国际贸易-09商检、索赔、不可抗力和仲裁

第九章商检、索赔、不可抗力和仲裁第一节商品的检验第二节索赔和理赔第三节不可抗力第四节仲裁第一节Inspection一、检验时间和地点二、买方的复验权三、检验机构四、检验证书五、检验标准和方法六、合同中的商检条款及应注意的问题一、商品检验的内容和意义商品检验，是指在国际货物买卖过程中，由具有权威性的专门的进出口商品检验机构依据法律、法规或合同的规定，对商品的质量、数量、重量和包装等方面的检验和鉴定，伺时出具检验证书的活动。

(一)商品检验的内容商品品质检验（质量检验）商品数量和重量检验商品包装检验商品残损检验商品卫生检验商品的安全性能检验二、检验时间和地点

离岸品质、重量（ShippingQualityandShippingWeight）到岸品质、重量（LandedQualityandLandedWeight）以装运港的检验证书作为议付货款的依据，货到目的港后允许买方有复验权买方的复验权

（一）复验的时间1、合同中明确规定2、合同中未明确规定，按法律规定。《公约》规定：买方须在实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。

（二）复验地点1、货物到达目的地2、如需转运，买方没有合理机会加以检验，且卖方在订立合同时已知道或理应知道这种转运，检验亦可推迟到目的地（三）复验权的丧失1、超过规定的复验期限2、自动放弃复验权3、做出了与卖方的所有权相抵触的行为三、商品检验机构(一)国际贸易领域中商品检验机构的种类(1)国家设立的官方商检机构。(2)民间私人或社团经营的非官方机构。(3)工厂企业、用货单位设立的化验室、检测室等。(二)我国商检机构及其职责任务中华人民共和国商品检验及其分支机构，统一按照《商检条例》执行检验任务。主要任务：对重要商品实施法定检验对所有进出口商品的品质实施监督管理办理对外贸易公证鉴定业务五、商品检验的程序企业商检机构货物堆放地点①报验②抽样、检验③签发证书六、检验证书作为证明卖方所交货物的品质、重量（数量）、包装及卫生条件等是否符合合同规定的依据作为卖方向银行议付货款的主要单据之一作为买方向卖方或其他责任方提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证七、检验标准与方法一般按合同和信用证规定的标准和方法作为检验的依据，如无规定：进口商品生产国现行标准国际通用标准进口国标准出口商品国家标准部颁标准企业标准六、合同中的商检条款及应注意的问题（一）商检条款检验的时间和地点、检验机构、检验证书、检验标准与方法、复验时间和地点、复验机构（二）应注意的问题1、商检条款与贸易术语的关系2、商检条款与品质条款的关系3、商检条款与支付条款的关系4、商检条款与索赔条款的关系5、商检费用的问题商检条款举例ItismutuallyagreedthattheCertificateofQualityandWeightissuedby**surveyorattheportofshipmentshallbepartofthedocumentstobepresentedfornegotiationundertherelevantweightofthecargo.ThereinspectionfeeshallbebornebytheBuyer.Theclaimwiththecargo,ifany,shallbelodgedtotheSellerwithin**daysafterarrivalofthecargoattheportofdestination.第二节索赔一、争议、索赔和理赔的含义(一)争议争议是指买卖的一方认为另一方没有履行合同规定的责任与义务所引起的纠纷。引起争议的原因卖方违约买方违约双方对合同条款规定的欠妥当，不明确，或同一合同的不同条款之间互相矛盾，致使双方理解不一致，使履约发生困难。履行合同过程中遇到了买卖双方不能预见或无法控制的情况卖方违约的情况：不交货或不按时交货交货品质、数量、包装不符合或不完全合同规定所交单据不符规定买方违约的情况无理拒收货物无理拒付货款L/C条件下，不按规定开出信用证FOB条件下，不按规定派船违约的救济方法：实际履行损害赔偿解除合同

(二)索赔与理赔

索赔和理赔是一个问题的两个方面索赔是指签订合同的一方违反合同的规定，直接或间接地给另一方造成损害，受损方向违约方提出损害赔偿要求。导致索赔的原因主要包括：买方违约、卖方违约、承运人违约、发生保险范围内的货损货差。理赔是指违约方受理受损方提出的赔偿要求。二、不同法律对违约行为的不同解释1．英国的法律规定英国的《货物买卖法》将违约分为违反要件和违反担保两种。违反要件(BreachofCondition)是指违反合同的主要条款，即违反与商品有关的品质、数量、交货期等要件；在合同的一方当事人违反要件的情况下，另一方当事人，即受损方有权解除合同，并有权提出损害赔偿。违反担保(BreachofWarranty)是指违反合同的次要条款，受损方只能提出损害赔偿，而不能解除合同。

