项目经理部,

小型项目不需要项目经理部。

二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。

注意,项目经理是受法人委派的,而非法人代表委派的。任何项目都必须设置项目

经理。

三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担(因为项目经理部不具有法人资格)

2Z201030建设工程代理制度

2Z201031代理的法律特征和主要种类

一、概念:代理人在被代理权限范围内,以被代理名义与第三人实施的法律行为,

而行为后果由被代理人承担的法

律制度。

(一)代理人必须在代理权限内实施代理行为,但有独立进行意思表示的权利。

(二)代理人应该以被代理人的名义实施代理行为。

(三)代理行为必须是具有法律意义的行为。

(四)代理行为的法律后果归属于被代理人。

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二、代理的主要种类

(一)委托代理。又称为“意定代理“或”任意代理”。其被代理人必须是完

全民事行为能力人。

(二)法定代理

其被代理人是限制民事行为能力人和无民事行为能力人,其代理人是他们的监护人。

(三)指定代理

也是一种法定代理。当法定代理人多于一个,无法确定时,由人民法院指定所形成

的代理叫做指定代理。

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2Z201032建设工程代理行为及其法律关系

一、建设工程代理行为的设立

(-)建设工程的承包活动不能委托代理

(二)一般的代理,对代理人资格并没有严格的要求。诉讼代理人也未必是律师。

下列人员可以作为诉讼代理人:

1)律师,法律服务工作者;2)当事人的近亲属或者工作人员;3)当事人所在

7

社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。但是某些建设工程的代理活动,其代理

人必须具有特定的资格,比如招标代理机构。

(三)委托代理可以口头形式,可以书面形式。

二、建设工程代理行为的终止

有下列情形之一的,委托代理终止:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被

代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人丧失民事行

为能力;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。

有下列情形之一的,法定代理或者指定代理终止:(1)被代理人取得或者恢复民事

行为能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)

指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;(5)由其他原因引起的被

代理人和代理人之间的监护关系消灭。

三、建设工程代理法律关系

(一)代理人在代理的权限内以被代理人的名义实施代理行为

(二)转托他人代理应该事先取得被代理人的同意事先没有取得同意的,应当在事

后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,代理人自己承担责任,但是紧急情况

除外。如果被代理人同意,就会出现复代理。

(三)无权代理和表见代理

1.无权代理

1)自始未得到授权;

2)超越代理权;

3)代理权已经终止。

无权代理行为是一种效力待定的行为,其是否有效取决于被代理人是否追认。

但是,有一种无权代理,无需经过被代理人追认就直接有效,这就是表见代理。

2.表见代理

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1)是无权代理;

2)无需追认,对于被代理人直接有效,换言之被代理人应承担责任。

构成要件:1)存在足以使相对人相信代理人有代理权的事实或理由(客观要件);

2)本人存在过失;3)相对人为

善意(主观要件)。

3.知道他人以本人的名义实施民事行为不做否认表示的视为同意,由本人承担责任。

(四)不当或者违法行为应该承担的法律责任

1.委托书授权不明的法律责任

代理人和被代理人承担连带责任。

2.损害被代理人利益应承担的法律责任

代理人和第三人串通损害被代理人利益的,由代理人和第三人承担连带责任。

3.第三人故意行为的法律责任

第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已经终止还与行为人实施的民

事行为给他人造成损害的,由

第三人和行为人承担连带责任。

4.违法代理行为应承担的法律责任

代理人知道被代理事项违法,或者被代理人知道代理人违法而不反对的,由两者承

担连带责任。

2Z201040建设工程物权制度

建设单位对建设工程项目的权力来自于物权中最基本的权利一一所有权。

2Z201041物权的主要种类和与土地相关的物权

一、物权的种类:

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(一)所有权一一最完整

所有权是物权中最重要也最完全的一种权利。当然,所有权在法律上也受到一定的

限制。

1.占有。运输单位对运送的货物享有的就是占有权。

2.使用。是一项独立的权能。

3.收益。是一项独立的权能,并不包含在使用权之中。

4.处分。处分权是所有人最基本的权利,是核心。

(二)用益物权

用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权

利。

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建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权和地役权。这些都是用益物权。

