电子商务法第二章电子合同课件

电子合同电子合同1一、什么是合同？大陆法认为：合同是一种“协议”（或合意）。在大陆法中，协议或合构成了合同的本质，合同法重在保护当事人之间的协议或合意。英美法传统理论认为：合同是一种“允诺”。在英美法中，合同是能够直接或间接地由法律强制执行的允诺。此定义将重心放在合同当事人双方的守信义务上。我国民法理论存在两种代表性表述：１.合同是指当事人之间设定、变更、终止债权关系的合意。（合意说）２.合同是当事人之间产生、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的法律行为。（法律行为说）一、什么是合同？大陆法认为：合同是一种“协议”（或合意）。我2《中华人民共和国民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”《中华人民共和国合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”第一，合同是一种协议。第二，合同是平等民事主体之间的协议。第三，合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《中华人民共和国民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设3二、电子合同的概念１.概念电子合同是双方或多方当事人之间通过电子信息网络以电子的形式达成的设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议。二、电子合同的概念１.概念4三、合同的形式及其效力在民法理论上，合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指必须依据法律规定的方式而订立的合同。不要式合同，是指对其成立法律没有要求采取特定方式的合同。对于不要式合同究竟采取什么形式，取决于当事人的自由意志。三、合同的形式及其效力在民法理论上，合同分为要式合同与不要式5《合同法》第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”口头形式是指当事人用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。书面形式是指以文字表现当事人所订合同的形式。书面形式指合同书、信件以及数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。《合同法》第10条讲的其他的形式，也称为默示合同，当事人没有用语言明确表示订立合同的合意，而是根据当事人的行为或者特定情形推定合同成立的。《合同法》第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形6《合同法》第10条讲的其他的形式，也称为默示合同，当事人没有用语言明确表示订立合同的合意，而是根据当事人的行为或者特定情形推定合同成立的。《合同法》第36、37条的规定与此有关，就是当事人用他们实际履行合同的行为来订立合同，就是以履行行为的方式来订约。其他形式是一种推定形式。《合同法》第10条讲的其他的形式，也称为默示合同，当事人没有7没有书面合同的超市自助寄存纠纷案基本案情：原告李杏英在上海大润发有限公司杨浦店（超市）购物时将一个皮包内含5310元人民币和一把雨伞存放在该超市的自动寄存柜。李某在购物结束取物时发现皮包和雨伞不翼而飞，遂以该超市为被告诉称该超市过于轻信自助寄存柜安全可靠而疏于管理致使其钱物遗失，要求被告赔偿5310元。没有书面合同的超市自助寄存纠纷案8保管合同，又称寄托合同，寄有合同。《合同法》第三百六十五条规定：“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。”依此规定，保管合同的一方须将物品交付另一方保管。《合同法》第三百六十七条规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”依此规定，除当事人另有规定外，保管合同的成立，不仅须有当事人双方的意思表示一致，而且须有寄有人将保管物交付于保管人的行为，也即寄存人交付保管物为成立要件。保管合同，又称寄托合同，寄有合同。《合同法》第三百六十五条规9借用合同是指出借人将物品无偿交付给借用人使用，借用人于使用后应将原物返还给出借人的合同。借用合同具有以下法律特征：首先，借用合同以转移借用物的使用权为目的；其次，借用合同为无偿合同、实践合同。借用合同是指出借人将物品无偿交付给借用人使用，借用人于使用后10四、合同的订立合同是双方或多方的民事法律行为，一个合同的成立是建立在当事人双方合意的基础之上的。合同订立的过程就是当事人使其意思表示达成一致的过程。在合同法上，这一过程表现为要约与承诺。四、合同的订立合同是双方或多方的民事法律行为，一个合同的成立11要约是一种意思表示，应当具有一定条件才能成立，始能发生法律效力。而要约要取得法律上的效力，一般应具备以下条件：（１）内容必须具体确定。（２）必须具有缔结合同的目的。（３）必须为特定人所为的意思表示。（４）必须向相对人发出。我国《合同法》第十四条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示”要约是一种意思表示，应当具有一定条件才能成立，始能发生法律效12要约的效力：《合同法》第16条规定：“要约到达受要约人时生效。”自要约实际送达给特定的受要约人时，要约即发生法律效力，要约人不得在事先未声明的情况下撤回或变更要约，否则构成违反前合同义务，要承担缔约过失的损害赔偿责任。要约的失效要约发出后，有下列情形之一的，要约失效，要约人不再受原要约的拘束：a.要约的撤回。b.拒绝要约的通知到达要约人。c.受要约人对要约的内容进行实质性变更。d.要约中规定有承诺期限的，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。e.要约的撤销。

