第二章商事组织法

1学习方法：角色扮演第一次创业，在商事组织方面遇到了如下问题个人企业/合伙/公司2第二章商事组织法个人企业、合伙、公司3商事组织法是指调整各类商事组织活动的法律规范的总称。它规范商事组织的设立、变更、终止、清算等商事活动，并调整商事组织内外部关系。2023/1/15编著：黄洁4个人独资企业5第二节个人企业一、个人企业概念individualproprietorship

不具有法人资格不能独立承担民事责任投资人对企业承担无限责任在西方国家里，多数是中小企业6知识扩展我国《对外贸易法》第8条规定：“本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。”第9条规定：“从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记……。”请问自然人可否成为对外贸易经营者？7KEY:根据《对外贸易法》规定,个人从事外贸经营活动，必须依法办理工商登记。个人(自然人)可以在工商部门注册个人独资企业、个体工商户或一人公司后，才能从事商品进出口业务；如不办理工商登记，备案登记机关不予备案登记。因此自然人想要成为对外贸易经营者，必须首先到工商部门登记，取得营业执照、组织机构代码；然后才能到商务机关办理外贸经营权备案登记，进而办理税务登记、银行开户许可等手续。依法办理工商登记的个体工商户（独资经营者），在经营活动中承担无限责任。8不定项选择：1、个人独资企业的投资人对企业债务承担何种责任？A.以出资额为限承担责任B.以企业财产为限承担责任C.以其个人财产承担无限责任D.以其个人财产承担连带无限责任92、下列关于个人独资企业设立条件的判断，哪些是正确的？A.投资人只能是自然人B.投资人具有完全民事行为能力C.须有企业章程D.有符合规定的法定最低注册资本编著：黄洁10答案：1、C2、AB申请个人独资企业（个体工商户）所需资料申请个体工商户或个人独资企业，个体工商户开业登记，到经营所在地工商所申请，须本人身体健康，具备相应的经营能力与条件，本人除提出书面申请外，还应提供相关证明（件）：

1、身份证明：申请人应提供本人身份证。2、职业状况证明：（1）待业证明或下岗证明（原件）；（2）离、退休证（原件）；（3）辞退职、停薪留职人员证明件（原件）；（4）农村村民凭村民委员会证明（原件）；（5）法律法规允许的其他人员的证明

3、经营场地证明：

（1）租房协议书（协议期限必须一年以上）、产权证明。（2）进入各类市场内经营的需经市场管理办公室盖章批准。（3）利用公共空地、路边弄口等公用部位作经营场地的应提供市政、城管、土地管理等有关职能部门的批准件或许可证。4、从事国家专项规定的行业或经营范围，应提交有关部门的审批件。设立个人独资企业，到经营所在地工商分局申请，所需提交材料：（1）投资人签署的个人独资企业设立登记申请书；（2）企业名称预先核准通知书；（3）申请人身份证原件和复印件；（4）职业状况承诺书。

5、企业住所证明：租房协议书（协议期限必须一年以上）、产权证明

6、从事国家专项规定的行业或经营范围，应提交有关部门的审批件编著：黄洁12合伙企业13一、概念和特征合伙企业又称合伙，由两个或两个以上的合伙人为了共同的经济目的，依法以合伙协议约定来共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，对外承担无限连带责任的商事组织。二、合伙企业的类型1、普通合伙和有限合伙(limitedpartnership)2、显名合伙和隐名合伙(dormantpartnership)第三节合伙企业partnership人合性企业合伙企业的存亡与合伙人有密切关系合伙人对合伙企业承担无限责任（有限合伙除外）合伙人之间承担连带责任不具有法人人格（但法、荷及苏格兰认为是法人）不能够独立承担法律责任三、合伙企业的设立1.合伙协议是合伙企业成立的必备条件，否则不能成立2.合伙企业的成立设立的程序，各国的规定不一，一般手续比较简便如：美国，只要有合伙协议，不用政府批准，即可成立英国，若不是以合伙人姓氏组合为公司名称，则必须向政府登记注册德国，必须办理登记手续16合伙人如何承担合伙企业的债务？对外：承担无限连带责任A.无限：合伙人不仅以出资额承担企业债务，当出资额不足以清偿企业债务时，还以各自的全部资产进行清偿B.连带：债权人有权向任何一位合伙人请求履行全部债务对内：由各合伙人按照合伙协议约定的亏损比例分担，合伙协议未约定分担比例的，由合伙人平均分担17四、合伙企业内部的权利义务关系（一）合伙人的权利：（1）对合伙企业财产的共同所有权

合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用。除法律另有规定外，合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割企业财产。（2）分享合伙企业经营利润的权利18（3）平等的合伙企业经营和管理权每个合伙人都有执行合伙企业事务的执行权,除非合伙协议另有约定.

（4）企业帐目的监督和检查权合伙人即使不参与经营，合伙人也有权了解合伙企业的经营状况和财务状况，查阅帐簿的权利.

19(二)合伙人的义务1.缴纳出资的义务;2.不随意转让出资的义务;3.忠实的义务（竞业禁止的义务）;4.谨慎和注意的义务。20合伙企业的外部关系指合伙企业与企业以外的人之间的关系:1、合伙企业内部对企业经营范围的限制，不得对抗不知情的企业以外的人.合伙企业的外部关系编著：黄洁212、每个合伙人在执行企业通常业务时都有对外代表合伙企业的权利;合伙企业内部对对外代表合伙企业的合伙人权利的限制，不得对抗不知情的企业以外的人.3.

