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文档简介
经济法第一章总论12
本章历年考核分值在10分左右徘徊,题型以单、多、判为主,虽仍非重点章节,但其中“仲裁、诉讼管辖与时效”等内容依然需要大家重点关注。
2016年本章内容细节变化较多,新增权利能力、行为能力界定;适用法的效力原则;全面推进依法治国等内容。考情分析3一、法的本质与特征(★)1.法的本质
法是统治阶级的国家意志的体现,这是法的本质。
(1)法只能是“统治阶级”意志的体现;
第一节法律基础4一、法的本质与特征(★)
(2)法是由统治阶级的物质生活条件决定的,是社会客观需要的反映;
(3)法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”,而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加;
(4)法体现的不是一般的统治阶级意志,而是统治阶级的“国家意志”。5一、法的本质与特征(★)2.法的特征(2016年调整)
(1)法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范,具有“国家意志性”。
(2)法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力,具有“强制性”。
(3)法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范,具有“利导性”。
6一、法的本质与特征(★)
(4)法通过规定人们的权利和义务来分配利益,从而影响人们的动机和行为,具有“利导性”。
(5)法是明确而普遍适用的规范,具有“规范性”。
(6)法具有明确的内容,能使人们预知自己或他人—定行为的法律后果,具有“可预测性”。7下列关于法的本质与特征的表述中,不正确的是()。
A.法是由国家制定或认可的规范
B.法是全社会成员共同意志的体现
C.法由统治阶级的物质生活条件所决定
D.法凭借国家强制力的保障获得普遍遵行的效力【例题·单选题】『正确答案』B
『答案解析』本题考核法律关系的本质与特征。法是统治阶级的国家意志的体现,因此选项B错误。8关于法的本质与特征的下列表述中,正确的有()。
A.法由统治阶级的物质生活条件所决定
B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益
C.法是由国家制定或认可的行为规范
D.法由国家强制力保障其实施【例题·多选题】『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核法律关系的本质与特征。ABCD四个选项表述均正确。9法的主要内容是由规定权利、义务的条文构成的,法律通过规定人们的权利和义务来分配利益,从而影响人们的动机和行为,进而影响社会关系,实现统治阶级的意志和要求,维持社会秩序,这体现了法的()。
A.国家意志性B.强制性C.利导性D.规范性【例题·单选题】『正确答案』C
『答案解析』本题考核法律关系的本质与特征。法通过规定人们的权利和义务来分配利益,从而影响人们的动机和行为,具有“利导性”,因此选项C正确。10二、法律关系三要素(★★★)11二、法律关系三要素(★★★)梅长苏郡主12二、法律关系三要素(★★★)梅长苏郡主主体内容客体13二、法律关系三要素(★★★)1、主体自然人、法人、国家等2.主体资格(2016年新增)
区分“权利”能力与“行为”能力
“权利”能力:“法律赋予”公民、法人或者其他组织享有权利、承担义务的资格。
“行为”能力:法律确认公民、法人或者其他组织能够“通过自己的行为”实现权利、承担义务的资格。14二、法律关系三要素(★★★)(1)自然人的权利能力与行为能力
权利能力:始于出生、终于死亡
行为能力:年龄+精神状态(2)法人以及其他组织的权利能力与行为能力
权利能力:始于产生、终于消灭
行为能力:同权利能力15二、法律关系三要素(★★★)1018民事(完全)不能不能完全16自立根据民法通则规定:“以上”、“以下”均包括本数,“超过”、“不满”均不包括本数。16二、法律关系三要素(★★★)民事行为能力年龄精神状态无民事行为能力人不满10周岁(<10)“(完全)不能”辨认自己行为的精神病人限制民事行为能力人10周岁以上不满18周岁(10≤X<18)“不能完全”辨认自己行为的精神病人完全民事行为能力人年满18周岁(≥18)
16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源(16≤X<18)
17二、法律关系三要素(★★★)内容权利义务【注意】任何一方的权利都必须有另一方义务的存在,没有无义务的权利,也没有无权利的义务。18二、法律关系三要素(★★★)客体【注意】物可以有形态也可以没有形态。物自然物一般等价物人造物19二、法律关系三要素(★★★)客体【注意1】人身是指人身体的部分或整体,但活人的整个身体不是法律关系的客体。
【注意2】人身权利不能滥用,对人身行使权利时必须依法进行,不得超出法律授权界限,严禁对他人人身非法强行行使权利。人身20二、法律关系三要素(★★★)客体知识道德21二、法律关系三要素(★★★)客体【注意】这里的行为是指“行为的结果”包括:生产经营行为;经济管理行为;提供一定劳务的行为;完成一定工作的行为。行为22根据我国法律制度的规定,下列各项中,能够成为法律关系主体的有()。
A.自然人B.商品
C.法人
D.行为【例题·多选题】『正确答案』AC
『答案解析』本题考核法律关系的主体。法律关系的主体包括自然人、法人和国家。商品、行为属于法律关系的客体,因此选项AC正确,BD错误。23下列关于自然人民事行为能力的说法中正确的有()。
A.年满18周岁的公民是完全民事行为能力人
B.16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民是完全民事行为能力人
C.不能完全辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人
D.10周岁以下的公民是无民事行为能力人【例题·多选题】24
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核法律关系的主体资格。民法上,18周岁以上的公民、16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民,为完全民事行为能力人,因此选项AB正确。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,不满10周岁的公民是无民事行为能力人,因此选项CD错误。25下列各项中,可以成为法律关系客体的有()。
A.土地使用权
B.纯净的饮用水
C.清洁的空气
D.不受噪音干扰的环境【例题·多选题】26『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核法律关系的客体。物可以作为法律关系的客体,但是单独出现的“水、空气、环境”等不能作为法律关系的客体,前面必须加有定语修饰才可以作为法律关系的客体,因此选项ABCD均正确。2728三、法律事实(★★)概念:法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。
分类标准:是否以当事人的意志为转移。29三、法律事实(★★)(一)法律事件
不以当事人的意志为转移。
自然现象(自然事件、绝对事件):
地震、洪水、台风、森林大火等+生、老、病、死及意外事故。
社会现象(社会事件、相对事件):
战争、重大政策的改变等。
【注意】法律事件的出现不以当事人的意志为转移,具有不可抗力的特征。30三、法律事实(★★)(二)法律行为
以当事人的意志为转移分类标准分类内容代表行为行为是否合法合法行为与违法行为
行为的表现形式积极行为与消极行为
行为是否通过意思表示作出意思表示行为