特别注意:并不是所有的使用权都是用益物权,在中国,一般的租赁权只是债权。

(三)担保物权

包括抵押权、质权和留置权。

二、与土地有关的物权

(一)土地所有权

分为全民所有制和劳动群众集体所有制。

耕地的承包经营期为30年。

在土地承包经营区内,如果要调整土地,必须经过村民会议的三分之二以上成员或

三分之二以上村民代表的同意,并报乡镇人民政府和县级人民政府的农业行政部门批

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准。城市市区的土地属于国家所有。

(二)建设用地使用权

1.建设用地使用权的概念:建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上

2.建设用地设立:工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地

有两个以上用地者的,应当采用招标、拍卖等方式。设立建设用地使用权的,应当

向登记机构进行登记。使用权自登记时设立。

3.建设用地使用权的流转、续期和消灭

转让建设用地使用权:

1)订立书面合同,且合同期限不得超过剩余的使用期限;

2)向登记机构申请变更登记;

3)附着于该土地上的建筑物,构筑物以及附属设施一并处分。

住宅建设用地使用权期间届满,自动续期。建设用地使用权消灭的,出让人应当及

时办理注销登记。

(三)地役权

地役权,是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产

的权利。

地役权自地役权合同生效时设立。但是,未经登记,不得对抗善意第三人。

土地上已经设立了用益物权的,未经用益物权人的同意,不得设置地役权。

土地使用权转让时,地役权随之转让。换言之,需役地转让时,受让人享有地役

权;供役地转让的时候,地役权对受让人有约束力。

2Z201042物权的设立、变更、转让、消灭和保护

一、不动产物权的设立、变更、转让和消灭

不动产物权的设立,变更,转让和消灭,应当登记,自记载于不动产登记薄时发

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生效力。未经登记,不发生物权效力。关于转让物权的合同自成立时生效。不办理

物权登记,不影响合同的效力。

二、动产物权的设立和转让

动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力。

但是,船舶、航空器、机动车虽属于动产,同样是以交付发生物权效力。但是,

如果不登记的,不能对抗善意第三人。

三、物权的保护

因物权的归属、内容发生争议的,利害关系人可以请求确认权利。无权占有不动产

或者动产的,权利人可以请求返还原物。妨害物权或者可能妨害物权的,权利人可

以请求排除妨害或者消除危险。

造成不动产或者动产毁损的,权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。侵

害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿,也可以请求承担其他民事

责任。

2Z201050建设工程债权制度

2Z201051债的基本法律关系

债权为请求特定人为特定行为作为或者不作为的权利。

债权的内容是双方的权利和义务。债权具有相对性,而物权具有绝对性。债权相对

性归结为如下三个方面:(1)债权主体的相对性;(2)债权内容的相对性;(3)

债权责任的相对性。

2Z201052建设工程债的产生和常见种类

一、建设工程债的产生

(一)合同是债发生的最主要,最普遍的依据。

(二)侵权建筑物,构筑物或者其他设施以及搁置物、悬挂物发生脱落、坠落

造成他人损害,所有人,管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵

权责任。建筑物,构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的,由建设单位与施工单

位承担连带责任。从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害,难

以确定具体侵权人的,除能证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人

给与补偿。

(三)无因管理

——学雷锋而付出了代价,可以要求受助人补偿。

(四)不当得利

——天上掉的馅饼,应该返还给所有人。

2Z201061知识产权的法律特征

我国的知识产权包括著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权以

及其他科技成果权。

一、财产权与人身权的双重属性。这一点区别于作为财产权的物权和债权,也区别

于各种人身权。

二、专有性。即具有绝对的排他性。

三、地域性。物权和债权都不具有这个特征。

四、期限性。物权和债权都不具有这个特征。

注意:新颖性、创造性是不是所有知识产权的特征,而只是发明专利和实用新型专

利所拥有的特征。

2Z201062建设工程中知识产权的常见种类、保护和侵权责任

一、建设工程知识产权的常见种类

(一)专利权

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1.专利权的概念:专利权是指权利人在法律规定的期限内,对其发明创造所享有的制

造、使用和销售的专有权。

2.专利法保护的对象

1)发明。是指产品,方法或者其改进所提出的新的技术方案。

2)实用新型。是对产品的形状,构造或者结合所提出的适用于实用的技术方案,成

为小发明。

3)外观设计。

3.授予专利权的条件:

(1)授予发明和实用新型专利权的条件。新颖性;创造性;实用性。

(2)授予外观设计专利权的条件。新颖性;富于美感;适用工业应用。

4.专利权人的权利和期限。发明的期限为20年,实用新型和外观设计的为10年,

均从申请日计算。

(二)商标权

1.商标与商标专用权的概念

商标可以分为商品商标和服务商标两大类。

2.商标权的内容和保护对象

商标专用权是指商标所有人对注册商标所享有的具体权利。同其他知识产权不同,商

标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护。商标专用权包

括使用权和禁止权两个方面。

3.注册商标的续展、转让和使用许可

注册商标的有效期为10年,自核准注册之日起计算。注册商标有效期满,需要继

续使用的,应当在期满前12个月

内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予6个月的宽展期。每次续

展注册的有效期为10年。商标专用权人可以将商标连同企业或者商誉同时转让,也

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可以将商标单独转让。

(三)著作权

1.概念:在我国,它等同于版权。著作权保护的客体是作品。

2.建设工程活动中常见的著作权作品:

1.文字作品

2.建筑作品

3.图形作品

4.软件

3.著作权的主体包括:

1)单位作品:标书、招标文件。著作权完全归单位所有。

2)职务作品:公民为完成单位的工作任务所创作的作品是职务作品。比如一个单

位设计师,被单位指派设计了一张图纸。一般情况下,职务作品的著作权归作者,

但是单位可以优先使用。可是,如果作者是利用单位的物质条件创作,并且由单位

承担责任,则单位拥有著作权,作者仅拥有署名权。

3)委托作品:有约定的,按照约定。未约定的,著作权属于受托人。

4.著作权的保护期:

1)作者的署名权,修改权,保护作品完整权的保护期不受限制。

2)公民的作品,其发表权,使用权和获得报酬的权利为作者终生以及死后的50年

(12月31日结束)。

3)法人或者其他组织的作品,其发表权,使用权和获得报酬的权利从首次发表之

日开始计算,到50年后的12月31日结束。但作品自创作50年内未发表的,不

再保护。

(四)计算机软件的法律保护

软件著作权属于软件开发者。如无相反证明,在软件上署名的自然人、法人或者其

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他组织为开发者。接受他人委托开发的软件,其著作权的归属由委托人与受托人签订

书面合同约定;无书面合同或者合同未作明确约定的,其著作权由受托人享有。由

国家机关下达任务开发的软件,项目任务书没有约定的,软件著作权由接受任务的

法人或者其他组织享有。

自然人在法人或者其他组织中任职期间所开发的软件有下列情形之一的,该软件著作

权由该法人者其他组织享有,该法人或者其他组织可以对开发软件的自然人进行奖励:

(1)针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件;(2)开发的软件是从事

本职工作活动所预见的结果或者自然的结果;(3)主要使用了法人或者其他组织的

资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织

承担责任的软件。

二、建设工程知识产权的保护

专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为,

可以申请法院责令停止有关行为。法院应当要求申请人提供担保,并在48小时内做

出裁定。

2Z201071担保与担保合同的规定

担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。

第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用《担

保法》担保的规定。

担保合同因为债务合同而产生,因而是从合同。如果主合同无效,从合同也无效。

2Z201072建设工程担保的方式与责任

一、保证的基本法律规定

银行一保函;担保公司一保证书

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(一)保证合同。保证合同由保证人与债权人签订。

保证合同应当包括以下内容:(1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行

债务的期限;(3)保证的方式;(4)保证担保的范围;(5)保证的期间;(6)双

方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备以上规定内容的,可以补正。

(二)保证的方式。一般保证和连带保证。没用约定保证方式的,按照连带责任保

证承担保证责任。

(三)保证人资格。不能作为保证人的主体:国家机关;学校、幼儿园、医院

等以公益为目的的事业单位和社会团体;企业法人的分支机构。

(四)保证责任

1)对担保范围没有明确约定的,视为对全部债务承担责任。

2)保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证担保的范围

内继续承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。保证期间,债权人许可

债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不

再承担保证责任。

3)未约定保证期间的,保证期间为主债务履行届满之日起6个月。

二、建设工程施工常用的担保种类

(一)施工投标保证金。投标保证金除现金外,可以是银行向具的银行保函、保兑

支票、银行汇票或现金支票。

(二)施工合同履约保证金。《招标投标法》规定,招标文件要求中标人提交履约保

证金的,中标人应当提供。施工合同履约保证金,是为了保证施工合同的顺利履行而

要求承包人提供的担保。

(三)工程款支付担保。工程款支付担保,是发包人向承包人提交的、保证按照合

同约定支付工程款的担保,通常采用由银行出具保函的方式。

(四)预付款担保。是指承包人向发包人提供的用于实现承包人按合同规定进行施

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工,偿还发包人已支付的全部预付金额的担保。

2Z201073抵押权、质权、留置权与定金的规定

一、抵押权

债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。

债务人不履行债务时,债权人有权以该财产折价,或者以拍卖或者变卖该财产所得

的价款优先受偿。

可以作为抵押物的对象:

不动产:对国有土地使用权;对荒山、荒丘、荒沟、荒滩的承包经营权;对房

屋等的所有权。应当办理抵押登记,抵押权自登记设立。

动产:交通运输工具,生产设备、原材料、半成品、产品。抵押权自合同生效

时设立。

不得抵押的财产:土地所有权;耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地

使用权;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育、医

疗等设施;有争议的、被查封的财产。

(三)抵押的效力

抵押担保的范围包括主债权以及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。

抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物,应当通知抵押权人,否则转让行为无

效。抵押人转让抵押物的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押

权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债

权的担保。

(四)抵押权的实现

(1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按

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照债权比例清偿。未经登记的,无权利受偿。

(2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押物未登记的,按照合同生效的先后

顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

二、质权

质押是债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有,分为动产质押和权利质押。

质押的特征就是转移占有。

注意:

1.不动产和不动产的权力凭证是不能质押的;

2.动产可以质押,除了动产意外,所有的有价单据,包括股票,国库券,仓单都

可以质押。

三、留置

只有三种合同能行使留置权:

保管合同

运输合同

加工承揽合同

留置权人负有妥善保管留置物的义务。

四、定金

给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行

约定的债务的,应当双倍返还定金。定金合同是实践合同,定金合同自定金交付起

生效。定金数额不得超过主合同标的的20%,超过20%,超过部分无效。

2Z201080建设工程保险制度

2Z201081保险和保险索赔的规定

一、保险概述

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(一)保险的法律概念

危险的存在是保险产生的前提。但保险制度上的危险具有损失发生的不确定性,包

括发生与否的不确定性、发生时间的不确定性和发生后果的不确定性。

(二)保险合同

被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障,享有保险金请求权的人。受益人是指

人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人,投保人、被

保险人可以为受益人。

保险合同一般是以保险单的形式订立的。保险合同分为财产保险合同、人身保险合

同。

1.财产保险合同的转让应该通知保险人,经保险人同意继续承保后,依法转让合同。

2.人身保险合同的受益人由被保险人或者投保人指定。人身保险的保险费,不得以

诉讼的方式要求投保人支付。

二、保险索赔

(一)有效的索赔证明

(二)及时提出索赔

(三)计算损失大小。

如果同时向多家投保,应该按照约定的比例向不同的保险公司提出索赔。

2Z201082建设工程保险的主要种类和投保权益

一、建筑工程一切险(及第三者责任险)

(一)投保人和被保险人

除专用合同条款另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险;发

包人委托承包人投保的,因投保产生的保险费和其他相关费用由发包人承担。

被保险人包括:(1)业主或者工程所有人;(2)承包商或者分包商;(3)技术

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顾问。

(二)保险责任的范围

1.自然事件,含地震,海啸,火山爆发等。

2.意外事故,包括火灾和爆炸。

(三)除外责任

主观的原因(如设计错误,原材料缺陷或工艺不善)

非外在的原因(自然磨损,非外力引起的机械或者电气装置的本身损失)

非建筑的损失(档案文件损失,盘点时发生的短缺)

(六)保险期限

自动工或材料、设备运抵工地之时起始,至工程所有人对部分或全部工程签发完工

验收证书或验收合格,或工程所

有人实际占用或使用或接收该部分或全部工程之时终止,以先发生者为准。但在任

何情况下,保险期限的起始或终止不

得超出保险单明细表中列明的保险生效日或终止日。

二、安装工程一切险(及第三者责任险)