合伙人在从事正常的合伙业务过程中所做出的侵权行为，应由全体合伙人承担责任，除非侵权行为纯属个人行为。合伙人入伙的规定各个国家的法律规定并不相同，大致可以概括为两种：一是法国、日本等大陆法系国家大多规定新合伙人与原合伙人一样承担连带责任。例如意大利《民法典》第2269条规定：“新加入合伙的合伙人与其他合伙人一起对加入合伙以前的合伙债务承担责任。”二是英国、美国等英美法系国家大多规定新合伙人对入伙前的债务仅以出资额为限承担责任，不再以个人财产承担连带责任。23五、合伙企业的解散和清算合伙企业的解散分自愿解散和法定解散。1.依法解散：合伙人已不具备法定人数；合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；被依法吊销营业执照；出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。2.自愿解散：合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；合伙协议约定的解散事由出现；全体合伙人决定解散；24

合伙企业的清算用企业的资产清偿企业的债务;如果资不抵债,合伙人依照合伙协议规定按比例以合伙人个人财产清偿;对外承担无限连带责任,内部按合伙协议比例分摊.

如果资大于债,合伙人按合伙协议按比例分配.25练习单项选择1、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，能否对抗不知情的善意第三人？A可以对抗B不得对抗C如果合法，可以对抗D在执行人无过失时可以对抗27答案：B2、假设你和乙、丙三人成立一合伙组织，你被推举为经理人，你认为乙、丙的经营活动应符合下列哪项表述?A对全体合伙人发生效力B只对乙、丙发生效力C只对甲发生效力D须经甲的认可才发生效力29答案：A303、甲、乙、丙于2005年9月1日分别出资5000元、10000元、15000元设立合伙企业通达商社，约定按出资比例分享利润和分担亏损。12月乙要求退伙。甲、丙同意，并清查账目，发现此时已亏损3000元。到2006年4月，企业亏损达5000元，甲、丙宣告合伙企业解散，二人分别得到4000元和2000元的商品，对债务未做处理。债权人丁得知合伙企业解散，便找乙索取5000元债款，乙称早已退出合伙企业，对债务不承担责任。丁找甲，甲称合伙企业是按比例承担债务的，自己只能承担800元。问：乙应否承担企业债务？应承担多少？甲的说法可否支持？丁可以如何实现债权？31答案：退伙人对退伙前发生的企业债务承担连带责任。《合》54条合伙人对合伙企业债务的责任形式是无限连带责任。《合》2、39、40条。合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。《合》32条。324、某市市民A有私人住房五间，背靠大街。2004年3月，B来此地开餐馆，欲以一万元月租租用该房，但A欲参与分成。双方签订书面合同，规定A、B按3：7的比例分配赢利，A不干预B的经营也不参与经营管理。从2004年到2005年9月，两人按约分配，A共得4万元。2005年10月，B不慎购进一批有质量问题的牛肉，造成中毒，赔偿医疗费、损失和罚款等费用共20万元。A认为自己未经营饭店，是饭店的出租人，B将自己登记为合伙人未经本人同意无效，中毒事故与己无关。请问A的主张是否有法律根据？33答案：1、A、B签订的书面合同和之后的实践表明，A是餐馆的合伙人，因其以房屋出资并按约参与了赢利的分配。2、合伙人可以不参与合伙企业的经营管理，只要合伙协议中有约定，不能仅以此为理由不承担责任。3、A、B对亏损承担连带责任，内部按协议约定的盈余分配比例承担亏损。最高院《民法通则实施意见》147条规定，有过错的合伙人应当依据过错程度相应地多承担责任。审查申请地点：有管辖权的工商行政管理部门申请形式：1、直接到登记场所申请；2、信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。以第2种方式提出申请的，申请人应在发出申请后15日内，向登记机关递交申请材料原件。提交材料：1、《企业设立登记申请书》；2、全体合伙人的身份证明或主体资格证明；3、《指定（委托）书》；4、合伙协议(文件4)；5、全体合伙人对各合伙人认缴或者实际缴付出资的确认书（以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，由全体合伙人委托法定评估机构评估作价的，还应提交法定评估机构出具的评估作价证明）；6、合伙执行人代表委派书（合伙人为单位）；7、《企业名称预先核准通知书》及投资人名录；8、《企业秘书(联系人)登记表》；9、负责人承诺书；10、合伙人为外商投资企业（不含外商投资的投资性公司），合伙企业申请的经营范围涉及《外商投资产业指导目录》中限制类的，还应提交商务部门的批准文件；11、经营范围涉及前置许可项目的，应提交有关审批部门的批准文件。受理1、申请材料齐全、符合法定形式的，发给《受理通知书》；2、申请材料不齐全或者不符合法定形式，当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，发给《受理通知书》；3、不符合受理条件的登记申请，不予受理，并发给申请人《不予受理通知书》。4、申请事项依法不属于公司登记范畴的，登记机关应当即时决定不予受理，并向申请人说明理由。登记1