非表示行为拾得遗失物、发现埋藏物31主体意思表示的形式单方行为遗嘱、行政命令多方行为
行为是否需要特定形式或实质要件要式行为与非要式行为
主体实际参与行为的状态自主行为与代理行为
是否存在对待的给付有偿行为和无偿行为
法律行为间的依存关系主法律行为和从法律行为买卖+保证合同32三、法律事实(★★)
【注意1】人的行为并非都是法律行为。
【注意2】重点掌握“法律事件”与“法律行为”的区分,并看清题目问法。
【注意3】法律行为的反向问法,例:订立遗嘱是合法行为、积极行为、意思表示行为、单方行为、要式行为、自主行为。33下列各项中,能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的是()。
A.法律关系的内容
B.法律关系的主体
C.法律事实
D.法律关系的客体【例题·单选题】『正确答案』C
『答案解析』本题考核法律事实。法律事实是引起法律关系发生、变更或者消灭的直接原因,因此选项C正确。34根据行为是否需要特定形式或实质要件,法律行为可以分为()。
A.单方的法律行为和多方的法律行为
B.有偿的法律行为和无偿的法律行为
C.要式的法律行为和不要式的法律行为
D.主法律行为和从法律行为【例题·单选题】35『正确答案』C
『答案解析』本题考核法律行为。根据行为是否需要特定形式或者是实质要件,可以分为要式行为和非要式行为。要式行为,是指必须具备某种特定形式或程序才能成立的法律行为;非要式行为,是指无需特定形式或程序即能成立的法律行为,因此选项C正确。36以下属于单方行为的是()。
A.立遗嘱
B.缔结婚姻
C.签订合同
D.销售商品【例题·单选题】『正确答案』A
『答案解析』本题考核法律行为。单方行为,是指由法律主体一方的意思表示即可成立的法律行为,因此选项A正确。BCD均属于多方行为。37下列各项中,能够引起法律关系发生、变更和消灭的事实有()。
A.自然灾害
B.公民死亡
C.签订合同
D.提起诉讼【例题·多选题】38『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核法律事实。法律事实是引起法律关系发生、变更或者消灭的直接原因,包括法律事件和法律行为,AB属于法律事件,CD属于法律行为,因此选项ABCD均正确。39法律行为根据行为是否通过意思表示作出分为意思表示行为和非表示行为,下列属于非表示行为的有()。
A.订立遗嘱
B.行政命令
C.拾得遗失物
D.发现埋藏物【例题·多选题】40『正确答案』CD
『答案解析』本题考核法律行为。非意思表示行为,是指非经行为者意思表示而是基于某种事实状态即具有法律效果的行为,拾得遗失物、发现埋藏物均不需要当事人作出意思表示,因此选项CD正确。41四、法的形式和分类(★★★)(一)法的形式42形式制定机关注意要点名称规律宪法全国人大国家根本大法,具有最高的法律效力
法律全国人大及其常委会全国人大及其常委会有权就有关问题作出规范性决议或者决定,与法律具有同等地位和效力××法法规行政法规国务院
××条例地方性法规
(自治条例、单行条例)“地方”人大及其常委会省;省会、特区、较大的市(1+3)××地方××条例四、法的形式和分类(★★★)43形式制定机关注意要点名称规律规章部门规章国务院各部委规章在法院审理行政案件时“仅起参照作用”××办法
××条例实施细则地方政府规章地方人民政府政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外,还不得与上级和同级地方性法规相抵触××地方××办法效力排序宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章四、法的形式和分类(★★★)44下列规范性文件中,属于规章的有()。
A.国务院发布的《企业财务会计报告条例》
B.上海市人民政府发布的《上海市旅游业管理办法》
C.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》
D.北京市人大常委会发布的《北京市城乡规划条例》【例题·多选题】45『正确答案』BC
『答案解析』本题考核法的形式。规章分为部门规章和地方政府规章,由国务院各部委和地方人民政府制定,通常表现为“某某办法”,或者“某某地方某某办法”,选项BC属于地方政府规章,因此选项BC正确,选项A属于行政法规,D属于地方性法规。46下列法的形式中,由全国人民代表大会及其常务委员会经一定立法程序制定颁布的规范性文件是()。
A.宪法B.行政法规
C.法律
D.行政规章【例题·单选题】『正确答案』C
『答案解析』本题考核法的形式。法律是由全国人民代表大会及其常务委员会经一定立法程序制定颁布的规范性文件,因此选项C正确。47三、法律事实(★★)(二)适用法的效力原则(2016年新增)1、上位法优于下位法
宪法至上原则、法律高于法规原则、法规高于规章原则、行政法规高于地方性法规原则2、特别法优于一般法3、新法优于旧法48三、法律事实(★★)(二)适用法的效力原则(2016年新增)4、自治条例优于法律、法规的一般规定4950下列关于适用法的效力原则说法中正确的有()。
A.上位法的效力优于下位法
B.同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用一般规定
C.新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定
D.自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定【例题·多选题】51『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核适用法的效力原则。同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决,因此选项B错误。ACD均表述正确。52地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定,认为应当适用部门规章的,应当决定在该地方适用部门规章的规定。()【例题·判断题】『正确答案』错53三、法律事实(★★)(三)法的分类划分标准法的分类法的创制方式和发布形式划分成文法和不成文法根据法的内容、效力和制定程序划分根本法和普通法根据法的内容划分实体法和程序法根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分一般法和特别法根据法的主体、调整对象和形式划分国际法和国内法根据法律运用的目的划分公法和私法54下列对法所作的分类中,以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是()。
A.成文法和不成文法B.根本法和普通法
C.实体法和程序法
D.一般法和特别法【例题·单选题】『正确答案』A
『答案解析』本题考核法的分类。根据法的创制方式和发布形式划分,法分为成文法和不成文法,因此选项A正确。55下列对法所作的分类中,以法的空间效力、时间效力或对人的效力进行分类的是()。
A.成文法和不成文法B.根本法和普通法
C.一般法和特别法D.实体法和程序法【例题·单选题】
『正确答案』C
『答案解析』本题考核法的分类。根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分,法分为一般法和特别法,因此选项C正确。56五、法律部门与法律体系六、全面推进依法治国(2016年新增)5758一、经济纠纷的解决途径(★★)第二节经济纠纷的解决途径途径平等主体不平等主体仲裁民事行政复议行政诉讼政府参与59一、经济纠纷的解决途径(★★)【注意1】“或裁或审原则”:平等主体之间出现经济纠纷时,只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式,有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,人民法院才可以行使管辖权。60一、经济纠纷的解决途径(★★)【注意2】行政复议与行政诉讼都由行政管理相对人一方提出申请,选择哪种方式与纠纷的性质有关。(选择复议、必经复议、只能复议)行政管理相对人行政机关必宰客饭庄县地税局61平等主体发生争议时只能选择民事诉讼解决。()【例题·判断题】『正确答案』错