与建筑工程一切险相似。

安装工程一切险内,应该有一个试车考核期,最长不超过3个月。安装工程一切

险对于旧机器设备不负考核期的保

险责任,也不承担其维修期的保险责任。

三、工伤保险和建筑职工意外伤害险

工伤保险为强制性保险。意外伤害险,包括前面的建筑工程一切险,安装工程一切

险都不是强制性保险。

四、保险经纪人和保险代理人

前者为投保人服务,后者为保险人服务。

21

2Z201090建设工程法律责任制度

2Z201091法律责任的基本种类和特征

根据违法行为的性质和危害程度,可以将法律责任分为:

1.违宪法律责任

2.刑事法律责任

3.民事法律责任

4.行政法律责任

5.国家赔偿责任

2Z201092建设工程民事责任的种类以及承担方式

民事责任的功能主要是一种民事救济手段。

一、民事责任的种类

包括侵权责任和违约责任。

注意:

6)修理、重作和更换(也叫做:采取补救措施);

8)支付违约金。

以上两种属于违约责任的承担方式。

22

7)“赔偿损失”则既可以作为违约责任的承担方式,也可以作为侵权责任的承担

方式。其余的均属于侵权责任的承担方式,包括:1)停止侵害;2)排除妨碍;

3)消除危险;4)返还财产;5)恢复原状;9)消除影响,恢复名誉;10)

「行政处分警告、记过、记大过、降级、

撒粗、开除。

2・(内部制裁措施)具

警告;罚款;没收违法所得、王

没收非法财物;责令停产停业;卷

暂扣或吊销许可证、暂扣或者

吊销执照行政拘留;法律、

I行政处罚(7种)5

行政法规规定的其他行政处罚。

赔礼道歉。属于侵权责任的承担方式。

2Z201093建设工程行政责任的种类以及承担方式

行政处罚:警告、罚款、没收违法所得、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、

行政拘留。

行政处分:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。

2Z201094建设工程刑事责任的种类以及承担方式

主刑:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑

注:不能同时适用两个主刑。

附加刑:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。

工程领域常见的刑事责任:

一、工程重大安全事故罪(工程质量造成的)

对直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重的,处5

23

年以上10年以下有期徒刑,并

处罚金。

二、重大责任事故罪(个人的不当行为造成的)

强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处5年

以下有期徒刑或者拘役;情节特

别恶劣的,处5年以上有期徒刑。

三、重大劳动安全事故罪(安全设施和安全条件不符合造成的)

对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役;情节

特别恶劣的,处3年以上7年以下有期徒刑。

四、串通投标罪。投标人相互串通投标报价.损害招标人或者其他投标人利益,情

节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金u投标人与招标人串

通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的、依照以上规定处罚。

2Z202000施工许可法律制度

2Z202010建设工程施工许可制度

2Z202011施工许可证和开工报告的适用范围

建设工程开工前,建设单位应当向工程所在地县级以上建设部门申领施工许可证。

不需要办理施工许可证的范围:

临时性房屋

限额以下的小型工程(投资额在30万元以下,或者建筑面积在300平方米以下)

按照国务院规定需要办理开工报告的

军用房屋建筑工程

抢险救灾的工程

农民自建的两层(含两层)以下的住宅

24

2Z202012申请主体和法定批准条件

需要具备的条件:

(一)已经办理该建筑工程用地批准手续

(二)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证。规划许可证分为用地规

划许可证和工程规划许可证。

什么时候申请用地规划许可证?对于划拨用地和出让用地是不一样的。

1)划拨用地:

第一步,向县级以上规划主管部门申请用地规划许可证;第二步,向县级以上人民

政府土地主管部门申请用地,经人民政府审批后,由土地主管部门划拨土地。(先

证后地)

2)出让用地:

第一步,建设单位同政府签订土地使用权出让合同;第二步,向县级以上规划主管

部门申请用地规划许可证。(先地后证)

