《国际私法（第六版）》课件章节2

第二章国际私法和国际私法学的历史发展

1本章概要第一节国际私法的历史发展观第二节国际私法的发展历史第三节国际私法学的发展历史第四节国际私法和国际私法学的发展展望2第二章国际私法和国际私法学的历史发展第一节国际私法的历史发展观一、国际私法历史发展的含义国际私法的历史发展，是指作为法律部门之一的国际私法的法律史和作为法学部门之一的国际私法学的学说史的简称:作为法律部门之一的国际私法的法律史，是指对国际私法规范及作为法律部门之一的国际私法的产生、发展过程和规律、不同发展时期的特点等的说明和叙述;作为法学部门之一的国际私法学的学说史，是指对国际私法的产生、发展、内容范围、特点、规范性质及发展的规律性，特别是关于适用外国法的理论等的说明和主张。3第二章国际私法和国际私法学的历史发展第一节国际私法的历史发展观二、国际私法的不同历史发展观（一）只从某地区范围和角度研究国际私法的发展史在国外和新中国成立前的中国，往往只从欧洲的范围和角度来介绍国际私法及其学科的历史发展，把巴托鲁斯（Bartolus，1314—1357）称作国际私法的“鼻祖”，以“欧洲为中心”进行叙述，而较少顾及其他地区国际私法及其学科发展的情况，因而被称为“欧洲中心论”。4第二章国际私法和国际私法学的历史发展第一节国际私法的历史发展观二、国际私法的不同历史发展观（二）只笼统地说国际私法的发展史有些国际私法著作中并不区分法律史和学说史，有的只叙述作为法律史的国际私法的历史，有的只叙述作为学说史的国际私法学的历史，或两者混淆不清。（三）区分法律史和学说史，分别加以研究第二次世界大战后，特别是20世纪80年代以来，国内外都有这种做法。5第二章国际私法和国际私法学的历史发展第一节国际私法的历史发展观三、应当客观如实地研究国际私法的历史发展本教材认为，应当客观如实地从世界范围和角度来研究国际私法及其学科的历史发展，从而看出世界各国、各地区在国际私法及其学科发展中所作出的努力和贡献，把它们的贡献融入世界范围的历史长河中。因此，本教材区分国际私法法律史和学说史，并将其分为古代、近代、现代和当代国际私法和国际私法学。6第二章国际私法和国际私法学的历史发展第二节国际私法的发展历史一、古代和近代萌芽状态的国际私法（一）古代萌芽状态的国际私法规范——《万民法》从公元前8世纪中叶起，在古罗马与《市民法》同时存在的，直到公元212年与《市民法》统一的《万民法》，因其包括关于外国人民事法律地位的规范，而被认为是世界上最早的萌芽状态的国际私法规范。（二）近代萌芽状态的国际私法规范——《永徽律·名例》到了唐代，公元651年颁布、施行的《永徽律·名例》已规定了较完整的萌芽状态的国际私法规范。7第二章国际私法和国际私法学的历史发展第二节国际私法的发展历史二、现代形成中的国际私法（一）古文明国家的国际私法踏步不前虽然在中国最早出现了萌芽状态的国际私法冲突规范，但自此后历经宋、元、明、清初，中国的国际私法没有什么发展。（二）国际私法在现代资本主义的欧洲的形成在欧洲，随着资本主义的萌芽、形成和发展，随着对外经济扩张和殖民统治的需要，欧洲国家加快了制定国际私法规范的速度。8第二章国际私法和国际私法学的历史发展第二节国际私法的发展历史三、现代和当代发展中的国际私法（一）现代和当代国际私法发展的两个阶段1.现代国际私法从国际私法的形成到社会主义国际私法的出现，这期间的国际私法叫作现代国际私法。2.当代国际私法1917年出现社会主义国家，从社会主义国际私法出现至当前的国际私法，称为当代国际私法。9第二章国际私法和国际私法学的历史发展第二节国际私法的发展历史三、现代和当代发展中的国际私法（二）当代国际私法发展的五个方面1.国际私法的多元化趋势2.国际私法的普及化趋势3.国际私法的法典化趋势4.国际私法的统一化趋势5.国际私法的完善化趋势10第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史一、国际私法学的萌芽（一）中国《唐律疏议》中的有关“疏议”：属人法和属地法相结合的原则（二）意大利早期注释学派的“注释”：“强大的和更有益的法律”11第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史二、国际私法学的形成国际私法学形成的标志，是14世纪初在意大利出现的“法则区别说”和17世纪在荷兰出现的“国际礼让说”。