『答案解析』本题考核经济纠纷的解决途径。平等主体之间发生经济纠纷时,可以选择仲裁或者民事诉讼两种方式中的一种来解决,因此本题目表述错误。62二、仲裁(一)仲裁的适用范围(★★)(2016年改错)
1.适用:平等主体间的合同纠纷和其他财产权益纠纷。
2.不适用《仲裁法》:劳动争议、农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷。
劳动争议适用《劳动争议调解仲裁法》;农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》。63二、仲裁3.不能提请仲裁
(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;
(2)行政争议。
【注意】每个公民都有“抚养子女”和“赡养老人”的义务,抚养和赡养谈不到仲裁的问题。
【提示】分清“适用《仲裁法》”和“可以申请仲裁”的区别。64下列选项中,属于可以提请仲裁的有()。
A.甲乙之间的农业承包合同纠纷
B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷
C.甲乙之间的财产赠与纠纷
D.甲乙之间的劳动争议纠纷【例题·多选题】65
『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核仲裁的相关规定。ABCD四个选项均可以提起仲裁,农业承包合同纠纷适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》,货物买卖合同纠纷、财产赠与纠纷适用《仲裁法》,劳动争议适用《劳动争议调解仲裁法》,因此选项ABCD均正确。66二、仲裁(二)仲裁的基本原则(★★★)
1.自愿原则——双方自愿,达成仲裁协议。
没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。
2.公平合理原则
在法律没有规定或者规定不完备的情况下,仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。67二、仲裁
3.独立仲裁原则
仲裁机构不依附于任何机关而独立存在,仲裁依法独立进行,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
【注意】仲裁机构间也没有隶属关系。
4.一裁终局原则
仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。68对仲裁庭作出裁决不服时,仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷再申请仲裁。()【例题·判断题】『正确答案』错
『答案解析』本题考核仲裁的基本原则。仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理,因此本题目表述错误。69二、仲裁(三)仲裁机构(★)
仲裁委员会“不”按行政区划层层设立,仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系,仲裁委员会之间也没有隶属关系。
【注意1】仲裁委员会的组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于“2/3”。
【注意2】仲裁委员会是“民间组织”,属于“商务服务业”范畴,既不是行政机关也不是司法机关。70二、仲裁(四)仲裁协议(★★)
1.仲裁协议的形式
仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。
2.仲裁协议的内容
因履行本合同发生的一切争议,由当事人协商解决,协商不成,提交北京市仲裁委员会仲裁。
【注意】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。71二、仲裁3.仲裁协议的效力
(1)仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力。
(2)当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在“仲裁庭首次开庭前”提出。
72东吴仲裁协议有异议仲裁庭法院东吴√73二、仲裁(3)当事人达成仲裁协议,一方向法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;
【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。
另一方在“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。74根据《仲裁法》的规定,下列各项中,属于仲裁协议必备内容的有()。
A.仲裁事项
B.请求仲裁的意思表示
C.选定的仲裁员D.选定的仲裁委员会【例题·多选题】『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核仲裁协议的内容。仲裁协议的基本内容有:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会,因此选项ABD正确。75甲、乙发生合同纠纷,继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效,乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中,符合法律规定的是()。
A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定
B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定
C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁法院裁定
D.该仲裁协议自然失效【例题·单选题】76
『正确答案』B
『答案解析』本题考核仲裁协议的效力。当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由法院裁定,因此选项B正确。77甲、乙因买卖货物发生合同纠纷,甲向法院提起诉讼。开庭审理时,乙提出双方签有仲裁协议,应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中,符合法律规定的是()。
A.仲裁协议有效,法院驳回甲的起诉
B.仲裁协议无效,法院继续审理
C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式
D.视为甲、乙已放弃仲裁协议,法院继续审理【例题·单选题】78『正确答案』D
『答案解析』本题考核仲裁协议的效力。另一方在“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理,因此选项D正确。79下列关于仲裁协议效力的说法中正确的有()。
A.口头达成仲裁的意思表示无效
B.仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,仲裁协议无效
C.合同无效,仲裁协议也无效
D.有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权【例题·多选题】80
『正确答案』AD
