第十一章诉讼保障制度

第十一章诉讼保障制度和程序第一节期间第二节送达第三节保全第四节先予执行第五节对妨害民事诉讼的强制措施2012年秋《民事诉讼法》2012年秋《民事诉讼法》第一节期间一、概念期间：指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独完成某项诉讼行为的一段时限。二、种类法定期间/指定期间/约定期间2012年秋《民事诉讼法》三、期间的计算与剔除（一）计算1、计算单位：时、日、月、年2、计算方法（1）期间开始的时和日不计算在期间内。（2）期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。（3）期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。2012年秋《民事诉讼法》（二）期间的剔除1、调查新证据（1个月内）期间2、公告、鉴定的期间3、处理管辖权异议和法院间管辖争议期间4、审计、评估、资产清理的期间5、中止诉讼或中止执行期间6、暂缓执行的期间7、执行中处理财产的期间2012年秋《民事诉讼法》四、期间的耽误及补救（一）耽误指当事人没有在期间内完成诉讼行为的状态。（二）补救当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限。是否准许，由人民法院决定。2012年秋《民事诉讼法》五、期日（一）概念指人民法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼活动的特定的某一日。2012年秋《民事诉讼法》（二）期间与期日的区别：1、时间段/时间点2、法定、指定、约定/指定、约定3、单独活动/会合后活动2012年秋《民事诉讼法》第二节送达一、送达的概念与特点指人民法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人或者其他诉讼参与人的行为。1、送达人2、受送达人3、送达的内容2012年秋《民事诉讼法》二、送达的方式（一）直接送达（二）留置送达（三）电子送达[新增]（四）委托送达（五）邮寄送达（六）转交送达（七）公告送达2012年秋《民事诉讼法》三、送达的效力（一）受送达人诉讼权利义务的起始日得以确定（二）受送达人未依送达文书行为，则承担法律后果（三）引起某些诉讼法律关系的发生或消灭（四）是法律文书的生效条件之一2012年秋《民事诉讼法法》四、送达回证是人民法院院按照法定定格式制作作的，用以以证明完成成送达行为为的书面凭凭证。内容包括：：实施送达达的法院/受送达人人的姓名、、住所或者者居住地/应当送达达文书的名名称和案件件编号/送送达人、受受送达人或或见证人签签名、盖章章/签收日日期（一）直接接送达[第85条]送达达诉诉讼讼文文书书，，应应当当直直接接送送交交受受送送达达人人。。受送送达达人人是是公公民民的的，，本本人人不不在在交交他他的的同同住住成成年年家家属属签签收收；；受送送达达人人是是法法人人或或者者其其他他组组织织的的，，应应当当由由法法人人的的法法定定代代表表人人、、其其他他组组织织的的主主要要负负责责人人或或者者该该法法人人、、组组织织负负责责收收件件的的人人签签收收；；受送送达达人人有有诉诉讼讼代代理理人人的的，，可可以以送送交交其其代代理理人人签签收收；；受送送达达人人已已向向人人民民法法院院指指定定代代收收人人的的，，送送交交代代收收人人签签收收。。上述述人人员员在在送送达达回回证证上上签签收收的的日日期期为为送送达达日日期期。。