第三篇公司法课件

第二编经济组织法公司法个人独资企业法合伙企业法外商投资企业法全民所有制工业企业法企业破产法第二编经济组织法公司法1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案（Solomonv.Solomon

Ltd）的判决.萨洛蒙是一个多年从事皮靴业务的商人。在1892年，他把自己拥有的靴店卖给了由他本人组建的公司，转让的价格为39000英镑。此后，公司发行了每股1英镑的股份20007股，他的妻子和五个子女各拥有1股，萨洛蒙本人拥有20001股（这主要是为了达到当时法律规定的最低股东人数—7人）。公司还以其所有资产作担保向萨洛蒙发行了10000英镑的债券，其余差额用现金支付。公司不久陷入困境，一年后公司进行清算。1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案（Solo若公司清偿了萨洛蒙的有担保的债权，其他的无担保的债权人就将一无所获。无担保的债权人认为，萨洛蒙和其公司实际上是同一人，公司不能欠他的债，因为自己不能欠自己的债，公司的财产应该用来偿还其他债权人的债。若公司清偿了萨洛蒙的有担保的债权，其他的无担保的债权人就将一初审法院和上诉法院都认为，萨洛蒙公司只不过是萨洛蒙的化身、代理人，公司的钱就是萨洛蒙的钱，萨洛蒙没有理由还钱给自己，从而判决萨洛蒙应清偿无担保债权人的债务。初审法院和上诉法院都认为，萨洛蒙公司只不过是萨洛蒙的化身、代上议院推翻了初审法院和上诉法院的判决。英国上议院认为，萨洛蒙公司是合法有效成立的，因为法律仅要求有七个成员并且每人至少持有一股作为公司成立的条件，而对于这些股东是否独立、是否参与管理则没有作出明文规定。上议院推翻了初审法院和上诉法院的判决。英国上议院认为，萨洛蒙上议院认为在这个案子中，萨洛蒙并没有任何欺诈行为：因为没有任何证据证明，萨洛蒙曾经私分公司利润，也没有转移、隐匿任何公司的财产以逃避公司的债务。在本案中，萨洛蒙本人也是一个受害者，不应该让其承担双重损失。

上议院认为在这个案子中，萨洛蒙并没有任何欺诈行为：因为没有任从法律角度讲，该公司一经正式注册，就成为一个区别于萨洛蒙的法律上的人，拥有自己独立的权利和义务，以其独立的财产承担责任。本案中，萨洛蒙既是公司的唯一股东，也是公司的享有担保债权的债权人，具有双重身份。因此，他有权获得优先清偿。最后，法院判决萨洛蒙获得公司清算后的全部财产。

公司人格独立从法律角度讲，该公司一经正式注册，就成为一个区别于萨洛蒙的法萨洛蒙诉萨洛蒙有限责任公司案所确立的规则来看，公司与其股东（成员）在人格上完全分离是不容置疑的。此项规则的确立，充分体现了法技术的绝妙之处，即“法人格本身乃是为了使法律关系单纯化而由法律所允许的一项法技术”，由此促进了立法技术的显著提升。萨洛蒙诉萨洛蒙有限责任公司案所确立的规则来看，公司与其股东（“揭开公司面纱”(LiftingtheVeilofCorporation)所谓揭开公司面纱是在英美国家的司法实践中发展起来的判例规则，即法院为了实现公平正义的目的，在具体案例中漠视或忽视公司的法人人格，责令股东或公司的内部人员对公司债权人直接承担责任。公司不能清偿债务，同时存在股东虚假出资或抽逃出资时，债权人可以直接向股东请求清偿；清偿范围可以视不同情况而定：如股东出资不足，股东在章程规定的出资范围内对公司债务承担责任；如股东完全没有出资，该股东对公司债务承担无限责任；如股东抽逃出资，原则上在抽逃出资的范围内承担责任。

“揭开公司面纱”

公司人格否认制度

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

如果股东借公司形式规避法律、逃避债务、欺诈债权人，法律有权对股东滥用公司有限责任的行为进行规制。公司控股股东应当在人员、财务、业务等方面与公司保持独立。公司控股股东在人员、财务、业务等方面与公司混同的，使公司丧失实际偿债能力，债权人可以请求滥用权力的股东承担连带责任。公司人格否认制度

石某诉梁某案

深圳市个体工商户梁某及其妻因购销买卖而欠下浙江某地个体户石某15万元债务。石某因多次要求梁某履行债务未果而起诉至法院。法院经审理判决梁某夫妇归还欠款。梁某到期也未归还。石某即申请执行。在执行过程中，该夫妇与另外三位股东分别出资8万元共计32万元，设立了一家有限责任公司，该夫妇俩亲自就任公司董事。因该夫妇其它财产不够执行，石某又向法院诉请取消该有限责任公司的设立，以清偿其债务。石某的主张是否会得到支持？石甲系一个体商人，乙为所在国有企业的厂长，双方事先彼此了解对方身份。乙于某日以个人名义为甲出具借条一张，借其资金若干。后企业经营不善，面临破产，甲追索债权未果，遂将乙起诉到法院。乙主张该笔借款已经用于企业投资，其借款行为属于职务行为，相应款项应由企业偿还，并出示帐簿予以证实，请求法院裁定驳回甲的起诉。

借款案

甲系一个体商人，乙为所在国有企业的厂长，双方事先彼此了解对方第四章公司法本章学习有关公司的基本知识，包括：公司的概念及特征、公司分类。有限责任公司和股份有限公司的概念、特征、设立条件和程序、资本制度、组织结构。第四章公司法本章学习有关公司的基本第一节公司及公司法概述

本节主要学习以下内容：公司概念及特征；

公司法概念及其调整对象。

第一节公司及公司法概述本节主要学习以下内容：

公司的概念

公司是现代企业最重要、最典型的高级组织形式。我国对公司定义为：公司是公司法设立的，以营利为目的企业法人。公司的一般特征为：公司是企业公司是企业法人公司是依公司法设立的企业法人公司的概念公司是现代企业最重要、最营利性与非营利性的区别二者区别并不在于是否追求利润，而在于如何处理和分配利润。营利性机构可以个人持股,利润可以分给股东;非营利机构不能个人持股,利润不能分给给个人,只能用于自身发展或以捐赠、投资于慈善事业等形式贡献社会.营利性与非营利性的区别二者区别并不在于是否追求利润，而在于如公司的特有特征公司是股份制企业；公司实行有限责任；公司是规范化或标准化的企业。