2．《联合国国际货物销售合同公约》的规定《联合国国际货物销售合同公约》则对违约的后果及其严重性进行判断，将违约分为根本性违约和非根本性违约。根本性违约(FundamentalBreach)是指违约方的故意行为造成的违约，如卖方完全不交货，买方无理拒收货物、拒付货款，其结果给受损方造成实质损害。如果一方当事人根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效，并可要求损害赔偿。非根本性违约(Non-fundamentalBreach)是指违约的状况尚未达到根本违反合同的程度，受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。违约分类后果英国违反要件违反担保受损害方可宣告合同无效，并要求损害赔偿要求损害赔偿或救济美国重大违约轻微违约公约根本性违约非根本性违约三、进出口合同中的索赔条款买卖双方可根据交易的需要在合同中订立或不订立索赔条款。订立索赔条款通常有两种方式：(一)异议和索赔条款该条款针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立。主要内容包括索赔依据和索赔期限、赔偿损失的办法和金额。(1)索赔依据主要是指双方认可的商检机构出具的检验证书。(2)索赔期限主要是指受损方向违约方提出索赔要求的有效期限。(3)索赔的办法和索赔金额一般只做笼统规定。

(二)罚金条款该条款针对当事人不按期履约而订立。如卖方未按期交货或买方未按期派船、开证等。主要内容是在合同中规定：如由一方未履约或未完全履约，应向对方支付一定数量的约定金额，即罚金或违约金以补偿对方的损失。罚金的支付并不解除违约方继续履行合同的义务。罚金条款常用于大宗商品或成套设备的合同中。举例AnyclaimbytheBuyerregardingthecargoshallbesupportedbyasurveyreportissuedbyasurveyorapprovedbytheSellerandlodgedwithin45daysafterthearrivalofthecargoattheportofdestination.TheSellwillnotconsiderclaimsinrespectofmatterswithinresponsibilityofinsurancecompanyorshippingcompany.第三节不可抗力（ForceMajeure）不可抗力的范围不可抗力的含义不可抗力的法律后果合同中的不可抗力条款一、不可抗力的范围自然力量社会原因水灾、火灾、地震、暴风雨等等战争、罢工、政府禁令等二、不可抗力的含义在签定合同之后发生的不是合同当事人自身的过失和疏忽无法预见、不能避免、不能克服不能履行或不能完全履行合同遭受事故的一方可以根据合同或法律免除违约责任不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于当事人一方的过失或故意，发生了当事人在订立合同时不能预见，对其发生和后果不能避免，并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。不可抗力是一种免责条款，也是一项法律原则。对不可抗力，在国际贸易中不同的法律、法规等各有自己的规定。《联合国国际货物销售合同公约》（1980）：“如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”英美法，“合同落空”。大陆法称“情势变迁”或“契约失效”。三、不可抗力的法律后果延迟履行解除或部分解除合同CaseStudy一美国商人向我出口公司定购一批家具，合同中订有不可抗力条款。但是在生产过程中，出口公司下属的两个家具厂之一A厂发生意外火灾。考虑到交货期将届，于是出口公司致电美国商人要求援引不可抗力条款免除其交货责任，但美商认为此事故不属于不可抗力，要求出口公司按合同履行交货义务。请问谁是谁非？四、合同中的不可抗力条款不可抗力事故的范围不可抗力事故的法律后果不可抗力通知的期限和方式不可抗力事故的证明(一)不可抗力事件的范围在买卖合同中订明不可抗力事件的范围的方法：l．概括规定在合同中不具体规定不可抗力事件的范围，只作概括的规定。如：

Ifthefulfillmentofthecontractispreventedduetoforcemajeure，theSellershallnotbeliable．However，theSellershallnotifythebuyerbycableandfurnishthesufficientcertificateattestingsucheventorevents．2．具体规定在合同中明确规定不可抗力事件的范围，凡在合同中没有订明的，均不能作为不可抗力事件加以援引。如：Iftheshipmentofthecontractedgoodsisdelayedbyreasonofwar，flood，fire，earthquake，heavysnowandstorm，thesellercandelaytofulfill，orrevokepartor．thewholecontract．3．综合规定采用概括和列举综合并用的方式Ifthefulfillmentofthecontractispreventedbyreasonofwarorothercausesofforcemajeure，whichexistsforthreemonthsaftertheexpiringthecontract，thenon-shipmentofthiscontractisconsideredtobevoid，forwhichneithertheSellernorthebuyershallbeliable．(二)不可抗力的法律后果解除合同