『答案解析』本题考核仲裁协议的效力。仲裁协议应以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效,因此选项A正确;仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效,因此选项B错误;仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力,因此选项C错误;有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权,因此选项D正确。81二、仲裁(五)仲裁裁决(★★★)
1.仲裁管辖权
仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议选定仲裁委员会。
2.仲裁庭的组成
仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。
(1)当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定,第3名仲裁员为首席仲裁员。
82二、仲裁
(2)当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。
3.回避制度—公平合理原则
4.仲裁应“开庭”但“不公开”—自愿原则
【注意1】当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料做出裁决。
【注意2】当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。
83二、仲裁5.仲裁的和解与调解
(1)当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。
84东吴仲裁协议和解撤回申请作出裁决书√再仲裁×85二、仲裁
(2)仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书,调解书与裁决书具有同等的法律效力。
调解书经双方当事人“签收后”,即发生法律效力。在调解书“签收前”当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。86二、仲裁6.作出裁决
(1)裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;
(2)仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。2:1少数服从多数1:1:1听“长苏”哥哥的AB东吴长苏裁决87二、仲裁7.履行裁决及强制执行
仲裁裁决作出后,当事人应当履行裁决。
一方当事人不履行的,另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向“人民法院”申请执行。
【注意】与“一裁终局原则”进行区分。88东吴仲裁协议裁决当事人“不履行”裁决向法院申请执行当事人“不服”裁决就同一事项向法院诉讼89当事人申请仲裁,必须按照级别管辖和地域管辖的规定选择仲裁委员会。()【例题·判断题】『正确答案』错
『答案解析』本题考核仲裁裁决。仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议选定仲裁委员会,因此本题目表述错误。90下列关于仲裁审理的表述中,符合仲裁法律制度规定的有()。
A.除当事人协议外,仲裁开庭进行
B.仲裁员不实行回避制度
C.当事人可以自行和解
D.仲裁庭可以进行调解【例题·多选题】91『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核仲裁裁决。仲裁实行回避制度,因此选项B错误;仲裁应该当庭进行,当事人可以自行和解,也可以由仲裁庭进行调解,因此选项ACD正确。92甲、乙因合同纠纷申请仲裁,仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的有()。
A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决
B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决
C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决
D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决【例题·多选题】93『正确答案』AC
『答案解析』本题考核仲裁裁决。裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出,因此选项AC正确。94甲、乙因合同纠纷申请仲裁,三名仲裁员形成两种意见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的是()。
A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决
B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决
C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决
D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决【例题·单选题】95『正确答案』A
『答案解析』本题考核仲裁裁决。仲裁裁决形成两种意见时,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,因此选项A正确。96甲、乙因合同纠纷申请仲裁,三名仲裁员对案件各执己见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的是()。
A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决
B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决
C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决
D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决【例题·单选题】97『正确答案』C
『答案解析』本题考核仲裁裁决。仲裁裁决形成三种意见,即仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出,因此选项C正确。98甲、乙、丙、丁四人就《仲裁法》的相关规定进行讨论,则下列四人的说法中错误的有()。
A.甲认为仲裁适用于平等主体之间发生的财产权益纠纷,因此离婚析产纠纷也应适用仲裁法
B.乙认为仲裁实行一裁终局原则,因此当事人达成和解协议并作出裁决书后反悔的,不可以再就同一事项申请仲裁
C.丙认为若双方未单独签订仲裁协议而是只在合同中约定仲裁条款,则若合同无效,仲裁条款也无效
D.丁认为仲裁是否公开进行是自愿的,当事人协议公开的就可以公开进行【例题·多选题】99
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核仲裁裁决。下列情形不能提请仲裁的:(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)行政争议,因此选项A错误;仲裁实行一裁终局原则,当事人达成和解协议并作出裁决书后反悔的,不可以再就同一事项申请仲裁,因此选项B正确;仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力,因此选项C错误;仲裁一般不公开进行,当事人协议公开的,可以公开,因此选项D错误,所以本题的正确答案是ACD。100和解、调解裁决执行101三、民事诉讼(一)民事诉讼的适用范围(★)“平等主体”之间因“财产关系”和“人身关系”发生纠纷,可以提起民事诉讼。