公司的特有特征公司是股份制企业；公司的种类按公司的责任性质和责任形式可分为：无限公司、有限责任公司、股份有限公司、股份两合公司、两合公司。按公司体制结构可分为：总公司与分公司；母公司与子公司。按公司信用基础不同可分为：人合公司、资合公司与人合兼资合公司。公司的种类按公司的责任性质和责任形公司的种类按公司内部管辖关系，公司可分为本（总）公司与分公司按公司的国籍可分为本国公司与外国公司按股份公司的股票是否在证券交易所上市，可分为上市公司与非上市公司公司的种类按公司内部管辖关系，公司可分为本（总）公司与分公司子公司与分公司的比较子公司具有独立的法人资格，分公司不具有法人资格。子公司能够独立承担法律责任，分公司则不能独立承担法律责任。设立的程序不同。子公司与分公司均处于被控制地位。子公司与分公司的比较子公司具有独立的法人资格，分公司不具有法公司法概念公司法是调整公司在其设立、经营、变更、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称.《中华人民共和国公司法》于1993年12月29日，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日，第九届全国人大常委会第13次会议进行了第一次修改。2004年8月再次修改；2005年10三次修改，2006年1月1日实施公司法概念公司法是调整公司在其设立、经营、变更、终止过程中所

公司法的调整对象公司法是调整公司关系的，这种关系可分为两大类：组织管理关系①公司自身的组织管理关系②国家对公司的管理关系资本运营关系

①公司设立时的资本关系

②公司成立后的资本关系

③公司破产、解散时发生的资本关系

公司法的调整对象公司法是调整公司关系的公司章程公司自治的主要手段是公司章程自治.公司章程是公司基本文件,是公司成立和存续的必要前提和条件.新公司法在很多地方确定了公司章程的优先效力。在新公司法中，很多事项都可以由公司的章程规定。公司章程公司自治的主要手段是公司章程自治.2000年10月，某市汽车运输公司与该市某饮料场经协商一致，决定由双方出资50万元，共同发起设立某市君山矿泉水有限责任公司(以下简称君山公司)。运输公司与饮料厂作为发起人签订了一份发起人协议，协议规定：⑴饮料厂出资投入30万元，运输公司投入20万元；⑵公司设立股东会、董事会，董事会作为公司决策和业务执行机构；⑶出资双方各按投资比例分享利润、分担风险；⑷公司筹备过程中的具体事宜及公司的登记注册均由饮料厂负责。同年11月，运输公司按协议规定将20万元投资款汇入饮料厂账户。之后，运输公司与饮料厂共同制定了君山公司的公司章程，确定了董事会人选，并举行了两次董事会议，制定了生产经营计划。此后，君山公司迟迟没有开展业务活动，运输公司经查问，才知君山公司尚未办理公司注册登记。2000年10月，某市汽车运输公司与该市某饮料场经协商一致，运输公司向饮料厂催办数次，一直没有办理注册登记。2001年4月，运输公司以君山公司没有进行注册并开展业务活动为由，要求饮料厂退还其全部投资款20万元并赔偿损失。饮料厂则认为，双方已签订协议，缴纳出资，制定章程，成立董事会，至今已逾半年，虽然没有办理注册登记手续，但事实上公司已经成立，故运输公司不能抽回出资。如运输公司要求退还投资款，则属于违约行为，应承担违约责任。运输公司向饮料厂催办数次，一直没有办理注册登记。2001年4第二节有限责任公司

概念和特征

设立条件和程序资本制度组织结构国有独资公司

第二节有限责任公司概念和特征

有限责任公司的概念有限责任公司（有限公司）是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。成熟的典型的有限责任公司产生于19世纪末的德国。是西方国家相当普遍的公司组织形式，在公司数目总量中占多数，是中小企业的主要形式。有限责任公司的概念有限责任公司（有限公司）是股东有限责任公司的基本特征股东数额限制；募股集资封闭；股份不须等额；转让严格限制；设立程序简化。

有限责任公司的基本特征股东数额限制；提示外商投资的有限责任公司适用本法。但有关“三资企业”的法律另有规定的，适用其规定，不适用本法。公司的法定代表人将不一定由公司的董事长来担任新公司法规定，法定代表人由公司的实际控制人和决策者担当，这个人可以是董事长，也可以是公司的董事、监事或总经理.提示外商投资的有限责任公司适用本法。但有关“三资企业”的法律有限责任公司设立条件设立有限公司应具备5个条件。（1）股东符合法定人数；50人以下（2）股东出资达到法定资本最低限额3万元允许股东首次缴付注册资本的20%，其余可在2年内缴足。1人公司注册资本最低限额为10万元，且需一次缴足出资额有限责任公司设立条件有限责任公司设立条件（3）股东共同制定章程；公司章程法定载明的事项：公司名称和住所；经营范围；注册资本；股东姓名或名称；股东权利和义务；股东出资方式和出资额；股东转让出资条件；公司机构及其产生办法、职权、议事规则；法定代表人；公司解散事由与清算办法。

有限责任公司设立条件（3）股东共同制定章程；有限责任公司设立条件（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。（5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。有限责任公司设立条件（4）有公司名称，建立符合有限有限责任公司设立程序公司内部通过章程，由全体出资人讨论协商，经代表2／3以上表决权的股东通过。外部进行登记。股东全部出资经法定验资机构验资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人，持公司登记申请书、公司章程、验资证明等，向公司登记机关申请设立登记。

领取法人营业执照日是公司成立日。有限责任公司设立程序公司内部通过章程，由全体出资人讨论有限责任公司资本制度

有限责任公司的资本是全体股东出资额的总和，经登记即为该公司的注册资本。注册资本是公司的自有资本，注册资本与借贷资本之和是公司的投资总额。注册资本以货币单位表示。股东可以货币出资，非货币出资可以用货币来估价；可以依法转让；禁止以劳务、信用、商誉或设定担保的财产作价出资。全体股东的货币出资额不得低于有限公司注册资本的30%。有限责任公司资本制度有限责任公司的资本是全体股东有限责任公司的资本制度有限责任公司设立时，股东如不按公司章程规定足额缴纳出资的，应承担违约责任。公司成立后，如发现作为出资的实物、知识产权、土地使用权的实际价显著低于公司章程所定价的，应由该股东补交其差额。公司设立时的其他股东对其承担连带责任。承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，没收违法所得，处以1-5倍罚款，吊销直接责任人资格证书，吊销营业执照。有限责任公司的资本制度有限责任公司设立时，股东如不按有限责任公司资本制度股东在公司登记后，不得抽回出资。股东之间可相互转让其全部出资或部分出资。股东向外转让出资，须经其他股东过半数同意。不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如不购买，则视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东有优先购买权。新公司法规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。股东按实缴的出资比例分配红利，但全体股东约定不按出资比例分配红利的除外。有限责任公司资本制度股东在公司登记后，不得抽回出资。有限责任公司的股权转让1、因股东原因引起的股权转让2、因强制执行程序引起的股权转让3、因股权回购的转让4、因继承的转让有限责任公司的股权转让1、因股东原因引起的股权转让

