2023年中央广播电视大学合同法考核册答案新版

中央广播电视大学2023《协议法》形成性考核册答案第一部分课堂讨论1、什么是协议的标的？2、你如何解释该协议的标的？3、请用协议法学原理、协议解释的知识和有关法律规定分析和解决本案。协议的标的的概念：协议的标的是指协议约定的权利义务所指向的目的。课堂思考题讨论登记表1参与讨论人员：毛美霞贾新刚李更华张春霞蒋凯发言提纲：根据我国协议法第61条的规定，当事人对协议条款发生争议的，协商解决订立补充协议，不能达成补充协议的，按照协议条款的意思或订立协议的目的解释。在此不能合用协议文字含解释，不能合用协议条款原则解释，也不能合用协议上下文的意思解释。只能合用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常如何供应蔬菜的，在本协议争议中也应当参照平时交易习惯拟定协议的标的。其别人发言摘要：（1）蒋凯：本协议双方当事人的争议在于协议的标的不能达成一致意见。应当根据协议法的规定对此做出解释。甲公司的主张也缺少法律依据和合法依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定协议标的理由。（2）李更华：乙公司对协议做出的解释有点过于按照自己的意思解释协议，严格按照协议的条款看其也无大的过错。但是乙公司的行为与协议法中规定的诚实信用原则不太符合。（3）张春霞：按照诚实信用原则的精神，当事人对协议条款不清楚之处应当本着协商的精神履行协议，而不应当自己单方面解释协议，给对方导致被动。（4）贾新刚：根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见。假如不能达成一致意见的，就按照协议法规定的解释原则解决双方争议。课堂思考题讨论登记表2参与讨论人员：毛美霞贾新刚李更华张春霞蒋凯发言提纲：代位权是指协议依法成立后，尚未完全履行之前在债务人怠于行使其对第三者的到期债权，可以以自己名义行使债务人对第三人的债权的权利。撤消权指债权人在债务放弃对第三人到期债权实行无偿处分财产，财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤消债务人所实行的上述行为的权利。代位权重要针对的是债务人怠于行使其到期债权的悲观行为。撤消权时由债权人以自己的名义通过诉讼的方式来行使。其别人发言摘要：（1）李更华：代位权时债权人以自己的名义，行使债务人对第三人的到期债权的权利，因此，它不是代理权。代位权的产生、行使条件和程序皆源于法律的规定。（2）张春霞：债权人行使代位权所产生的法律后果应归属于债权人。债权人行使代位权后，债权人的债权受到限制，即摘取人不得再对自己的债权行使处分权。（3）贾新刚：债权人的撤消权一经法院以判决拟定，即对债务人、债权人和第三人发生效力。债务人的不妥行为被撤消后，该行为视为自始不存在，应着手恢复原状。（4）蒋凯：债务人的行为被依法撤消后即归于消灭，视为自始无效。而第三人因该行为取得的财产应返还给债务人；不能返还的，应折价补偿；已向债务人支付了代价的，克同时请求债务人返还对价。重要观点概括：代位权和撤消权的共同点都是侵犯了债权人的合法权利，都是由于债务人的处分行为引起的。代位权的行使主体是债权人以债务人的名义行使对第三人的权利，而撤消权是债权人对债务人的处分行为必须依靠人民法院才干保障债权人的权益。第二部分小论文论协议法的情势变更原则情势变更原则是民事活动的一个基本原则，其起源于大陆法系的德国法，现在在许多国家均有明文规定。我国协议法草案曾经吸纳了这一原则，最终却未被立法机关采纳。但无论如何，情势变更原则作为一项先进的制度，应当在此后适当的时候载入我国《协议法》，特别是随着2023年12月中国迈入世贸组织的门槛，规定国内的经济、法律和文化等方面必须遵守国际社会的“游戏规则”。因此，在未来的立法中确立情势变更原则并对其合用加以严格限制合乎历史和现实的潮流。一、情势变更原则的概念和性质在民法理论上，情势变更原则是指“在协议有效成立后，非因当事人双方的过错而发生情势变更，致使协议的基础动摇或丧失，若继续履行协议原有效力会显失公平，因此，根据诚实信用原则，当事人可以请求变更或者解除协议的原则。”我国协议法草案曾规定：“由于客观情势发生异常变化，致使履行协议将对一方当事人没故意义或者导致重大损害，而这种变化是当事人在订立协议时不能预见并不能克服的，当事人可以规定对方就协议的内容重新协商；协商不成的，可以请求人民法院或仲裁机构变更或者解除协议。二、情势变更原则的合用条件情势变更原则，可以消除因情势变更所导致的不公平后果，因此有助于维护社会公平和经济流转的法律秩序。但情势变更原则不是在任何情况下都能合用的，必须对其进行严格的限制。笔者认为，情势变更原则的合用必须符合以下条件：（一）订立协议后，客观情势发生了异常的变化。（二）情势变更必须因不可归责于双方当事人的事由引起的。即情势变更的发生，必须是因不可归责于双方当事人的事由引起的，才也许合用该原则。此种情况下不合用情势变更原则。（三）情势变更须于协议成立后，债务关系消灭前发生。假如协议成立之前已经发生了情势变更，则协议的成立是以已变更的情势为基础的，不会发生情势变更问题。（四）情势变更须为当事人所不可预见。所谓不可预见，是指当事人对客观情势是否发生不能拟定性地预知，并且对客观情势的发生及其后果无能为力。（五）须因情势变更而使原协议的履行显失公平。情势变更发生以后，通常会导致当事人之间的利益失衡，假如继续按原协议规定履行义务，将会产生显著不利于一方当事人的影响，从而违反诚实信用原则。（六）情势变更原则的合用，必须有当事人向法院提出主张。三、司法实践中对情势变更原则的解决在司法实践中，合用情势变更原则所产生的效力及法律效果重要体现在以下两个方面：(一)变更协议。