(三)施工场地已经具备了基本施工条件,需要征收房屋的,其进度符合要求

(四)已经确定施工企业——人

按照规定应当招标的工程没有招标,应当公开招标的工程没有公开招标,或者肢解

发包工程,以及将工程发包给不具备相应资质条件的企业的,所确定的施工企业无

效。

(五)有满足施工需要的施工图纸及技术资料一一图。且施工图文件经过了审查。

编制施工图设计文件,应当满足设备材料采购、非标准设备制作和施工的需要,并

注明建设工程合理使用年限。

(六)有保证工程质量和安全的具体措施一一安

建设单位在领取施工许可证或者开工报告前,应当办理工质量监督手续。建设单位在

25

办理施工许可前,应该提供安全措施等资料。施工组织设计是施工准备的核心环节,

应该由施工单位在开工前编制完成。

(七)按照规定应当委托监理的已委托监理

需要办理监理的工程:1.国家重点建设工程;2.大中型公用事业工程;3.成片开

发建设的住宅小区;4.利用外国政府,国际组织贷款的工程;5.其它。

(A)建设资金已经落实一一钱

建设工期不足1年的,到位资金原则上不低于工程合同价的50%,建设工期超过1

年的(含1年),到位资金原则上不低于合同价的30%o概括而言,领取施工许可

证的条件可以概括为:人监图钱地安

(九)其他条件

依法应当经公安机关消防机构进行消防设计审核的建设工程,未经依法审核或者审核

不合格的,负责审批该工程施工许可的部门不得给予施工许可;其他建设工程取得

施工许可后经依法抽查不合格的,应当停止施工。只有全国人大及其常委会制定的法

律和国务院制定的行政法规,才有权增加施工许可证新的申领条件。发证机关应当自

收到申请之日起15日内,对符合条件的申请颁发施工许可证。

2Z202013延期开工、核验和重新办理批准的规定

1.施工许可证。施工许可证必须在3个月内开工。最多可以申请2次延期,每次

申请3个月。且延期申请应该在到期前提出。中止施工,建设单位自中止施工1个

月内,向发证机关报告;中止施工满1年的,在恢复施工前,应当核验施工许可

证。经核验不符合条件的,应当收回其施工许可证,不允许恢复施工,待条件具备

后,由建设单位重新申领施工许可证。

2.开工报告

开工报告不能延期,因故不能按期开工6个月,应该重新办理开工报告批准手续。

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2Z202014违法行为应当承担的法律责任

一、未经许可擅自开工。《建筑法》规定,未取得施工许可证擅自开工,如果符

合开工条件,应该立即补办;如果不具备开工条件,应当立即停工,并对建设单

位可以处以罚款。

二、规避办理施工许可证应承担的法律责任。由有管辖权的发证机关责令停止施工,

限期改正,对建设单位处工程合同价款1%以上2%以下罚款;对施工单位处3万元

以下罚款。(同时处罚两方)

三、骗取和伪造施工许可证应承担的法律责任。建设单位采用欺骗、贿赂等不正当

手段取得施工许可证的,由原发证机关撤销施工许可证,责令停止施工,并处1万

元以上3万元以下罚款。

建设单位隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请施工许可证的,发证机关不予受理或者

不予许可,并处1万元以上3万元以下罚款。建设单位伪造或者涂改施工许可证的,

由发证机关责令停止施工,并处1万元以上3万元以下罚款。

四、对单位主管人员的处罚。给予单位罚款处罚的,对单位直接负责的主管人员和其

他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下罚款。单位及相关责任人受到处罚

的,作为不良行为记录予以通报。

2Z202020施工企业从业资格制度

2015年1月住房城乡建设部经修改后发布的《建筑业企业资质管理规定》中规定,

建筑业企业是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程的新建、扩建、改

建等施工活动的企业。

2Z202021企业资质的法定条件和等级

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企业应该按照其拥有的资产,主要人员、已完成的工程业绩和技术装备等条件申请