1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件,如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件;
102三、民事诉讼(一)民事诉讼的适用范围(★)2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件,如劳动合同纠纷案件等;
3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非诉案件;
4.按照督促程序解决的债务案件;
5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。103下列案件中,适用《民事诉讼法》的有()。
A.公民名誉权纠纷案件
B.企业与银行因票据纠纷提起诉讼的案件
C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件
D.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件【例题·多选题】104
『正确答案』ABD
『答案解析』本题考核民事诉讼的规定。选项A属于因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件;选项B属于按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件;选项D属于因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件,如企业破产案件、劳动合同纠纷案件等,均适用于《民事诉讼法》的规定。选项C适用《行政诉讼法》的规定。105三、民事诉讼
(二)审判制度(★★)1.两审终审制度——一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。
(1)四级法院:最高、高级、中级、基层。
(2)二审法院的判决、裁定是终审判决、裁定。
(3)对终审判决、裁定,当事人不得上诉,如果发现终审判决确有错误,可以通过审判监督程序予以纠正。106三、民事诉讼
(二)审判制度(★★)(4)特殊情况——一审终审制
①适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件;
②最高人民法院所做的一审判决裁定。(2016年新增)
【记忆提示】对诉讼案件适用两审终审制度,而非诉讼民事案件适用一审终审制度。非诉案件一般是指不需要经过法庭宣判,但需要依照专门法律程序来进行的案件。107三、民事诉讼
(二)审判制度(★★)
2.合议制度——由“3名以上”审判人员组成审判组织(2016年部分新增)合议庭制度一审二审独任制简易程序特别程序督促程序公示催告程序合议制审判员+陪审员审判员选民资格重大疑案除外审判员选民资格重大疑案合议制108三、民事诉讼
(二)审判制度(★★)3.回避制度——可能影响对案件公正审理
4.公开审判制度
⑴法院审理民事或行政案件,除“涉及国家机密”、“个人隐私”或者“法律另有规定”的以外,应当公开进行;
⑵“离婚案件”,“涉及商业秘密”的案当亊人申请不公开审理的,可以不公开审。(2016年新增)
【注意】⑴依法不公开;⑵依当事人意愿不公开。109三、民事诉讼
(二)审判制度(★★)
⑶公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容,不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。
⑷公开审理案件,应当在开庭前公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点,以便群众旁听。
【注意】在考试中往往将诉讼和仲裁对比考核。110【总结】民事诉讼与仲裁
仲裁民事诉讼适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系审判制度一裁终局两审终审合议(仲裁)庭组成1名或3名3名以上单数回避制度√√开庭√√公开×√111关于民事诉讼与仲裁法律制度相关内容的下列表述中,正确的有()。
A.民事经济纠纷实行或裁或审制度
B.民事诉讼与仲裁均实行回避制度
C.民事诉讼实行两审终审制度,仲裁实行一裁终局制度
D.民事诉讼实行公开审判制度,仲裁不公开进行【例题·多选题】112『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核民事诉讼与仲裁。选项ABC表述正确。注意选项D:仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。113甲、乙公司因技术转让合同的屣行产生纠纷,甲公司向某人民法院提起诉讼,法院受理该案件.已知该案件涉及商业秘密,下列关于该案件是否公开审理的表述中,正确的是()。
A.该案件应当公开审理
B.该案件不应当公开审理
C.由双方当事人协商'后决定是否公开审理
D.当事人申请不公开审理的,可以不公开审理【例题·单选题】114
『正确答案』D
『答案解析』涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的可以不公开审理115三、民事诉讼
(三)诉讼管辖(★★★)与仲裁区分1.级别管辖
级别管辖是根据案件性质、案情繁简、影响范围,来确定上、下级法院受理第一审案件的分工和权限。大多数民事案件均归基层法院管辖。
2.地域管辖(必须掌握)
116三、民事诉讼
(三)诉讼管辖(★★★)与仲裁区分(1)一般地域管辖(普通管辖)
按照“当事人所在地与法院辖区的隶属关系”来确定案件管辖法院。
实行“原告就被告”原则。(由被告住所地人民法院管辖)
【注意1】住国外、找不到人、被关押→原告住所地
【注意2】住所地与经常居住地不一致→经常居住地(2)特殊地域管辖(特别管辖)(10条)
以“诉讼标的所在地、法律事实所在地”为标准确定管辖法院。117纠纷管辖法院合同纠纷合同履行地被告住所地保险合同纠纷保险标的物所在地保险标的物是运输工具或者运输中的货物运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人身保险被保险人住所地票据纠纷票据支付地运输合同纠纷运输始发地、目的地侵权行为侵权行为地侵权行为实施地侵权结果发生地118交通事故请求损害赔偿事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地被告住所地公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷公司住所地海事、海商案件略纠纷管辖法院119三、民事诉讼
(三)诉讼管辖(★★★)与仲裁区分(3)专属管辖
法律强制规定某类案件必须由特定的法院管辖,其他法院无权管辖,当事人也不得协议变更的管辖。
因不动产纠纷提起的诉讼,由“不动产”所在地人民法院管辖。
【注意】专属管辖中所述“不动产纠纷”是针对不动产的“物权”产生的纠纷,试题常以“债权”设置陷阱。
【提示】港口作业、遗产继承自行了解。120三、民事诉讼
(三)诉讼管辖(★★★)与仲裁区分(4)协议管辖(2016年新增)
“合同”或者“其他财产权益纠纷”的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、“合同签订地、原告住所地、标的物所在地”等与争议有实际联系的地点的法院管辖,但不得违反《民事诉讼法》对级别管辖和专属管辖的规定。121三、民事诉讼
(三)诉讼管辖(★★★)与仲裁区分(5)共同管辖(选择管辖)——“立案在先”原则
两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由“最先立案”的人民法院管辖。