即变更协议内容，消除显失公平的结果，使协议在公平基础上得到履行。合用情势变更原则变更协议的方式重要有以下几种：1、增减履行标的的数量。实践中增减履行标的数量可同时进行，使双方当事人的履行都发生变更，从而平衡双方的利益。如遇严重通货膨胀时，卖方可以规定买方增长应支付的金钱数额并减少自己应交付的标的物的数量，使双方履行标的均发生变动，以分担交易风险。2、变更履行期限，延期或分期履行。从鼓励交易的目的出发，假如采用延期或分期履行可以消除情势变更所导致的显失公平结果的，即应采用此种方式平衡当事人之间的利益。3、变更标的物。因情势变更致使当事人一方不能交付原协议标的物，假如是特定的种类物的，可以允许该当事人以同一类物替代履行。4、拒绝先为履行。在双务协议中，依协议约定，一方当事人得先为履行，在履行期到来时，相对方因情势变更导致财产状况恶化或信用发生危机等情况，难以做出对待给付，则一方当事人在对方没有提供可以按期做出对待履行的担保时，可以拒绝先行履行。(二)解除协议。即解除(或终止)原协议关系，并免去当事人的法律责任。实践中，假如变更协议的内容仍不能消除显失公平的结果，或当事人一方认为协议的变更有悖于协议的目的，或者协议继续履行已不也许时，只有通过解除协议的方式来消除情势变更带来的显失公平的结果的，该当事人可以依法请求法律救济，解除协议关系。在解除协议后，由于双方当事人都不存在违约行为，不也许追究任何一方当事人的违约责任，但是存在损害补偿的问题。依据协议法第98条规定，协议解除后，受损失的当事人可以规定相对人补偿损失。损害补偿的范围如何？一般学者均主张以相对人现受的积极损害为限，无须填补相对人就契约之存续所应得的利益。情势变更原则的反面是契约必须遵守原则，维护契约信用，保证契约遵守是契约自由的基本内容，也是市场经济的必然规定。因此，情势变更是契约履行的例外，必须严格把握其条件，慎重合用，严禁滥用。第三部分答案一、单选题1、A2、B3、A4、B5、C6、D7、B8、A9、B10、C二、多选题1、AB2、ABCDE3、ABCDE4、ABD5、ABCDE三、填空1、表意事实2希望和别人订立协议3、给付附随4、1年知道或应当知道撤消事由5、投标、开标和验标6、标的物7、重要8、委托开发合作开发9、委托人自己四、名词解释1、协议法基本原则：是贯穿于协议法规范的指导思想和主线准则。重要有平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、合法原则。2、拍定：是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高那一个予以接受的意思，表达在法律性质上它其实就是承诺。3、不可抗力:是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况.4、借款协议的保证担保：是指保证人与协议当事人之间协商达成的，在被保证的借款人不履行或不完全履行协议规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协议。5、运送协议：是承运人将旅客或者货品从起运地点运送到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运送费用的协议。五、简答题1、答：协议法基本原则的法律意义是：（1）协议法基本原则凝固和体现了立法的主线精神（2）协议法基本原则是协议法具体规范的总的指导思想（3）协议法基本原则提供了最高的行为尊则,确立了一般性的行为模式（4）协议法基本原则是实行法律的主线依据。2、答：强制缔约的特点如下：（1）强制缔约仍然要采用要约和承诺的程序来进行，只是一方当事人负有必须承诺的法定义务。（2）在强制缔约中，协议的内容，有国家或行业标准的即依该标准来拟定。没有国家或行业标准的，按合理的标准拟定。（3）在强制缔约时，负有强制缔约义务的人对要约的沉默，通常即理解为默示承诺。3、答：协议权利让与的构成要件是：（1）须当事人之间达成合意。（2）出让人须有有效的协议权利存在。（3）让与协议权利须个有可让与性。（4）债权人须告知债务人。4、答：借款协议是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的协议。借款协议的法律特性是：（1）借款协议是诺成协议;（2）借款协议是双务协议;（3）借款协议可以是有偿协议,也可认为无偿协议。六、论述题：试述全面履行原则答：全面履行原则就是除经债权人批准外,债务人必须在债的标的物以及其数量、质量、格、债的履行期限、履行地点、方法等各方面严格按照债的内容,全面履行自己的义务。全面履行原则的具体内容表现为：（1）按照协议约定的主体履行协议是特定当事人间的一种民事法律关系。（2）按照协议约定的标的履行。协议的标的是协议当事人之所从订立协议的主线因素，是协议的核心。没有明确拟定的协议标的，就没有协议的存在。（3）按照协议约定的质量履行，协议的全面履行，意味着必须精确地按照协议约定的质量履行。（4）按照协议约定的价款或者报酬履行。价款或报酬是协议的重要内容，它是交付的商品、完毕的工作或提供的服务的对价。（5）按照协议约定的履行地点履行。只有在履行地点履行，才可以产生协议债务消灭的法律效果。（6）按照协议约定的履行期限履行，履行期限一般都有明确规定，债的主体应依照规定的期限履行债务和接受履行。（7）按照协议约定的履行方式履行。履行方式是债务人履行债务的方法。七、案例分析：答：（1）某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据。根据《协议法》第102条的规定“标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时告知债权人或者债权人的继承人、监护人