法理学(第2章)法的本质和特征解析说课讲解

法理学(第2章)法的本质和特征解析二、关于“法的本质”的几种代表性观点（一）历史上对“法的本质”的解答意志说。包括神的意志说、君主意志说、人民意志说、统治阶级意志说、主权者意志说。理性说。包括神的理性说、人的理性说。如古罗马思想家西塞罗认为法律乃是自然中固有的最高理性。伦理价值说。即把法视为伦理价值的载体或化身，如古希腊思想家亚里士多德认为法就是正义；而美国总统林肯认为“法是显露的道德，道德是隐藏的法”。源远流长的自然法学派更是认为，法律是伦理的一部分，自然法乃是笼罩全人类甚至整个宇宙的一系列平等、正义原则。命令说。法国的博丹、英国的霍布斯和奥斯丁等人认为法是君主或主权者的命令。工具说。如我国古代许多思想家把法视为“定分止争”的工具，管仲和葛洪等人则把法视为驱人向善的工具。（二）当代中国学者的看法长期以来，我国法学界一直认为，法是由社会物质生活条件决定的、上升为国家意志的统治阶级的意志。（意志是追求某一目的的实现而产生的心理状态）随着社会的发展以及学术研究与思考的深入，上述传统法本质观的局限性也日益明显。于是，有的学者提出法律是理性与意志的复合体；有的学者认为“法是‘理’与‘力’的结合”；有的则认为“法是理性的对话”；也有的学者认为法律是一个安排秩序的分类体系；还有的学者认为法律是一种激励机制。上述种种观点，都接触到了法律的某些面相，在一定程度上有其合理性，但并没有抓住问题的关键或核心。三、法的本质新解法的本质在于法是基于社会力量对比状况和客观规律的权威性价值准则。（一）法是社会分化和社会力量对比与消长的产物

1.解读社会力量社会力量乃是人们基于不同的自然状况和社会利益追求而凝聚成的不同的社会群体、集团、阶层与阶级、种族与民族、国家与国家集团等。需要特别指出的是：其一，国家权力是一种特殊的社会力量；其二，国际社会是一种放大了的社会力量；其三，利益是凝聚社会力量的吸铁石，又是引发社会力量分化与冲突的金苹果。法首先是社会内部分化的产物。法的创制和变革是各派社会力量对比与消长的结果。（二）法是人类社会生产方式和生活方式的规则化“如果一种生产方式持续一个时期，那末，它就会作为习惯和传统固定下来，最后被作为明文的法律加以神圣化。”——马克思：《资本论》“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。随着法律的产生，就必然产生出以维护法律为职责的机关——公共权力，即国家。”——恩格斯：《论住宅问题》法是人类社会生产方式和生活方式的规则化。这不仅体现在民事和商事等领域，而且也体现在政治生活、文化生活及其他领域。“法是人类社会生产方式和生活方式的规则化”这一命题，揭示了法的合规律性及社会一致性（社会共识）。（三）法是一种权威性价值准则1.作为一种价值准则的法法的一个重要功能，就是以社会组织或国家的名义，认同和推行一定的价值，使其作为一定社会或一定时期的主流价值或权威价值。任何一个社会个体，任何一个社会群体，任何一个社会阶层，在具体问题上的看法可以有异，但在一些基本的问题上必须有明确的底线和准则；社会生活丰富多彩，每个人可以选择自己的生活方式，但大是大非方面必须有正确的态度或形成相对一致的共识。这就是作为价值准则的法的基本前提和目的所在。2.法作为价值准则的权威性在一般意义上，权威是指使人信从的力量和威望；也指在某种范围内最有地位的人或事物。权威不等同于权力，它建立在权力合法性的基础之上。权力来自法则，权威出自民心。权力只有获得相关的认可、遵从与拥护时才能真正成为权威。这就意味着权威的合法性不能仅仅从规范意义上的法来理解。法所确认和保障的价值准则一般都是权威性的，一旦作出便不能轻易更改，法的接受者虽有异议和不满，也无权作出变更和修正。这是因为法一方面是人类社会生产方式和生活方式的规则化，体现了法的合规律性以及社会一致性；另一方面，法又是社会内部分化的产物，具有合意志性，以及基于社会对立基础上的社会强制性。四、法的基本特征（一）法是调整社会行为的规范其一，法直接调整人的行为，而不过问行为主体的身份或地位。其二，法（特别是现代法律）只调整人的行为，而不直接调整人的内在思想。其三，法只调整人的社会行为，而不过问纯粹个人的行为。其四，法是对社会行为的一般性调整。其五，法在实施中的一般性适用。

（二）法具有制度化的强制性任何社会规范都有程度不同的强制性，但法的强制性是高度组织化、制度化的。

法的强制力量有一个发展演变的过程。首先，在原始习惯法产生的初期（有学者认为原始习惯法产生于血缘家族之后的母系氏族公社时期），主要靠社会舆论、氏族首领的威望、氏族权力机构的惩戒等社会强制力来保障习惯法的实施。其次，在氏族社会末期，法庭和诉讼已经成为保证原始习惯法实施的手段。再次，随着国家的产生，习惯法逐渐向成文法过渡，国家强制力（指国家的军队、警察、法庭、监狱等有组织的国家暴力）也逐渐成为保障法律施行的主要工具。此外，“阶级对抗社会的法能够代表全体居民的利益越少，法律形式依赖于国家强制力就越多。”（三）法具有严格的程序性程序是指人们为完成某项任务或达到某个目标而预先设定好的行为的方式和步骤。法律程序则是指人们实施法律行为所必须遵循的法定步骤和方式。程序是法律的生命形式，是实现实体权利、权力、义务的合法方式或必要条件，更是现代法治的基石。（四）法具有切实的可诉性

“法的可诉性”指的是法（尤其是法律，即成文法）作为一种规范人们外部行为的规则，可以被任何人在法定的机构中通过争议解决程序（特别是诉讼程序）加以运用的可能性。这是法与生俱来的一个基本特性，也是法区别于非法的一个重要方面。法的可诉性意味着：首先，在立法时就应注意不仅要在法律规范中制定明确的行为模式和相应的法律后果（奖励或惩罚），而且要制定产生纠纷后的解决途径和规定诉讼主体。其次，法的可诉性要求建立解决纠纷的机构、解决纠纷的程序和有效的执行机构。否则