【注意】“起诉”与“受理”为此点命题陷阱。122A的户籍地在甲市,经常居住地是乙市,2013年2月,A与B在丙市签订了买卖合同,合同中未约定纠纷管辖法院,后因B未将货物如约在乙市交付给A而发生纠纷,A欲起诉B,此时B已因诈骗被监禁于丁市监狱。下列对合同纠纷有管辖权的法院是()。
A.甲市法院B.乙市法院
C.丙市法院D.丁市法院【例题·单选题】123『正确答案』B
『答案解析』本题考核诉讼管辖。对被劳改教养的人提起的诉讼及对被监禁的人提起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖,原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖124甲企业得知竞争对手乙企业在M地的营销策略将会进行重大调整,于是到乙企业设在N地的分部窃取乙企业内部机密文件,随之采取相应对策,给乙企业在M地的营销造成重大损失,乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据,拟向法院提起诉讼,其可以选择提起诉讼的法院有()。
A.甲住所地法院B.乙住所地法院
C.M地法院D.N地法院【例题·多选题】125『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核诉讼管辖。根据规定,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。本题中,侵权行为实施地是N地(N地的分部实施窃取行为),侵权结果发生地是M地(乙企业在M地的营销策略),被告是甲企业,因此答案是ACD126甲、乙因某不动产发生纠纷,甲欲通过诉讼方式解决。其选择诉讼管辖法院的下列表述中,符合法律规定的是()。
A.甲只能向甲住所地法院提起诉讼
B.甲只能向乙住所地法院提起诉讼
C.甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼
D.甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼【例题·单选题】127『正确答案』C
『答案解析』本题考核诉讼管辖。因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖128甲、乙在X地签订合同,将甲在Y地的一栋房产出租给乙。后因乙未按期支付租金,双方发生争议。甲到乙住所地人民法院起诉后,又到Y地人民法院起诉。Y地人民法院于3月5日予以立案,乙住所地人民法院于3月8日予以立案。根据民事诉讼法律制度的规定,该案件的管辖法院应当是()。
A.甲住所地人民法院B.乙住所地人民法院
C.X地人民法院
D.Y地人民法院【例题·单选题】129『正确答案』D
『答案解析』本题考核诉讼的地域管辖。(1)因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地(乙住所地)或者合同履行地(Y地)的人民法院管辖;(2)原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院(Y地)管辖130位于A市的甲公司和位于B市的乙公司在C市签订一份劳务合同,约定由甲公司对乙公司位于D市的设备进行维修,双方未在合同中明确约定诉讼管辖地。其后甲公司依约对设备进行了维修,但乙公司以设备没有恢复原有生产性能为由拒绝付款,双方发生纠纷,则甲公司可以向()法院提起诉讼。
A.A市B.B市
C.C市D.D市【例题·多选题】131『正确答案』BD
『答案解析』本题考核诉讼的地域管辖。因合同纠纷提起的诉讼,合同未约定管辖法院的,由被告住所地(乙公司住所地)或者合同履行地(D市)的人民法院管辖132三、民事诉讼
(四)诉讼时效(★★★)1.概念
诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。
【注意】诉讼时效期间届满,权利人丧失的是“胜诉权”,即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。133张三李四房租未付14.4.30到期14.5.115.4.30
134三、民事诉讼
(四)诉讼时效(★★★)2.诉讼时效期间的具体规定
(1)普通诉讼时效期间:除法律另有规定外,一般诉讼时效为“2年”。
(2)特别诉讼时效期间:“1年”
①身体受到伤害要求赔偿的;
②出售质量不合格的商品未声明的;
③延付或者拒付租金的;
④寄存财物被丢失或者损毁的。135下列选项中,适用特别诉讼时效期间的有()。
A.身体受到伤害要求赔偿
B.出售质量不合格的商品未声明
C.延付或者拒付租金
D.运输货物被丢失或者损毁【例题·多选题】136『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核诉讼时效期间。D错误,应是寄存财物被丢失或者损毁的137王某租赁张某一套住房,租赁期间为2009年1月1日至12月31日,约定2009年6月30日之前支付房租,但王某一直未付房租,张某也未催要,根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定,张某可以向法院提起诉讼,主张其民事权利的法定期间是()。
A.2010年6月30日之前B.2010年12月31日之前
C.2011年6月30日之前D.2011年12月31日之前【例题·单选题】138『正确答案』A
『答案解析』本题核诉讼时效的规定。延付或者拒付租金的诉讼时效期间为1年,诉讼时效期间均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时计算。本题中2009年6月30日对方未付租金,即为权利人知道或者应当知道权利被侵害的日期,则诉讼时效期至2010年6月30日139三、民事诉讼
(四)诉讼时效(★★★)(3)最长诉讼时效期间(绝对时效期间):“20年”
【注意】诉讼时效期间的起算点:诉讼时效期间均从权利人“知道或者应当知道”权利被侵害时起计算。但是,从“权利被侵害之日起”超过20年的,法院不予保护。140三、民事诉讼
(四)诉讼时效(★★★)3.诉讼时效期间的中止和中断
(1)诉讼时效期间的中止,是指在诉讼时效期间的“最后6个月内”,因“不可抗力”或者“其他障碍”致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。141三、民事诉讼
(四)诉讼时效(★★★)(2)诉讼时效期间的中断,是指在诉讼时效期间,“当事人提起诉讼”、“当事人一方提出要求”或者“同意履行义务”,而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断时起,诉讼时效期间“重新计算”。
【注意】中断期间持续中断,“重新计算”的起算点为中断事由完结之日起。
【记忆提示】“客观原因”导致“中止”——暂停键;“主观原因”导致“中断”——重启键142例如:甲于2010年6月1日因交通事故受伤(诉讼时效为一年),欲起诉侵权人赔偿人身损失。诉讼时效至2011年5月31日届满。5月29日当地发生水灾,全县道路被水浸,无法通行,直至6月2日才恢复正常,那么5月29日至6月2日(共5天)诉讼时效中断,从6月3日开始继续计算诉讼时效,诉讼时效从6月3日起计多5天,即至6月7日。建议理解的时候,运用数轴来表示,会简单很多了。2010.6.12011.5.315.29水灾6.2恢复2011.6.7143诉讼时效中断:诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效期间重新计算。例如:甲欠乙10万元,承诺2010年6月1日还。那么诉讼时效为两年,至2012年5月31日。2012年4月1日,乙起诉要求甲还10万元,法院立案后,乙致电甲说还款,要求甲撤诉。甲撤诉了,但乙没有还款。那么这10万元的借款诉讼时效就重新计算2年啦。2010.6.12012.4.1乙起诉2012.5.31144在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,则诉讼时效期间计算适用的情形是()。