2004年河南三股东起诉海普赛能源科技有限公司及大股东案

海普赛成立于2001年8月9日，股东分别是河南环宇电源股份有限公司(下称环宇股份)、自然人王安保。环宇股份又是由环宇集团有限公司和5个自然人股东组成的。2003年，海普赛股东会通过决议，同意公司员工梁金等以专有技术作价270万元出资，加上其他两名股东分别以专有技术作价出资90万元，公司注册资本增至2750万元。此时的股权结构为：环宇股份占76.3636%、王安保占7.2727%、梁金占9.8182%、丁茗占3.2727%、邹卫平占3.2727%。但自从以技术入股后，梁金、丁茗和邹卫平这三名股东就发现自己陷入一个进退不能的境地。

2004年河南三股东起诉海普赛能源科技有限公司及

首先，作为股东却分不到红利。其次，不管在董事会还是股东会上表达什么意见，都没用。由于在董事会中大股东方有4名董事，小股东方只有3名董事，所以在董事会提议审议事项时，不管三小股东怎么反对，都改变不了结果。因为按照公司法和章程规定，同意票数占董事会表决权数的二分之一以上，就会通过。三名小股东于是状告公司和大股东，要求公司按照公司章程解散、大股东依法履行清算义务。首先，作为股东却分不到红利。其次，不管在董事会还公司法规定,在三种情况下，股东可以要求公司以合理价格收购其股权，即退股

（1）公司连续五年盈利，符合法律规定的分配利润条件，但不向股东分配利润的，对股东大会该项决议投反对票的股东可以要求退股。（2）对于公司合并、分立和转让公司主要财产投反对票的股东，可以要求公司以合理价格收购其股权。（3）公司营业期间届满,大股东改变章程让公司存续，小股东可以退股。所谓合理的价格，指的是报表中的股权的价格。公司法规定,在三种情况下，股东可以要求公司以合理价格收购其股公司转投资所谓公司转投资，是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。公司向其他企业投资，必须以责任有限、互不连带为原则，只能以投资额为限对所投资企业承担责任，不得对所投资企业的债务承担连带责任，如公司不得通过投资成为合伙企业的普通合伙人或者其他公司的无限责任股东。公司转投资所谓公司转投资，是指公司作为投资主体，以公司法人财公司投资和提供担保公司向其他企业投资或者为他人提供担保，需要董事会或者股东会、股东大会决议，但要有公司章程的规定；公司为股东或实际控制人提供担保，是法律特别规定必须经股东会或者股东大会决议，公司章程不得对此作出相反的规定。公司投资和提供担保公司向其他企业投资或者为他人提供担保，董事会决定是否合法?某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产1200万元，总负债200万元。因业务兴旺，董事会决定，即日起正式实施以下方案：(1)以甲公司名义投资300万元，与乙公司组成合伙企业；(2)以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元；(3)以甲公司财产为股东张某的债务提供担保。董事会的上述决定是否合法，依据何在？

董事会决定是否合法?某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加有限责任公司组织结构

股东股东会董事会经理

监事会公司领导机关成员的资格限制和竞业禁止。有限责任公司组织结构股东

股东有限责任公司的股东即出资人除国家明令禁止或限制外，有权代表国家投资的政府机构部门、企业法人、法人事业单位、社团以及自然人，均可成为有限责任公司的股东。

股东股东的法律地位

股东是公司的出资人，占有公司的股份，享有充分的股东权。包括对公司的财产权和管理权。股东地位一律平等，同股同权，同股同利。股东的义务是遵守章程、出资并以此对公司承担责任。股东的法律地位股东是公司的出资人，占股东会及其职权

股东会是公司全体股东组成的公司最高权力机关。其主要职权有：

经营决策权。决定公司的经营方针和投资计划；

董事、监事确定权。选举或更换董事、监事，决定其报酬；

董事会、监事会报告的审批权；财务预决算审批权；股东会及其职权股东会是公司全体股东组成股东会职权

利润分配方案和弥补亏损方案的审批权；增减资本和转让资本、债券发行的决议权；公司改组变动的决议权。即对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。章程修改权。股东会职权利润分配方案和弥补股东会议事规则股东会分定期和临时会议两种。定期会议按章程规定按期召开。代表1／10以上表决权的股东和1/3以上董事或监事可提议召开临时会议。股东会由董事会召集，董事长主持。应在会议召开前15日通知全体股东。股东会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。一般按简单多数原则决定；但有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。股东会议事规则股东会分定期和临时会议两董事会

董事会是由股东会选举产生的行使公司经营管理权的执行机关，对股东会负责。董事会是公司的常设机关；

是公司的经营决策机关；

是公司股东会决议的执行机关；

是公司的对外代表机关。

董事会董事会是由股东会选董事会有限责任公司董事会成员3～13人。两个以上国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员应有职工民主选举的职工代表。董事会设董事长1人，小型有限责任公司，可只设执行董事，并可兼任经理，执行董事为公司法定代表人。董事任期由公司章程规定，但任期3年，连选连任。董事会有限责任公司董事会董事会职权

负责召开股东会，向其报告工作，执行其决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的重要方案；决定公司组织事项；制定公司基本管理制度。

董事会职权负责召开股东会，向其报经理

经理是公司日常管理工作的负责人。由董事会聘任和解聘，对董事会负责；可以列席董事会议。

经理经理是公司日常管经理的职权

主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议，组织实施公司的年度经营计划和投资方案；拟订公司的管理机构设置方案和基本管理制度；制订公司的具体规章；提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人，聘任或解聘董事会职权范围以外的管理人员。经理的职权主持公司的生产经营管监事会

监事会是对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构。有限责任公司必须设监事会或监事。监事会成员不得少于3人。股东人数少、规模较小的，可设1～2名监事。监事会由股东代表和适当的职工代表组成董事、经理及财务负责人不得兼任监事。监事列席董事会议。监事会监事会是对公司生产监事会职权

检查公司财务；对董事、经理执行公司职务中的违法和违反公司章程行为进行监督；当其行为损害公司利益时，要求予以纠正；提议召开临时股东会。监事会职权检查公司财务；李某为某股份有限公司的董事，张某为该公司的股东，由于对公司的经营方针不满，张某向公司董事李某提出意见，要求改变公司的经营方针，按他的意见制订。董事李某认为公司的经营方针已由股东大会通过，他无权修改，即拒绝了张某的意见。后张某几次向李某提议修改经营方针，均未被李某采纳。在召开股东大会时，张某与公司其他一些股东以董事李某不懂经营为由，提议解除李某董事之职。后股东大会通过了该提议，作出了解除李某董事之职的决议。李某当即反对此决议，后向法院提起诉讼，认为自己既未违反法律、法规或者公司章程的规定，也没有在业务往来中给公司造成损失，请求法院判决确定股东大会决议无效。试问股东大会是否可以解除李某董事职务？