（一）意大利法则区别说“法则区别说”（statutisttheory）的创建人、评论法学派（后期注释学派）的代表人物、14世纪意大利法学家巴托鲁斯被称为国际私法学的“鼻祖”。14世纪在意大利兴起的“法则区别说”，经过15世纪，于16世纪传入法国，出现了“法则三分法”。12第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史二、国际私法学的形成（二）荷兰的国际礼让说17世纪，法则区别说发展到了荷兰，形成了荷兰的法则区别学派，荷兰学者仍然采用“法则区别”方法，但在“法则区别”方法基础上提出了“国际礼让说”（comitytheory），作为适用外国法的理论根据。（三）“法则区别说”的终结和现代国际私法学的出现统治欧洲五百多年的“法则区别说”，在18世纪传入德国后因遭到反对而终结。它首先遭到德国学者瓦希特（W·chter）的反对，1841年他首先站出来批评“法则区别说”。13第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史二、国际私法学的形成（三）“法则区别说”的终结和现代国际私法学的出现1848年萨维尼提出“法律关系本座说”，“法则区别说”日益衰落；国际私法学则开始在科学基础上取得新的发展，同时，开始形成制定法和判例法国际私法学。三、国际私法学的发展（一）现代国际私法学（1848—1917）1.法律关系本座说2.国籍法说14第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史三、国际私法学的发展（一）现代国际私法学（1848—1917）3.既得权说4.法律社会目的说5.法权独立自主说（二）当代国际私法学（1917年至今）1.对外政策需要说2.比较国际私法学说3.法院地法说（新属地主义说）15第二章国际私法和国际私法学的历史发展第三节国际私法学的发展历史三、国际私法学的发展（二）当代国际私法学（1917年至今）4.法律直接适用说5.最密切联系说6.国际交往互利说（平等互利说）16第二章国际私法和国际私法学的历史发展第四节国际私法和国际私法学的发展展望一、国际私法和国际私法学产生、发展的条件（一）国际私法产生和发展的条件1.国际私法产生的经济和法律条件国际私法产生的法律条件包括：（1）承认外国人民事法律地位而不是特权地位是产生国际民事关系和发生法律冲突的前提，也是产生冲突规范和国际私法的前提条件。（2）有关国家民事立法规定不同。（3）相互承认民事立法具有域外效力。17第二章国际私法和国际私法学的历史发展第四节国际私法和国际私法学的发展展望一、国际私法和国际私法学产生、发展的条件（一）国际私法产生和发展的条件2.国际私法发展的经济和法律条件法律条件的发展、变化也影响和促进着国际私法的发展：（1）产生国际私法的法律条件发展、变化的影响（2）国际条约的影响，缔结或参加的双边司法互助协定和国际私法公约数量及内容的发展、变化，（3）国际私法本身立法内容和结构体系的互相影响和促进（4）英美法系国家新的国际私法判例的影响；18第二章国际私法和国际私法学的历史发展第四节国际私法和国际私法学的发展展望一、国际私法和国际私法学产生、发展的条件（二）国际私法学产生和发展的条件1.国际私法学产生和发展的经济条件2.国际私法学产生和发展的法律条件3.国际私法学产生和发展的其他条件二、国际私法和国际私法学的展望（一）国际私法法典化、条约化趋势（二）国际私法学共同性增长趋势19第二章国际私法和国际私法学的历史发展第四节国际私法和国际私法学的发展展望三、中国国际私法和国际私法学的展望（一）中国国际私法发展的展望（二）中国国际私法学的展望20问题1.意大利“法则区别说”的内容及在国际私法中的地位。（考研）2.简析柯里的“政府利益分析说”。（考研）3.试述20世纪以后国际私法发展的新特点及其在立法上的表现。4.你认为中国国际私法学界在未来五年应加强对哪些问题的研究?请举例加以说明。（考研）5.关于国际私法学的体系，以下说法正确的是（）。A.大陆法系国家与英美法系国家在这一点上是相同的B.英