谈谈批量吊销营业执照及

谈谈批量吊销营业执照及“恢复”营业执照的问题工商机关每年对企业进行年检都会出现很多企业未按规定接受年检的情形，按法律规定，对未按规定接受年检的企业应当给予罚款或者吊销营业执照的行政处罚。在实际工作中，很多地方工商部门都是对未年检的企业采取批量吊销的办法。这是在行政效率与程序正义的矛盾之间作出的兼顾，而选择了效率优先，用小概率原理处理例外的操作方法。

吊销营业执照是工商部门对企业的最高行政处罚，当然应当严格按办案程序依法吊销。但每年年检后都形成了成百上千个未接受年检的企业应当吊销处罚的情况。如果每个吊销执照的行政处罚案件都严格按办案程序进行的话，费人、费力、费钱、费时间，有了程序的正义却丧失了行政效率。

我们省局有一年就是对几千户未按规定参加年检的企业严格按办案程序操作吊销营业执照。专门抽出2名人员，历时一年多，耗资80余万，还未处理完毕,第二年的年检又结束了，又产生了大量应当吊销执照的案件。最后不得不采用批量吊销的办法了；

采用批量吊销执照的方法，简化了办案程序中的送达程序，直接采用公告的方式，虽然不符合法定办案程序，但获得了行政效率。

说批量吊销执照不符合法定办案程序，主要是指行政处罚的送达程序不合法。行政处罚的送达是按直接送达、邮寄送达、公告送达的递进式选择的，不能直接跳跃到告知书直接公告送达、处罚书也直接公告送达，此其一。其二，是我们将年检程序中的公告替代了行政处罚程序中的公告。年检有自己的程序，年检中的公告是年检程序中的公告，也是符合规章规定的.但与办案程序中的公告是不同的，相互是不能替代的。如果要从年检程序转入办案程序，再吊销，虽然符合法定程序，但却失去行政效率。

《行政处罚法》规定：违反法定程序的行政处罚无效。为了解决这个问题，就用概率原则处理例外。也就是说，根据工商部门长期以来办理年检的经验，每年批量因吊销执照而出现当事人不服、要复议、诉讼的概率是很小的，出现的概率不过千分之几，最多也就1、2户罢了，绝大部分是事实上的“死户”。因此，只要出现了有人对因年检批量吊销了自己的执照而提出异议的，就立即撤消对其吊销执照的处罚，改变为按办案程序给予罚款处罚。也就是采取改变处罚种类的办法解决个别小概率问题。

诉讼时效的规定，为我们改变处罚种类的行政行为设定了最长期限。由于批量吊销执照的问题存在于告知书和处罚书的送达中，当事人并没有看到工商部门对自己给予吊销执照的行政处罚文书，因此一般应当在五年内向工商部门提出请求。不属于当事人自身原因超过期限的，耽误的时间不计算在期限内。超过期限提出请求的，工商部门不再作出改变处罚种类的行政行为，既：不予受理。

在这个撤消吊销处罚，改变为罚款处罚的过程中，有的人称之为“恢复执照”。这里的“恢复”实际上是指的民法所说的“恢复原状”的意思，既然处罚程序有错，就“恢复”原来的执照。但“恢复”既不是工商处罚程序，也不是登记程序，而是将吊销执照的处罚撤消、改变为罚款处罚后的客观效果。吊销执照的行政处罚一旦撤消或者改变，自然就恢复到了未被吊销之前的状态，并不需要专门的“恢复”操作程序。因此，企业提出“恢复执照”申请的含义，工商部门应当理解为是对吊销处罚不服、能否撤消或者改变处罚的问题；工商部门内部自己提出可以或者不可以“恢复执照”，就是外行话了。