李某为某股份有限公司的董事，张某为该公司的股东，由于对公司的（1）甲有限责任公司（以下简称"甲公司"）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年4月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余70%的出资在2007年10月1日前缴足。（2）2006年5月，甲公司为A企业的银行贷款提供担保，该担保事项提交股东会表决时，A企业、C企业赞成，B企业反对，股东会通过了该项决议。（3）2006年6月，A企业将实际价值100万元的设备作价250万元转让给甲公司，为此，给甲公司造成了150万元的经济损失。（1）甲有限责任公司（以下简称"甲公司"）由A企业、B企业、（4）2006年7月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起45日内未予以答复。（5）2006年8月，乙公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。B企业直接向人民法院提起诉讼，要求乙公司赔偿损失。

（1）指出甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定？并说明理由。（2）指出甲公司股东会对担保事项的表决有哪些不符合规定之处？并分别说明理由。（4）2006年7月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企（3）指出A企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。（4）指出C企业能否转让自己的出资？并说明理由。（5）指出B企业能否直接向人民法院提起诉讼？并说明理由。（3）指出A企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。

张某是某矿泉水股份有限公司的董事。1998年5月1日，张某又与其岳父李某合伙开办了一家合伙企业，专门生产矿泉水。其产品与矿泉水股份有限公司的产品相同，但商标不同。1999年4月，矿泉水股份有限公司发现了张某的这一行为。同年5月，矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，责令张某将其从合伙企业从事矿泉水生产取得的20万元所得交给矿泉水股份有限公司，并罢免了张某的董事职务。但该决议遭到张某的抵制。于是，矿泉水股份有限公司诉诸人民法院，请求法院责令张某将其20万元所得交给公司。你认为，人民法院应否责令张某将其20万元所得交给公司，为什么?矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，罢免张某的董事职务是否合法?理由何在?张某是某矿泉水股份有限公司的董事。1998年5月1日

矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，罢免张某的董事职务合法。因为，公司法规定，公司董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。董事、监事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或活动的，所得收入应当归公司所有。张某应当将其20万元所得归矿泉水公司所有。股份有限公司股东会有选举和变更董事的职权。所有股东大会罢免张某的董事职务是合法的。

矿泉水股份有限公司股东大会通过决议，罢免张某的董事职

公司领导成员的资格限制有下列行为之一者，不得担任公司的董事、监事和经理：无民事行为能力或限制民事行为能力；因犯有财产罪或破坏经济秩序罪被判刑，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾5年；担任破产企业的董事、厂长、经理，并对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年；公司领导成员的资格限制有下列行为之一者，不得担任公司领导成员的资格限制担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自吊销营业执照之日起未逾3年；个人负有数额较大的债务到期未清偿。国家公务人员不得兼任公司的董事、监事、经理。公司领导成员的资格限制担任因违法被吊销营业执照的公司高层管理者的义务和责任：（1）董事、监事、经理的忠实义务。一是履行职务时应当遵守国家的法律、行政法规和公司章程。二是不得以权谋私。三是不得侵占公司的财产。（2）董事、经理不得损害公司资产的义务。董事、经理不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人使用。（3）董事、经理禁止竞业和与公司交易的限制义务。为确保股东利益得到实现，董事、经理必须忠实地为公司服务，不得在公司以外从事与本公司利益相冲突的商业活动，即竞业禁止。董事、经理不得在未经股东会同意或公司章程规定允许的情况下，同本公司进行经营交易的活动。（4）董事、监事、经理的保密义务。公司高层管理者的义务和责任：单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2000年11月，单某以本市百货公司名义从国外进口一批家电产品，共计价值80多万元。之后，单某将该批家电产品销售给了本市五金交化公司。电器商场董事会得知此事后，认为单某身为本公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，单某的行为违反了有关法律规定，应属无效。于是，决议责成单某取消该合同，而将该批家电产品由电器商场买下。五金交化公司认为，该批家电产品的买卖，是在本公司与百货公司之间进行的，与电器商场无关。合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，属于电器商场的内部事务，与百货公司和五金交化公司无关。单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2000年11双方争执不下，遂诉至人民法院。法院查明，单某曾于1999年12月决定以电器商场一幢楼房为电器商场第四大股东本市建筑工程公司的债务提供担保；于1999年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场，事后公司的股东才知晓情况。双方争执不下，遂诉至人民法院。法院查明，单某曾于1999年1请问:（1）单某买卖家电的行为是否合法？为什么？

（2）电器商场的主张有依据吗？为什么？

（3）对单某买卖家电的行为应如何处理？

（4）对单某为建筑工程公司提供担保的行为可能作出哪些处理？

（5）单某卖小轿车给电器商场的行为是否有效？为什么？请问:公司高层管理者责任的追究高管人员违法,给公司造成损失由公司向其主张赔偿,董事会代表公司主张权利.股东派生诉权当公司权益受到侵害，且公司未能追究侵害公司利益人的法律责任时，由股东代表公司对侵害人提起诉讼。与股东直接诉权不同，股东代表诉讼胜诉后的利益归属不是提起诉讼的股东本人，而是由公司获得损害赔偿。公司高层管理者责任的追究高管人员违法,给公司造成损失由公司向股东派生诉权(股东代表诉权)股东派生诉讼的范围较广,任何侵害公司利益,而公司无正当理由拒绝或怠于对其行使诉权的侵害人,均可能成为股东代表诉讼的被告,包括公司大股东、董事、管理层,以及公司外的第三人。股东派生诉讼既源于股东作为出资人的地位,又源于其作为公司代表人的地位,因而仅有满足法定条件(有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东)的股东才有权提起股东代表诉讼。股东派生诉权(股东代表诉权)股东派生诉讼的范围较广,任何侵害(1)股东提起代表诉讼的事由主要是针对董事、经理、监事及其他高级管理人员违法经营给公司造成损失的情形；(2)股东提起代表诉讼应履行前置程序:除情况紧急,不立即提起代表诉讼将给公司利益造成难以弥补的损害外,股东提起代表诉讼应履行书面请求程序,请求公司监事会(当起诉监事时应向董事会请求)起诉董事、监事、经理或其他高管。当股东书面请求受到拒绝,或者在30日内未起诉的,则股东就可以提起股东代表诉讼。

提起股东派生诉权的程序(1)股东提起代表诉讼的事由主要是针对董事、经理、监事及其他举例说明股东代表诉讼的类型

1、股东对董事、高管违法经营给公司造成损失所提起的损害赔偿之诉

例如,浙江五芳斋实业有限公司董事长因违法以公司资产向公司股东提供担保,使公司承担连带赔偿责任。公司另一股东状告董事长损害公司利益,法院判决董事长个人赔偿公司所遭受的损失。