A.诉讼时效期间的计算不受影响,继续计算
B.诉讼时效期间暂停计算,待障碍消除后继续计算
C.已经过的诉讼时效期间归于无效,待障碍消除后重新计算
D.权利人可请求法院延长诉讼时效期间【例题·单选题】145『正确答案』B
『答案解析』本题考核诉讼时效的中止。根据规定,在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效应该予以中止,也就是“暂停”1462015年1月1日,王某租住赵某的一套住房,约定每3个月支付1次租金,支付日期为1日。2015年7月1日是支付租金的日期,王某拒付租金,赵某忙于工作未主张权利。2015年8月1日,赵某出差遭遇泥石流,被困无法行使请求权的时间为5天。赵某向王某主张权利的最后期限是()。
A.2017年7月1日B.2016年7月1日
C.2016年7月6日D.2017年7月6日【例题·单选题】147『正确答案』B
『答案解析』本题考核诉讼时效的中止。对于拒付租金的诉讼,诉讼时效期间为1年。而赵某虽然因不可抗力不能行使请求权,但是并非在诉公时效期间的最后6个月内,因此不适用诉讼时效的中止,诉讼时效应当连续计算148根据民事法律制度的规定,下列各项中,可导致诉讼时效中断的情形有()。
A.义务人同意履行义务
B.权利人向义务人提出履行义务的要求
C.权利人提起诉讼
D.因不可抗力致使权利人不能行使请求权【例题·多选题】149『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核诉讼时效的中断。根据规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。所以答案是ABC。选项D是可能导致“诉讼时效中止”的事由150关于诉讼时效期间的表述中,正确的有()。
A.诉讼时效可发生中止或者中断
B.诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算
C.诉讼时效期间届满,权利人丧失胜诉权
D.身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为1年【例题·多选题】151『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核诉讼时效的规定。ABCD四个选项表述均正确152三、民事诉讼
(五)调解、判决和执行(★★)1.调解
(1)法院审理“民事”案件,根据当事人自愿的原则,进行调解。当事人一方或者双方坚持不愿调解的,应当及时裁判。
【注意】一般情况下,民事案件可以调解,行政案件不可调解。
(2)法院审理“离婚案件”,“应当”进行调解,但不应久调不决。
(3)适用“特别程序、督促程序、公示催告程序”的案件,“婚姻等身份关系确认”案件以及其他根据案件性质不能调解的案件,“不得调解”。
【注意】“离婚案件”与“婚姻身份关系确认案件”的区别。153三、民事诉讼
(五)调解、判决和执行(★★)
2.判决
(1)当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书“送达”之日起“15日内”向上一级人民法院提起上诉。
(2)最高人院的判决,以及依法不准上诉或者超过上诉期没有上诉的判决是发生法律效力的判决。
(3)第二审人民法院的判决,是终审判决154三、民事诉讼
(五)调解、判决和执行(★★)
2.判决
(1)当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书“送达”之日起“15日内”向上一级人民法院提起上诉。
(2)最高人院的判决,以及依法不准上诉或者超过上诉期没有上诉的判决是发生法律效力的判决。
(3)第二审人民法院的判决,是终审判决3.执行
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行155法律文件申请人执行机构判决、裁定对方当事人向法院申请第一审法院被执行的财产所在地法院由审判员移送执行员执行调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书对方当事人向法院申请被执行人住所地法院被执行的财产所在地法院4.强制执行156审理民事案件,不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。()【例题·判断题】『正确答案』√
『答案解析』本题考核民事诉讼的判决与执行。本题目表述正确157根据民事诉讼法律制度的规定,当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起一定期间内向上一级人民法院提起上诉。该期间是()。
A.5日B.10日C.15日D.30日【例题·单选题】『正确答案』C
『答案解析』本题考核民事诉讼的判决与执行。当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书“送达”之日起“15日内”向上一级人民法院提起上诉158根据民事诉讼法律制度的规定,下列关于执行启动方式的表述中正确的有()。
A.发生法律效力的民事判决、裁定,一方拒绝履行的对方当事人可以向人民法院申请执行
B.发生法律效力的民事判决、裁定一方拒绝履行的,可以由审判员移送执行员执行
C.调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行
D.调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,可以由审判员移送执行员执行【例题·单选题】159『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核民事诉讼的判决与执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,由对方当事人申请,由被执行人住所地法院、被执行的财产所在地法院强制执行160下列关于民事诉讼判决与执行的说法中正确的有()。
A.法院审理民事案件可以根据当事人的意愿进行调解
B.当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书作出之日起15日内向上一级人民法院提起上诉
C.对于发生法律效力的调解书、判决、裁定,由第一审法院执行
D.对于仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行【例题·单选题】161『正确答案』AD
『答案解析』本题考核民事诉讼的判决与执行。当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书“送达”之日起15日内向上一级人民法院提起上诉,因此B选项错误。对于发生法律效力的判决、裁定,由第一审法院执行,调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,一方拒绝履行的,由对方当事人申请,由被执行人住所地法院、被执行的财产所在地法院强制执行,因此C选项错误162【总结】民事诉讼与仲裁
仲裁民事诉讼适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系审判制度一裁终局两审终审合议(仲裁)庭组成1名或3名3名以上单数回避制度√√开庭√√公开×√163
仲裁民事诉讼级别管辖×√地域管辖×√法律文件生效时间裁决:作出
调解书:签收一审:送达15日不上诉
二审:为终审判决向法院申请强制执行被执行人住所地或被执行财产所在地法院判决、裁定:一审法院或被执行财产所在地法院其他:被执行人住所地或被执行财产所在地法院164165四、行政复议甲企业县地税局偷税罚款50W县政府干爹亲爹市地税局申请人被申请人被申请人复议机关166四、行政复议