采用批量吊销的方法，既能解决实际上大量存在的“死户”主体退出市场的问题，也解决了行政效率问题，处理例外的工作量也极小，是符合客观实际的办法。但我们必须清楚的认识到批量吊销执照背后的选择是什么。关于探索建立法定注销模式的思考在市场经济条件下，有入市必有退市。工商机关自成立以来，对入市者办理开业（设立）登记就是重要职能之一，对退市者办理注销登记自然也在法定职责范围内。多年来，工商机关履行注销登记职能，主要是依据申请人的注销登记申请依法予以核准，通常可称之为申请注销模式。这种模式在有效保障退市者自主性的同时，难以做到完全清除应当退市者和已退市者。笔者认为，工商机关可以探索建立新的注销登记模式即法定注销模式。现行法律、法规未对法定注销作出明确的规定。一般而言，法定注销模式是相对于申请注销模式而存在的一种登记确认模式，即登记机关在退市者不主动申请注销登记的情况下，依据法律赋予的注销登记职权，主动对应当退市者和已退市者营业执照予以注销登记。工商机关建立法定注销模式有一定的法律依据。《行政许可法》第七十条规定，有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：行政许可有效期届满未延续的；赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；法人或者其他组织依法终止的；行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。建立法定注销模式有助于工商机关履职到位从登记业务需求看，登记机关建立法定注销模式有助于更好地履行法定职责，切实规范市场主体行为。虽然法律、法规赋予了登记机关吊销营业执照的职权，但吊销营业执照不同于注销营业执照和撤销营业执照。吊销营业执照属于行政处罚性质，具有强制性和制裁性，但其结果只是对市场主体经营活动的终止，市场主体的合法资格并未因此而消亡。撤销营业执照是对行政许可的法律收回行为，具有剥夺性和不可逆转性以及不可补救性，但作为撤销对象的市场主体，从一开始就不具备合法资格或者不具备完整的合法资格。显然，只有增加注销营业执照的模式，才能做到对市场主体从设立（开业）到发展（生存）到消亡的全程记录。从经济发展情况看，各地普遍拥有大量的个体工商户、个人独资企业，但由于这些市场主体规模小，人员少，经营方式相对单一，市场竞争能力不强，“死亡率”和退市率相对较高。同时，个体工商户、个人独资企业涉及人员少，涉及的固定资产、经营场所、银行贷款等情况也相对简单，难免在开业、停业方面存在一定的随意性，每年都会因此而出现大量的退市者。登记机关有必要通过及时清理已经退市的市场主体，避免企业名称字号等方面资源的浪费，更好地解决个人独资企业未按照规定参加年检等情形所引发的相关难题。只有在7种情形中才能实施法定注销世界上的事物往往具有两面性。同样，建立法定注销模式也会给登记机关的工作带来一定的风险。这是因为注销营业执照就意味着市场主体的彻底消亡，如果市场主体的债权债务没有完全清偿，就难以完整保护当事人或债权人的权益。因此，登记机关在探索建立法定注销模式时，应当严格依照法律、法规的规定，准确把握界线，只有在下列情形出现时，才能实施法定注销：第一，《公司法》第一百八十一条规定的公司解散事由出现，而公司又不按规定成立清算组或者清算组不按规定履行职责的情形。第二，《企业法人登记管理条例》第二十条规定的企业法人终止营业情况出现，企业应当向登记机关申请办理注销登记而不申请办理注销登记的情形，或者《企业法人登记管理条例》第二十二条规定的企业法人领取企业法人营业执照后，满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年的情形。第三，《合伙企业法》第八十五条规定的合伙企业解散事由出现，合伙企业又不按规定指定或者委托清算人，或者清算人不按规定履行职责,经登记机关责令改正后仍不改正的情形。第四，《个人独资企业法》第二十六条规定的个人独资企业解散事由出现，而投资人或者清算人不按规定履行职责的情形。第五，《城乡个体工商户管理暂行条例》第十条规定的逾期不办理验照且无正当理由的情形，或者该《条例》第十一条规定的个体工商户歇业或者自行停业超过6个月的情形。第六，《农民专业合作社法》第四十一条规定的农民专业合作社解散事由出现，而农民专业合作社又不按规定成立清算组或者清算组不按规定履行职责的情形。第七，各类市场主体在被依法吊销营业执照后，不按照规定申请注销登记的情形。值得注意的是，《公司法》、《企业法人登记管理条例》、《合伙企业法》、《农民专业合作社法》都规定当营业执照被撤销时也是一种解散形式，但由于被撤销的主体资格从一开始就不存在或者说不完整、不合法，因此应结合具体情况确定是否需要办理注销登记、变更登记或者注销登记。其中，对撤销后主体资格仍然存在，但确已无法达到法定条件的，应责令办理注销登记，责令后仍不改正的，应吊销营业执照，或者启动法定的注销登记程序。应结合吊销营业执照登记工作准备相关材料工商机关