建筑企业资质。

一、法定条件

1.有符合规定的净资产(不是注册资本)净资产=资产总额一负债

施工总包一级、二级、三级分别需要:①1亿元以上,4000万元以上和800万元

以上。②有符合规定的主要人员。(不是主要技术人员)建筑企业必须拥有注册建造

师以及其他注册人员、工程技术人员、施工现场管理人员和技术工人。③有符合规

定的已经完成的业绩。施工总包三级企业不再要求已经完成的业绩。④有符合规定的

技术装备

二、施工企业的资质序列、类别和等级

资质序列:施工总承包、专业承包和施工劳务资质

1.施工总承包序列有12个资质类别,一般分为4个级别:特级、一级、二级和

三级。

2.专业承包序列有36个资质类别

3.施工劳务资质不分类别和等级

三、施工企业的资质许可

我国对建筑业企业的资质管理,实行分级实施与有关部门相配合的管理模式。

(一)管理体制

国务院住房城乡建设主管部门负责全国建筑业企业资质的统一监督管理,其他行业主

管部门配合。

建筑业从事违法活动,违法行为发生地县级建设部门或者其他部门查处,并将结果

告知该建筑企业的资质许可机关。

国务院建设主管部门负责实施下列建筑业企业资质的许可:

(1)施工总承包资质序列特级资质、一级资质及铁路工程施工总承包二级资质;

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(2)专业承包资质序列公路、水运、水利、铁路、民航方面的专业承包一级资

质及铁路、民航方面的专业承包二

级资质;涉及多个专业的专业承包一级资质。

由企业工商注册所在地设区的市人民政府住城乡建设主管部门许可:

(1)施工总承包资质序列三级资质;

(2)专业承包资质序列三级资质及预拌混凝土、模板脚手架专业承包资质;

(3)施工劳务资质;

(4)燃气燃烧器具安装、维修企业资质。

四、施工企业资质证书的申请、延续和变更

(一)资质申请

企业首次申请、增项申请建筑企业资质,应当申请最低等级资质。

企业申请建筑业企业资质,应当提交以下材料:(1)建筑业企业资质申请表及相应

的电子文档;(2)企业营业执照正副本复印件;(3)企业章程复印件;(4)企业资

产证明文件复印件;(5)企业主要人员证明文件复印件;(6)企业资质标准要求的

技术装备的相应证明文件复印件;(7)企业安全生产条件有关材料复印件;(8)按

照国家有关规定应提交的其他材料。

(二)证书延续

资质证书的有效期为5年。有效期届满3个月前,向原资质许可机关申请办理资

质延续手续。

(三)证书变更

1.资质证书变更的程序.企业在资质证书有效期内名称、地址、注册资本、法人代

表等发生变化,应当在工商部门办理变更后的1个月内办理资质证书变更手续。

2.企业更换、遗失补办建筑业资质企业资质证书

企业遗失建筑业企业资质证书的,在申请补办前应当在公众媒体上刊登遗失声明,资

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质许可机关在2个工作日内办理完毕。

3.企业发生合并、分立、改制的资质办理.企业发生合并、分立、重组以及改制等

事项,需承继原建筑业企业资质的,应当申请重新核定建筑业企业资质等级。

(四)不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定

申请资质升级、资质增项之日1年内有下列情形之一的,资质许可机关不予批准企

业的资质升级和增项申请:特别注意其中的两点:

6)恶意拖欠分包单位工程款或农民工工资的;

11)未依法履行工程质量保修义务或者拖延履行保修义务,造成严重后果的。

(五)企业资质证书的撤回、撤销和注销

1.撤回

已经取得资质后的企业不再符合相应资质条件的,建设主管部门可以责令其限期改正

(最长不超过3个月);逾期不改的,资质许可机关可以撤回其资质。被撤回建筑

业企业资质证书的企业,可以在资质被撤回后3个月内,向资质许可机关提出核定

低于原等级同类别资质的申请。

2.撤销

凡是机关有过错导致不该授予资质却授予资质的情况,或者通过欺骗,贿赂的手段

取得资质的,可以撤销建筑企业的资质。

3.注销

资质许可机关应当依法注销建筑业企业资质:(1)资质证书有效期届满,未依法申

请延续的;(2)建筑业企业依法终止的;(3)资质依法被撤销、撤回或吊销的;

(4)企业提出注销申请的;(5)其他。

五、外商投资建筑业企业的规定

(一)外资建筑企业的设立

外资申请总承包特级和一级,专业承包一级,设立应该由外贸部进行审批,资质应

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该由住建部进行审批。申请其他

等级的,其设立由省级外经贸部门审批,资质应该由省级建设部门审批。

中外合资经营建筑业企业、中外合作经营建筑业企业中方合营者的出资总额不得低于

注册资本的25%O

(三)承揽范围

(1)全部由外国投资、外国赠款、

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