2012年秋秋《民事事诉诉讼讼法法》（二二））留留置置送送达达[第86条]受送送达达人人或或者者他他的的同同住住成成年年家家属属拒拒绝绝接接收收诉诉讼讼文文书书的的，，送达达人人可可以以邀邀请请有关关基基层层组组织织或或者者所所在在单单位位的的代代表表到场场，，说说明明情情况况，，在在送达达回回证证上记记明明拒拒收收事事由由和和日日期期，，由由送送达达人人、、见见证证人人签签名名或或者者盖盖章章，，把把诉诉讼讼文文书书留留在在受受送送达达人人的的住住所所；；[送达达回回证证]也可可以以把把诉诉讼讼文文书书留留在在受受送送达达人人的的住住所所，，并并采采用用拍照、录像等方式记录送送达过程，即即视为送达。。[视听资料记录录]2012年秋《民事诉讼法》（五）邮寄送送达2005年《最高人民法院院关于以法院院专递方式邮邮寄送达民事事诉讼文书的的若干规定》2012年秋《民事诉讼法》（六）转交送送达[第89条]受送达人是军军人的，通过过其所在部队队团以上单位位的政治机关关转交。[第90条]受送达人被监监禁的，通过过所在监所转转交。受受送达人被被采取强制性教育措措施的，通过其所所在强制性教育机机构转交。2012年秋《民事诉讼法》（三）电子送送达[新增第87条]1款：经受送达达人同意，人人民法院可以以采用传真、、电子邮件等等能够确认其其收悉的方式式送达诉讼文文书，但判决决书、裁定书书、调解书除除外。2款：采用前款款方式送达的的，以传真、、电子邮件等等到达受送达达人特定系统统的日期为送送达日期。2012年秋《民事诉讼法》2012年秋《民事诉讼法》[美]西德尼·谢尔顿，《天使的愤怒》，译林出版社社1996版，第44-48页。《联邦民事诉讼讼规则》第4条：传唤状在在加盖法院印印章后发还原原告，以便原原告向被告送送达。但特殊殊情况下，可可以由法院指指定联邦法警警送达。美国：当事人人主义日本：职权主主义德国、法国：：折中主义法法院与当事人人（律师）均均可2012年秋《民事诉讼法》第三节保保全一、概念二、适用条件三、种类四、范围与程序[第100条]诉讼保全人民法院对于于可能因当事事人一方的行行为或者其他他原因，使判判决难以执行行或者造成当当事人其他损损害的案件，，根据对方当当事人的申请请，可以裁定定对其财产进进行保全、责责令其作出一一定行为或者者禁止其作出出一定行为；；当事人没有有提出申请的的，人民法院院在必要时也也可以裁定采采取保全措施施。人民法院采取取保全措施，，可以责令申申请人提供担担保，申请人人不提供担保保的，裁定驳驳回申请。人民法院接受受申请后，对对情况紧急的的，必须在48小时内作出裁裁定；裁定采采取保全措施施的，应当立立即开始执行行。2012年秋《民事诉讼法》[第101条]诉前保全利害关系人因因情况紧急，，不立即申请请保全将会使使其合法权益益受到难以弥弥补的损害的的，可以在提提起诉讼或者者申请仲裁前前向被保全财财产所在地、、被申请人住住所地或者对对案件有管辖辖权的人民法法院申请采取取保全措施。。申请人应当当提供担保，，不提供担保保的，裁定驳驳回申请。人民法院接受受申请后，必必须在48小时内作出裁裁定；裁定采采取保全措施施的，应当立立即开始执行行。申请人在人民民法院采取保保全措施后30日内不依法提提起诉讼或者者申请仲裁的的，人民法院院应当解除保保全。2012年秋《民事诉讼法》2012年秋《民事诉讼法》一、保全人民法院对于于可能因当事事人一方的行为或者其他原因，使判决难以以执行或者造造成当事人其其他损害的案案件，可以裁裁定对其财产产进行保全、、责令其作出出一定行为或或者禁止其作作出一定行为为的制度。二、适用条件件可能因当事人人一方的行为或者其他原因使判决难以执执行或者造成成当事人其他他损害2012年秋《民事诉讼法》2012年秋《民事诉讼法》三、种类（一）诉讼保全与诉前保全（二）财产保全与行行为保全2012年秋《民事诉讼法》区别诉前保全诉讼保全申请主体不同利害关系人申请依申请，必要时依职权申请时间不同在起诉前案件受理后、判决生效前担保要求不同必须提供担保法院可以责令申请人提供担保2012年秋《民事诉讼法》区别财产保全行为保全功能效果不同保证生效裁判履行保证生效裁判履行预防制止损害的发生或扩大适用对象不同金钱请求或可转化为金钱的请求非金钱请求案件措施方式不同查封、扣押、冻结、法律规定的其他方法（如变卖财物、保存价款）为一定行为或禁止为一定行为2012年秋《民事诉讼法》（一）范围《民事诉讼法法》第102条规定：“财产保全限于于请求的范围围，或者与本本案有关的财财物。”