延期履行合同

(三)不可抗力事件的通知期限、方式发生不可抗力事件时，当事方应按约定的通知期限和通知方式，将情况如实通知对方，并在15天内以航空信提供事故的详尽情况和影响合同履行的程度的证明文件。(四)不可抗力事件的证明国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具。在我国，由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促分会出具。(五)援引不可抗力条款和处理不可抗力事件应注意的事项(1)发生事故的一方当事人应按约定期限和方式将事件情况通知对方，对方也应及时答复。(2)双方当事人都要认真分析事件的性质，看其是否属于不可抗力事件的范围。(3)发生事件的一方当事人应出具有效的证明文件，以作为发生事件的证据。(4)双方当事人应就不可抗力的后果，按约定的处理原则和办法进行协商处理。处理时，应弄清情况，体现实事求是的精神。CaseStudy出口伊拉克一批商品，3-4月各装一批，即期L/C支付，合同中订有不可抗力条款。买方如期开来信用证，卖方正欲发货，获悉伊拉克爆发战争。卖方认为合同中订有不可抗力条款，可以免除交货义务或延期履行，于是在四月份一起交出两批货，银行可否拒付？正确的处理方法应是怎样？不可抗力条款举例TheSellershallnotbeheldresponsibleforlatedeliveryornon-deliveryofthegoodsduetoflood,fire,earthquake,snowstorm,drought,hailstorm,hurricane,orothereventsthatarebeyondthecontroloftheSeller.ButtheSellershallnotifytheBuyerbycableassoonaspossibleandgivetheBuyeracertificatebyregisteredmailissuedbytheChinaCouncilforthePromotionofInternationalTradeorothercompetentauthorities.第四节仲裁(Arbitration)仲裁的含义仲裁的特点仲裁协议的形式和作用仲裁条款的规定仲裁裁决的执行争议或纠纷友好协商调解仲裁诉讼一、仲裁的含义交易双方达成书面协议，自愿将他们之间的纠纷提交给一个双方同意的第三者来进行裁决，此裁决对双方都具有约束力。二、仲裁的特点1、仲裁以双方自愿为基础2、仲裁员是由双方当事人选定3、仲裁裁决是终局的4、程序简单、仲裁员一般是熟悉国际贸易业务的专家和知名人士、时间短、费用低、气氛缓和等三、仲裁协议的形式和作用争议发生之前，争议发生之后，1、形式合同中的仲裁条款提交仲裁协议(ArbitrationClause)(ArbitrationAgreement)2、作用双方只能以仲裁方式处理争议排除法院的管辖权，使仲裁机构取得对争议的管辖权是仲裁机构受理案件的依据，任何仲裁机构都无权受理无书面仲裁协议的案件。四、仲裁条款的规定1、仲裁地点中国被告国双方同意的第三国2、仲裁机构机构临时仲裁机构常设仲裁机构中国国际经济贸易仲裁委员会常设仲裁机构专门从事国际商事仲裁的常设机构，如国际商会仲裁院、英国伦敦仲裁院、英国仲裁协会、美国仲裁协会、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎世商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会以及香港国际仲裁中心等。我国的常设仲裁机构为中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。临时仲裁庭临时仲裁庭是专为审理指定的争议案件而由双方当事人指定的仲裁员组织起来的，案件审理完毕后即自动解散。3、仲裁程序法的适用我国仲裁规则规定的基本程序：申请仲裁组成仲裁庭仲裁审理

作出仲裁裁决

4、仲裁裁决的效力仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。即使可以上诉也只是审查程序，对仲裁结果不进行审查。5、仲裁费用的负担一般规定由败诉方承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定的。5、仲裁裁决的执行自觉执行×仲裁机构可否强制执行胜诉方可要求法院协助强制执行《纽约公约》五、贸易争端解决机制依据《关于争端解决规则和程序的谅解》。世贸组织争端解决机制原则

平等迅速有效双方接受世贸组织争端解决机制的机构“专家组”，3名(有时是5名)来自不同国家的专家组成。世贸组织争端解决机制的基本程序：争端发生磋商双方是否同意？结束专家组双方是否同意？结束上诉执行裁决YNYN仲裁条款举例Alldisputesinconnectionwithorarisingfromthecontractshallbesettledamicablythroughnegotiation.Incasenosettlementcanbereachedbetweenthetwoparties,thecaseshallbesubmittedtotheChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission,BeijingforarbitrationinaccordancewithitsRulesofArbitration.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.Thearbitrationfeeshallbebornebythelosingpartyunlessotherwiseawardedbythearbitrationcourt.1.甲国公司与乙国商人签订一份食品出口合同，并按乙国商人要求将该批食品运至某港通知丙国商人。货到目的港后，经丙国卫生检疫部门抽样化验发现霉菌含量超过该国标准，决定禁止在丙国销售并建议就地销毁。丙国商人去电请示，并经乙国商人的许可将货就地销毁。嗣后，丙国商人凭丙国卫生检疫机构出具的证书及有关单据向乙国商人提出索赔。乙国商人理赔后，又凭丙国商人提供的索赔依据向甲国公司索赔。对此，你认为甲国公司应如何处理？如果甲国公司与乙国商人签订的食品出口合同中规定：双方同意以出口商品检验局所签发的品质／数量检验证书作为合同以及信用证项下议付单据的一部分。同时买主有权