(一)行政复议范围(★★)1.可以申请行政复议的事项(11项)
当事人“认为”行政机关的“具体”行政行为侵犯其合法权益,“符合《行政复议法》规定范围的”,可以申请行政复议。2.行政复议的排除事项
(1)不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”
(2)不服行政机关对民事纠纷作出的“调解”或者其他处理。
【理解】行政机关并未行使行政权,可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼。167根据《行政复议法》的规定,下列各项中,属于行政复议范围的有()。
A.市民认为行政法规侵犯了他们的合法权益
B.李某对行政机关关于自身职务的任免决定不服
C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法
D.李某对行政机关作出的限制自己人身自由的决定不服【例题·多选题】168『正确答案』CD
『答案解析』本题考核行政复议范围。对行政机关的抽象行政行为不能申请行政复议,因此A选项错误。不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的不能申请行政复议,因此B选项错误169四、行政复议
(二)行政复议程序
1.行政复议申请(★)
(1)申请时间:自知道该具体行政行为之日起“60日内”提出行政复议申请。但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。170四、行政复议
(二)行政复议程序(2)申请方式:申请人申请行政复议可以书面申请,也可以“口头”申请。
【注意】与仲裁区分,当事人申请仲裁必须有仲裁协议,仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效。
(3)公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼,人民法院已经依法受理的,不得申请行政复议。(2016年新增)171申请人申请行政复议,应当采用书面申请。()【例题·判断题】『正确答案』×
『答案解析』本题考核行政复议申请。申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请172四、行政复议
(二)行政复议程序2.行政复议受理(★★★)
(1)行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
(2)行政复议期间具体行政行为不停止执行。但有下列情形之一的,可以停止执行(4条)173行政复议机关受理行政复议申请,可以向申请人收取行政复议费用。()【例题·判断题】『正确答案』×
『答案解析』本题考核行政复议申请。行政复议机关受理行政复议申请,不能向申请人收取任何行政复议费用174行政复议期间被申请人认为具体行政行为需要停止执行的,具体行政行为可以停止执行。()【例题·判断题】『正确答案』√
『答案解析』本题考核行政复议受理175四、行政复议
(二)行政复议程序3.行政复议参加人和行政复议机关(★★★)
(1)行政复议参加人包括申请人、被申请人和“第三人”。
【注意】行政复议参加人不包括行政复议机关。
(2)行政复议机关(2016年部分新增)176复议机关两爹县级以上政府部门海关金融国税外汇管理安全机关政府一个爹省政府国务院部门没爹177四、行政复议
(二)行政复议程序
【新增1】对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向该派出机关申请行政复议。
【理解】政府的派出机关就相当于一级政府。
【新增2】(没爹的情况下)对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决。178甲公司因进口一批货物被海关查封,可向海关所在地的人民政府提出行政复议申请。()【例题·判断题】『正确答案』×
『答案解析』本题考核行政复议机关。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议179根据行政复议法律制度的规定,下列各项中,不属于行政复议参加人的是()。
A.申请人B.被申请人C.第三人D.行政复议机关【例题·单选题】『正确答案』D
『答案解析』本题考核行政复议参加人。行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人,行政复议机关不属于行政复议参加人,因此D选项错误180M县地方税务局对甲企业作出罚款,甲企业对此不服,可以申请行政复议的是()。
A.M县人民法院B.M县人民政府C.M县国家税务局D.M县地方税务局【例题·单选题】『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政复议机关。对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议181四、行政复议
(二)行政复议程序4.行政复议决定(★★★)(2016年部分新增)
(1)方式:行政复议原则上采取书面审查方法。
【注意】与仲裁和诉讼不同。
(2)举证责任:行政复议的举证责任,由“被申请人”承担。
(3)答复时间:行政复议机关应当自受理申请之日起“60日内”作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。
【新增】情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,但延长期限最多不得超过“30日”。182四、行政复议
(二)行政复议程序(4)决定种类:
①具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持。
②被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行。
③具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:(5点)183四、行政复议
(二)行政复议程序A.主要事实不清、证据不足的;
B.适用依据错误的;
C.违反法定程序的;
D.超越或者滥用职权的;
E.具体行政行为明显不当的。
【注意1】被申请人不按照法律规定提出书面答复,提交“当初”作出具体行政行为的证据等,视为无证据。
【注意2】责令重新作出具体行政行为的,不得以同一事实和理由,作出相同或基本相同的具体行政行为184四、行政复议
(二)行政复议程序
(5)生效——复议决定书一经“送达”即发生法律效力。
【链接】仲裁调解书“签收”后,发生法律效力;仲裁裁决书“作出”之日起发生法律效力;民事诉讼判决书一审“送达”之日起15日内不上诉生效。
(6)执行
被申请人应当履行行政复议决定。
被申请人不履行成者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。185行政复议书一经做出即生效。()【例题·判断题】『正确答案』×
『答案解析』本题考核行政复议决定。复议决定书一经“送达”即发生法律效力186根据行政复议法律制度的规定,被申请人的下列具体行政行为中,行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法的有()。
A.主要事实不清、证据不足的行政行为
B.违反法定程序的行政行为
C.超越或者滥用职权的行政行为
D.适用依据错误的行政行为【例题·多选题】187『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核行政复议决定188【总结】民事诉讼、仲裁与行政复议
仲裁民事诉讼行政
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