2、小股东对于大股东侵害公司利益所提起的返还或损害赔偿之诉

例如:2004年发生了“小股东状告莲花味精大股东案”,小股东以莲花集团占用上市公司巨额资金并构成对其本人及全体流通股股东的侵权为由,将莲花集团及莲花味精一同告上了法庭。小股东本次起诉最核心的请求是判令控股股东莲花集团归还所占用上市公司11亿元的资金,并向全体流通股股东道歉。3、股东对外部人侵害公司行为所提起的损害赔偿之诉举例说明股东代表诉讼的类型

1、股东对董事、高管违法经营股东的权利股东的查阅、建议或质询权股东的知情权股东的派生诉权在公司利益受到损害时，赋予股东代表公司追究责任的权利，有限责任公司股东、股份公司持有1%股份股东可书面请求监事会或董事会向法院起诉，或以自己名义直接向法院起诉。股东的直接诉权股东个人利益受到损害时，赋予股东的权利。股东的权利股东的查阅、建议或质询权国有独资公司指国家授权投资的机构或部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司是一种有限责任公司，它具有有限责任公司的若干基本共性，最主要的共性特征就是其“有限责任”。鉴于国有独资公司的特殊性，公司法做出了不同于一般有限责任公司的规定。国有独资公司指国家授权投资的机构或部门单独投资设立的有限责任

国有独资公司的特点章程由国有资产监督管理机构制定组织机构按特殊程序建立（不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权,董事会是最高权力机构，由国有资产监督管理机构按照董事会任期委派或更换,且应有职工代表）国家实施监督管理。监事会成员不少于5人,职工代表不得低于1/3，主要由国有资产监督管理机构委派人员组成。国有独资公司的特点章程由国有资产监督管理机构制定A企业为国家授权投资的机构出资设立的有限责任公司。公司因无股东会，由董事会行使股东会的部分职权。’董事会成员有4人，全部是国家投资的机构任命的干部，无一职工代表，董事长宁某还兼任另一有限公司的负责人。该企业于2000年12月设立一子公司，该公司在深圳，为一有限责任公司。企业对此子公司投资1000万元，该子公司自有国有资产2000万元，加上公司投资全部资产为3000万元。在某一大型投资活动中，该子公司投入资金2000万元，再加上从银行的贷款1000万元。由于投资决策失误，该子公司血本无回，全部亏损3000万元，被银行申请破产。

该子公司在上级主管部门申请下提出和解协议，要求进行整顿。在整顿期间，该子公司决定放弃原母公司对其的欠款50万元，并且将自己的一些设备无偿转让给母公司。债权人知道后向法院申报，要求终给该企业的整顿，宣告其破产。

A企业为国家授权投资的机构出资设立的有限责任公司。公司因无

现问：

（1）该国有独资公司董事会的组成在哪些方面违反了公司法的规定？

（2）该国有独资公司是否应对深圳子公司的全部债务承担连带责任？为什么？（3）债权人的申请能否得到法院的支持？为什么？（4）子公司无偿转让给母公司的设备应如何处理？（5）子公司破产应适用哪一部立法？为什么？

现问：

（1）该国有独资公司董事会的组成在哪些方面违反了一人有限责任公司一人有限责任公司的特别规定1、一个自然人只能设一个一人有限责任公司.2、公司登记中载明自然人独资或法人独资.3、公司运营的特别规定不设股东会，在每一会计年度编制财务会计报告并经会计师事务所审计.4、为了保障与一人公司交易的当事人的合法权益，法律规定一人公司的股东对于自己与公司的人格、财务的独立性承担举证责任，不能证明的承担连带责任。一人有限责任公司一人有限责任公司的特别规定案例讨论：公司章程的制定徐某、朱某、谢某、吕某均是A市的服装个体户，1999年4月，四人欲联合成立“中国大鹏制衣有限公司”，在其章程中有如下规定：（1）公司名称：中国大鹏制衣公司。（2）公司的注册资本为人民币50万元。（3）公司的股东徐某、朱某、谢某、吕某对公司重大问题平等地行使决策和表决权。（4）股东的出资方式和出资额：徐某以厂房出资，作价12万元；朱某以货币出资，作价12万元；谢某以其家传制衣技术出资，核价14万元；吕某以设备出资，作价12万元。（5）出资转让：凡是股东转让其出资，必须经全体股东过半数以上同意，否则，该转让无效。本案中的公司名称、章程有哪些违反我国公司法？案例讨论：公司章程的制定徐某、朱某、谢某、吕某均是A市的服装甲，乙，丙三个自然人投资设立一家有限责任公司，该公司以商品批发为主兼营商业零售。经协商三方拟定了公司章程，在公司章程下有关要点如下：1，公司注册资本为人民币35万元，甲以现金5万元出资，乙以实物作价出资16万元，丙以商标权作价出资14万元2，因公司股东人数少，经营规模小，公司不设董事会，设一名执行董事，以该执行董事兼任公司总经理，为公司法定代表人3，三位股东平均分配公司利润，平均承担公司损亏甲，乙，丙三个自然人投资设立一家有限责任公司，该公司以商品批1，根据上述要点1所述，分析说明该公司的注册资本，股东出资方式是否符合法律规定2，根据上述要点2所述，分析说明该公司不设立董事会，并以执行董事作为公司法定代表人是否符合法律规定3，根据上述要点3所述，分析说明该公司股东之间盈亏分担比例的约定是否符合法律规定1，根据上述要点1所述，分析说明该公司的注册资本，股东出资方香港A投资有限公司（简称“A公司”）投资100万美元，独资注册设立安永医疗器械有限公司（简称“安永公司”），并指派香港居民朱家雄、宋国明以及中国居民李明明为安永公司董事，由朱家雄任公司董事长，李明明为总经理。因朱家雄和宋国明不经常在内地居住，朱家雄经香港A公司董事会同意，书面授权李明明代行董事长职务，并全面掌管安永公司事务；同时，香港A公司为了向李明明提供补偿，与李明明达成书面协议，承诺提供李明明持有安永公司注册资本20%的投资。李明明在掌管安永公司事务期间，未经安永公司董事会及A公司的同意，擅自向银行办理200万元人民币抵押贷款，抵押物为安永公司的全部机器、设备、库存商品等，并私刻财务章以及其他财务手续，在开户银行单独开立银行帐户。李明明事后也未将贷款、开户等情况，通知安永公司董事会其他成员和A公司，该帐户内贷款实际由李明明个人直接控制，李明明后将帐户内贷款转出挪作个人股票投资。