1、请求的范范围2、与本案有有关的财物2012年秋《民事诉讼法》（二）程序1、申请人提提供担保：数数额/“可以”/赔偿2、作出裁定定的期限：紧紧急时，48小时3、执行裁定定的期限：应应当立即执行行4、财产保全全的解除：被被申请人提供供担保5、诉前保全的管管辖6、诉前保全申请请人应在30日内起诉或仲仲裁2012年秋《民事诉讼法》诉前保全的管管辖[民诉101条]利害关系人可可以向被保全财产所所在地、被申请人住所所地或者对案件有管辖辖权的人民法院提提出保全申请请。2012年秋《民事诉讼法》第四节先先予执行一、概念二、适用范围三、适用条件四、程序2012年秋《民事诉诉讼法法》二、适适用范范围（一））追索索赡养养费、、扶养养费、、抚育育费、、抚恤恤金、、医疗疗费用用的案案件（二））追索索劳动动报酬酬的案案件（三））因情况紧紧急需要先先予执执行的的2012年秋《民事诉诉讼法法》（三））情况况紧急急[民诉诉意见见107条条]1、需需要立立即停停止侵侵害、、排除除妨碍碍2、需需要立立即制制止某某项行行为3、需需要立立即返返还用用于购购置生生产原原料、、生产产工具具贷款款4、追追索恢恢复生生产、、经营营急需需的保保险理理赔费费2012年秋《民事诉诉讼法法》三、适适用条条件（一））案件件事实实基本本清楚楚、权权利义义务关关系明明确，，不先先予执执行将将严重重影响响申请请人的的生活活或生生产经经营的的（二））被申申请人人有履履行能能力2012年秋《民事诉诉讼法法》四、程程序（一））启动动：依依申请请（二））时间间：判判决作作出前前（三））担保保：可可以责责令提提供担担保（四））救济济：赔赔偿损损失/执行行回转转2012年秋《民事诉诉讼法法》第五节节对对妨妨害民民事诉诉讼的的强制制措施施一、概念念二、妨妨害民民事诉诉讼的的行为三、强制措措施2012年秋《民事诉诉讼法法》二、妨妨害民民事诉诉讼的的行为为1、必须到到庭的的被告告，经两次传票传唤，，无正当当理由由拒不到到庭。。2、诉诉讼参参与人人、其其他人人违反反法庭规规则的行为为。3、诉诉讼参参与人人、其其他人人实施施的下列行行为：4、诉讼欺欺诈的行为为5、执行欺欺诈的行为为6、有义义务协协助调调查、、执行行的单单位实实施的的下列行行为：2012年秋《民事诉诉讼法法》（一））伪造造、毁毁灭重重要证证据，，妨碍碍人民民法院院审理理案件件的（二））以暴暴力、、威胁胁、贿贿买方方法阻阻止证证人作作证或或者指指使、、贿买买、胁胁迫他他人作作伪证证的（三））隐藏藏、转转移、、变卖卖、毁毁损已已被查查封、、扣押押的财财产，，或者者已被被清点点并责责令其其保管管的财财产，，转移移已被被冻结结的财财产的的（四））对司司法工工作人人员、、诉讼讼参加加人、、证人人、翻翻译人人员、、鉴定定人、、勘验验人、、协助助执行行的人人，进进行侮侮辱、、诽谤谤、诬诬陷、、殴打打或者者打击击报复复的（五））以暴暴力、、威胁胁或其其他方方法阻阻碍司司法工工作人人员执执行职职务的的（六））拒不不履行行人民民法院院已经经发生生法律律效力力的判判决、、裁定定的诉讼欺欺诈[第112条]当事人人之间间恶意意串通通，企企图通通过诉诉讼、、调解解等方方式侵侵害他他人合合法权权益的的，人人民法法院应应当驳驳回其其请求求，并并根据据情节节轻重重予以以罚款款、拘拘留；；构成成犯罪罪的，，依法法追究究刑事事责任任2012年秋《民事诉诉讼法法》执行欺欺诈[第113条]被执行行人与与他人人恶意意串通通，通通过诉诉讼、、仲裁裁、调调解等等方式式逃避避履行行法律律文书书确定定的义义务的的，人人民法法院应应当根根据情情节轻