香港A投资有限公司（简称“A公司”）投资100万美元，独资注香港A公司在未告知李明明的情况下，经与英国B公司协商，将其在安永公司中的全部投资转让给英国B公司，并向英国B公司承诺，安永公司在正式注册外没有另外立帐，除在协议中写明的债权债务外，也没有其他债务。同时，英国B公司同意向香港A公司支付80万美元，作为接受注册资本转让的款项。香港A公司和英国B公司到国家外商投资审批机关办理转让批准手续后，英国B公司向香港A公司支付了40万美元的首期转让费用。李明明得知香港A公司将其投资转让给英国B公司一事后，曾经分别与A公司和B公司联系，要求获得相当于A公司原投资20%的投资份额和补偿，但A公司和B公司均表示拒绝。

香港A公司在未告知李明明的情况下，经与英国B公司协商，将其在

正值英国B公司准备支付剩余40万美元转让费用时，贷款银行因贷款期限届满而向安永公司提出偿还贷款的要求，B公司以不知此项贷款为由拒绝以安永公司名义偿还贷款本息，并与A公司联系；但A公司也以不知此项贷款为由，拒绝偿还。B公司随后通知A公司负责处理与此贷款有关的事宜，并拒绝支付注册资本转让合同项下的其他付款，贷款银行在向安永公司几次索要未果的情况下，对安永公司提起诉讼，香港A公司以英国B公司迟延支付投资转让费为由向双方约定的仲裁委员会提出仲裁申请，要求B公司支付约定的投资转让费。B公司又以安永公司名义起诉李明明，要求其承担董事责任。李明明则起诉A公司，主张其在安永公司中的20%股份。试谈对这起纠纷的观点。

正值英国B公司准备支付剩余40万美元转让费用时，贷款银行因

第三节股份有限公司概念和特征；设立的条件、方式和程序；资本制度；组织结构；股份发行和转让。

第三节股份有限公司概念和特征；某股份有限公司是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2006年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：（1）股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考察不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。某股份有限公司是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上（2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2006年4月8日举行股份公司2005年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审议通过，即：增加2名独立董事；修改公司章程。（3）根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。（4）该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。（2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2006（1）出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。（2）中不符合有关规定之处，并说明理由。（3）董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明理由。（4）的不规范之处，并说明理由。（1）出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事

股份有限公司概念股份有限公司又称股份公司。全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。

股份有限公司概念股份有限公司又称股份公司。

股份有限公司特征募股集资公开；股东数额低限；全部股份等额；

股份自由转让；

所有权与经营权分离；

设立要求严格。

股份有限公司特征募股集资公开；

股份有限公司设立条件设立股份有限公司应具备6个条件。发起人符合法定人数。发起人的法定最低限额为2-200人，且其中应有过半数的发起人在中国境内有住所。发起人和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。

股份有限公司设立条件设立股份有限公司应具备6个

股份有限公司设立条件股份发行、筹办事项符合法律规定。发起人制订公司章程，采用募集方式设立并经创立大会通过。有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。股份有限公司设立条件股份发行、筹办事项符合法律规定。

股份有限公司设立的方式股份有限公司的设立有发起设立和募集设立两种方式。

发起设立（认股设立）是发起人认购公司应发行的全部股份而设立的方式。募集设立又称招股设立。是发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立的方式。股份有限公司设立的方式股份有限公司的设立有发起设立

发起设立发起人订立公司章程.发起人首次出资额不低于注册资本20%，其余2年内缴足；投资公司可在5年内缴足。发起人组建公司,选举董事会和监事会报送公司章程、验资证明，申请登记。发起设立发起人订立公司章程.募集设立发起人订立公司章程，一次性认购股份，发起人认购的股份不少于公司股份总数的35%.向特定对象或社会公众募集，缴足股款申请验资，发起人承担连带责任。发起人应在30日内召开创立大会。并应于创立大会召开前15日内通知认股人，同时公告。必须有代表股份总数1/2以上的认股人出席。发起人如在30日内未召开创立大会，认股人可要求发起人返还股款。

创立大会职权：通过公司章程，选举组织公司机关。董事会应于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。

募集设立发起人订立公司章程，一次性认购股份，发起人认购的股份

股份有限公司体制发起人和股东；股东大会；

董事会（董事会由5～19人组成）经理；

监事会；董事、监事、经理的资格、义务。

股份有限公司体制发起人和股东；股东大会股东年会，一年一次临时股东大会股东大会的召集与主持股东大会的表决必经出席会议的股东所持表决权过半数通过重大问题必经出席会议的股东所持表决权的2/3通过股东大会股东年会，一年一次股东（大）会会议的召集和主持

第一，由董事会或者执行董事召集，董事长或者执行董事主持；第二，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职务的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；第三，监事会或者监事不召集和主持的，代表1／10以上表决权的股东可以自行召集和主持股东会会议。召开股东大会会议，应当于会议召开二十日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东（大）会会议的召集和主持累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。通过这种投票方式，小股东也有可能选出自己满意的董事，而大股东却无法垄断全部董事人选。累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选例如，设某公司拟选5名董事，公司股份共100股，股东20名，其中2名大股东共持有51股，其他18名小股东共持有49股。若按通常的投票方法，则2名大股东就可使他们如意的5名董事人选全部当选，每名人选得51票。若实行累积投票法，则每股表决权是5个，两名大股东总计表决权为255个，其他小股东245个，这时，小股东们便有可能使自己如意的2名董事人选当选，1名得122票，一名得123票，而大股东只能选上3名自己的董事。例如，设某公司拟选5名董事，公司股份共100股，股东20名，董事会董事会的召开每年至少召开两次董事会临时会议董事会的表决应有过半数的董事出席方可举行决议由全体董事过半数通过经理（管理层）董事会可以决定由董事会成员兼任经理董事会董事会的召开董事会会议，应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。董事会决定的问题需要作出明确记载，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。如果决议的内容违反法律、法规或者超越公司章程规定的范围，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。但是，虽然出席会议，但对该决议表示异议并被记载于董事会会议记录的董事，则可以免除赔偿责任。董事的责任董事会会议，应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托监事会组成人员股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表不低于1/3.监事会召开每6个月至少召开一次会议列席董事会,无表决权监事会组成人员国美电器控制权之争是中国大陆最大的家电零售连锁企业.1986年，17岁的黄光裕跟着哥哥，揣着4000元，借了3万元，在北京前门盘下了一个100平方米的名叫“国美”的门面，先卖服装，后来改卖进口电器。1987年1月1日，从第一家“国美电器店”正式挂牌至1995年年底，国美电器商城从一家变成了10家；到2004年底，国美电器已在全国及香港和东南亚地区，拥有了190个门店；2004年6月国美电器在香港成功上市。目前，国美电器已成为中国驰名商标，10多万名员工，成为国内外众多知名家电厂家在中国最大的经销商,位居全球商业连锁22位。国美电器控制权之争是中国大陆最大的家电零售连锁企业.1982006年国美并购陈晓的永乐；2007年聘请陈晓担任总裁；2008年黄光裕被拘；2009年1月，黄光裕辞去董事职务，并终止董事会主席的身份，陈晓接任董事会主席，并兼任行政总裁，国美电器进入陈晓时代。2009贝恩资本进入为第二大股东；2010年5月11日股东大会年会，黄投出否决票，否认董事会任命贝恩资本3名非执行董事。当晚，董事会强行任命贝恩资本推荐的3名非执行董事。2010年8月30日黄光裕获刑14年，罚没人民币8亿元。2010年8月4日起，大股东要求9月28日召开特别股东大会，撤销陈晓董事局主席职务。2010.9.28特别股东会小股东投票选择陈晓，黄未能如愿。2010.11.10国美与大股东达成谅解备忘录，新增大股东提出的2名董事，董事会人数从11增加到13。2011.3.10陈晓出局，辞去董事会主席，国美进入大股东与贝恩资本共同执掌的时代，大股东最终获得控制权。2006年国美并购陈晓的永乐；董事会能否否决股东大会决议2010年5月11日,在国美年度股东大会上拥有31.6%股权的国美电器大股东黄光裕对贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票(到场投票的股东比例为62.5%),使得三位非执行董事的任命没有获得通过。随后,以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由,在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东大会,重新委任贝恩的三名董事加入国美董事会。这一闪电变局成为国美控制权之争的标志性事件。以陈晓为代表的国美董事会能否否决股东会决议呢？董事会能否否决股东大会决议2010年5月11日,在国美年度股大股东能否罢免公司董事黄光裕于2010年8月4日向国美电器发函要求召开临时股东大会,要求撤销陈晓公司董事会主席和执行董事的职务。黄光裕作为国美公司大股东能否罢免作为公司董事会主席的陈晓呢？大股东能否罢免公司董事黄光裕于2010年8月4日向国美电器发获罪后是否享有股东权益黄光裕曾以非法经营罪,内幕交易、泄露内幕信息罪和单位行贿罪被一审法院判处有期徒刑14年,罚金8亿元,二审维持原盼。《公司法》规定,其在执行期满未逾五年期间,不能担任公司的董事、监事和高级管理人员。但黄光裕仍可行使股东权利,委托代理人出席股东大会会议并行使表决权。获罪后是否享有股东权益黄光裕曾以非法经营罪,内幕交易、泄露内控制权之争源起黄曾不断的修改公司章程，特别是06年的一次修改使得公司董事会完全凌驾于股东会之上，一个公司的董事会可以随时任命董事，而不必受制于股东大会设置的董事人数限制……大股东与管理层争夺控制权之争没有最后的赢家。控制权之争源起黄曾不断的修改公司章程，特别是06年的一次修改

股份有限公司股份发行

股份是指按相等金额平均划分的股份有限公司资本的基本构成单位。每股代表的资本额相等，每股代表一份股东权，股东所持股份与其在公司中的权利和义务成正比。股票是指股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的表现形式。股份有限公司股份发行股份是指按相等金额平均划股份的种类

根据股份是否记载股东姓名，分为记名股和不记名股。根据股份所代表的股东权利和义务的不同，分为普通股和优先股。根据股份投资主体不同分为国家股、法人股、个人股根据股份发行对象不同分为境内上市内资股（即A股）、境内上市外资股（即B股）和境外上市外资股（即H股、N股）

股份的种类根据股份是否记载股东姓股份转让的规定

股东持有的股份可以依法转让。发起人持有的本公司股份，自公司成立日起1年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司股份，并在任职期内每年不得转让其所持股份总额的25%。所持股份自股票上市交易之日起一年内不得转让，离职半年内不得转让股份。股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易所按法定形式进行。

股份转让的规定股东持有的股份可以依法转让。

股份转让的规定国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份，也可以购买其他股东所持有的股份。公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并、将股份奖励给本公司职工时除外。公司依照上述规定收购本公司股票后，必须在10天内注销该部分股份，奖励给本公司职工股份不得超过已发行总额的5%公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的股份转让的规定国家授权投资的机构可以依兴华股份有限公司是兴业实业公司与其他两个公司一起于1992年5月14日在上海发起设立的。该公司采用募集设立的方式设立，成立时，不仅发起人拥有公司的股份，公司的董事、经理和部分职工也拥有公司的股份。1995年10月16日，兴业公司将其所有的该股份有限公司的记名股15000股，价值人民币50万元转让给宏达贸易公司，银货两讫并签订了转让协议。同年11月，股票行情下跌，股市萧条，宏达公司致函兴业实业公司，主张上次转让股票无效，理由是双方虽然交换了股票和股款，但这些股票没有背书过，故转让行为无效；而且据说发起人不能转让其所拥有的本公司的股份，所以转让行为更是无效的。兴业公司不同意宏达公司的主张，认为转让的股票虽然尚未背书，但双方已签订了转让协议，协议规定双方交换股票股款，协议即生效。既然协议已生效，那么转让行为就是有效的。宏达公司在股市繁荣时迫切要求买下兴业公司所有的股票，股市萧条时又声称转让行为无效，这是违背诚信原则的。

兴华股份有限公司是兴业实业公司与其他两个公司一起于1992年在此股市萧条时，兴华公司的几个董事和一些职工也沉不住气了，看到公司股票逐日下跌，怕损失越来越大，打算尽早抛掉手中拥有的本公司的股票。

在与兴华股份有限公司经常业务往来的客户中，有一个经营建筑装璜材料的个体户李某，他也持有兴华公司的股票。1995年12月，李某因经营不善而造成严重亏损，负债累累，其大量债务中也有欠兴华股份有限公司的债。李某找到公司负责人，请求兴华公司以市场价、或者略低于市场的价格买下他所拥有的该公司的股票3000股，帮助他渡过难关，公司负责人婉言拒绝了。李某又请求兴华公司赊一批货给他，他愿以这3000股股票为抵押，也遭到了公司的拒绝。李某非常不高兴。兴华公司的法律顾问向其指出，公司不能接受他的请求是因为那是违法的。

在此股市萧条时，兴华公司的几个董事和一些职工也沉不住气了，看上市公司独立董事制度上市公司独立董事指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。证监会规定，凡在中国境内上市的公司应当设立至少1/3独立董事。其中至少包括1名有高级职称的会计专业人员。上市公司独立董事制度上市公司独立董事指不在公司担任除董事外的国际上普遍要求上市公司大幅度增加外部董事，特别是独立董事，以便形成对总经理层的监督，同时认为有足够多的、有能力的独立董事在公司的战略、绩效、资源和关键性的任命和运营标准等重大问题作出独立的判断，对提高董事会的质量很重要。一些国际知名大公司，其董事会中的外部董事普遍在3/4以上。摩托罗拉公司董事会成员中仅有3名是公司内部人员，阿科公司董事会14个成员中，只有4名是内部执行董事，麦道公司13名董事中只有4名是执行董事。外部董事中有企业家、银行界人士、学者以及政府退休官员等。这些大公司董事会的决策管理范围比较广泛，按照管理传统，董事会下还设若干个重要的常设委员会，以保证决策管理的连续正常运转.国际上普遍要求上市公司大幅度增加外部董事，特别是独立董事，以

董事会执行委员会执委会的任务是负责公司重大经营活动的全面领导，检查公司在财务、资金、销售、利润、投资等重大方面的情况。在董事会闭会期间，根据董事会的授权负责执行股东大会和董事会的各项决议，决定公司的日常经营决策和管理事务，督促各项经营计划、投资方案和规章制度的实施，向董事会负责并报告工作。公司的重要人事任免和重大合同的签署应经董事会执行委员会同意。执行董事可兼任公司总裁、副总裁。公司根据经营范围设立的业务经营部门或分支机构，由执行董事根据董事会的授权分别负责。在董事长授权范围内，执行董事在其分管的业务范围内可对外签署合同。是公司最高领导核心，不从事日常业务经营活动方面的具体执行工作，而是由它责成经营管理机构去完成。

董事会执行委员会公司的合并、分立公司合并指依法定程序将两个以上的公司变为一个公司的法律行为。种类：吸收合并公司接纳一个以上的公司加入本公司，加入方解散，接纳方存续的合并形式。新设合并两个以上的公司合并生成一个新的公司，原合并各方解散的合并形式。公司的合并、分立公司合并指依法定程序将两个以上的公司变为一个公司的分立公司分立指一个公司将全部财产和经营业务分别归两个以上公司的法律行为。种类：新设分立原公司不存在，其全部财产和经营业务归属于两个以上的新设公司的分立形式。派生分立原公司存在，在原公司的基础上，以其公司的部分财产和经营业务归属于另一个新设公司的分立形式。公司的分立公司分立指一个公司将全部财产和经营业务分别归两个以甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资1.饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？2.饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？3.饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？4.乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？5.A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？6.B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权？1.饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规公司合并与分立的程序签定协议，编制资产负债表和财产清单10日内通知债权人，并在30日内公告债权人可在30日内，未接到通知45日内，要求公司清偿债务或提供担保。向登记机关办理变更登记。公司合并与分立的程序签定协议，编制资产负债表和财产清单美华服装有限公司与凯丰贸易有限公司于1月达成合并意向。经双方董事会分别向各自股东会提议，双方股东会决议同意合并。于是两公司于5月10日签订了合并协议，约定将凯丰贸易公司并入美华服装公司。合并决议通过后，5月25日在报纸上公告了一次。凯丰公司的债权人张某得知合并消息后，即要求凯丰公司偿还购买其服装的到期欠款15万元。凯丰公司答复说，现在公司资金紧张，无钱交付价款，此债务将由合并后新的美华公司承担，对于张某的利益并无影响。张某一看索款无望，便向人民法院起诉，反对凯丰公司合并，并要求其在合并前偿还欠款。

美华服装有限公司与凯丰贸易有限公司于1月达成合并意向。经双方与此同时，美华服装公司的部分股东也反对与凯丰公司合并，主张合并协议无效，理由是美华公司股东会关于公司合并决议在程序上不合法，公司无权与他公司订立合并协议。美华公司部分股东的根据是：该公司共有9名股东，当公司董事会就合并事项通知召开股东会讨论表决时，即有2名股东书面明确表示不赞成合并，并表示如公司一定要坚持合并应允许其退股，但他们拒绝到会表决。该两名股东代表公司股份的15%；而公司股东会在讨论这一合并事项时，虽有4名股东表示赞成，并且他们所代表的股份占60%，但其余3名与会股东却表示反对合并，尽管这3名股东所代表的股份只有25%，但加上另外2名不赞成合并的未到会股东所代表的股份，共计40%。因此，股东会的合并决议没有获得2/3以上的绝大多数表决权的通过，是无效的。因此，美华公司的3名反对公司合并的股东向人民法院提起诉讼，要求撤销公司股东会关于合并的决议。请问张某对凯丰贸易公司的合并决议的异议是否成立？美华公司股东会关于合并的决议是否无效？

与此同时，美华服装公司的部分股东也反对与凯丰公司合并，主张合前进地毯有限公司与顺安商场有限公司签订化纤方块地毯购销合同，数量200块，价款8万元，合同约定同年年底结帐。同年4月，前进地毯公司依约将200块地毯发运顺安商场。顺安商场在销售过程中，发现销路很好，于是函告地毯公司，增购地毯100块，地毯公司回复同意，并于10月份将另100块地毯发往顺安商场。同年年底，地毯公司要求顺安商场结帐，两批货共计12万元。顺安商场以资金紧张为由，要求先付2万元，剩余货款到次年6月底全部结清。地毯公司表示同意。然而到次年6月底地毯公司前往索款时却发现顺安商场已经不存在，店面已被其他单位使用。经了解，才知该商场已被并入该市百货有限公司。前进地毯有限公司与顺安商场有限公司签订化纤方块地毯购销合同，于是，地毯公司要求百货公司清偿顺安商场所欠的10万元货款，但百货公司断然拒绝，理由是顺安商场的财产早已清算完毕，其中的大部分用于偿还债务，所剩财产无几，根本不够清偿10万元货款。于是地毯公司起诉到法院。经查，顺安商场由于经营管理不善，发生严重亏损，经清理后，确实所剩财产无几了，被并入百货公司。但当时，百货公司认为顺安商场的债务已完全清理完毕，并不知道还欠地毯公司10万元货款。百货公司还提出，当时如知道商场尚欠这么多货款，就不会同意与其合并，现在要偿还，也只能以顺安商场当时剩余的财产数额为限进行清偿。商场被合并后其债务如何清偿?于是，地毯公司要求百货公司清偿顺安商场所欠的10万元货款，但公司合并的法律后果

（1）公司人格消灭。参加合并的一方或各方的公司人格归于消灭。（2）公司债权债务的概括承受。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（3）股东转换公司股份或出资。参与合并各方公司股东以其持有的股份或出资，按合并合同的规定，换取合并后存续或新设公司的股份或出资，从而成为合并后存续或新设公司的股东。公司合并的法律后果（1）公司人格消灭。参加合并的一方

鉴于我国近年来常常发生公司借改制的名义，将优质资产剥离注册新公司，把债务留给旧公司的“金蝉脱壳”逃废债务事件，新公司法直接规定“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任”，从而可以杜绝公司分立被恶意利用的通道。债权人在接到公司分立的通知或者由公告得知后，可以通过个别谈判的方式与公司以及即将成立的新公司达成债务清偿协议，则按照协议的约定办理。鉴于我国近年来常常发生公司借改制的名义，将优质资公司解散和清算成立清算组10日内通知债权人，并在60日内公告债权人可在30日内，未接到通知45日内向清算组申报债权。发现