要约的效力：要约的失效13要约的撤回与撤消：要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前取消其要约的行为。合同法第17条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。

要约的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要约归于消灭的行为。

要约的撤回与撤消：14承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。承诺应当具备以下条件：１、承诺必须由受要约人作出。２、承诺须向要约人作出。

３、承诺的内容须与要约保持一致。

４、承诺必须在要约的有效期内作出。

承诺应该以什么形式做出？法律并不对承诺必须采取的方式作规定，而只是一般规定应当以明示或者默示的方式作出。承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。15承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根16

承诺应当以什么形式作出呢？对一项要约作出承诺即可使合同成立，因此承诺以何种方式作出是很重要的事情。一般说来，法律并不对承诺必须采取的方式作规定，而只是一般规定承诺应当以明示或者默示的方式作出。所谓明示的方法，一般依通知，可以口头或者书面表示承诺。所谓默示的方法，一般按照交易的习惯或者当事人之间的约定，要约人尽管没有通过书面或者口头方式明确表达其意思，但是通过实施一定的行为和其他形式作出了承诺。缄默是不作任何表示，即不行为，与默示不同。承诺应当以什么形式作出呢？对一项要约作出承诺即17如果要约人在要约中规定承诺需用特定方式的，承诺人作出承诺时，必须符合要约人规定的承诺方式。即使是这种要求的方式在一般人看来是很特别的，只要不为法律所禁止或者不属于在客观上根本不可能，受要约人都必须遵守。如果某些交易习惯上对承诺的方法有限定的，则一般遵守交易习惯的要求，但如果要约人明确反对或者规定特定方式的，受要约人应当尊重要约人的意思，并按照要约人要求的方式作出承诺。如果要约规定了一种承诺方式，但并没有规定这是唯一的承诺方式，则一般来说，受要约人可以比要约规定的方式更为迅捷的方式作出承诺。反之，受要约人如果使用比要约的规定更为迟缓的方式，则为无效。如果要约人在要约中规定承诺需用特定方式的，承18承诺通知到达要约人时生效。若承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。承诺通知到达要约人时生效。若承诺不需要通知的，根19新合同法第十六条第一款规定要约到达受要约人时生效.第二款规定:采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间.新合同法第二十五条规定承诺生效时合同成立.第二十六条规定承诺通知到达要约人时生效.采用数据电文形式订立合同的,承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定.新合同法第十六条第一款规定要约到达受要约人时生20[承诺效力案例]宁波市江东区人民法院接待室接访了一位操异乡口音的农民工，他小心翼翼地问：自己刚到这座城市，在某汽运公司当门卫，每月工资６００元。当初为得到这份工作，就按公司要求写下了“同意每月发我工资６００元，决不反悔”的保证书。事后该民工了解，政府规定当地最低月工资标准为７５０元，感觉自己吃亏了，可一想自己向公司写了保证书。请问，他是否可以反悔？[承诺效力案例]21[要约承诺案例１]乙公司向甲工厂电报求购1000吨甲苯，电报中注明了甲苯的数量、规格、单价、包装、交货地点、付款方式等。甲工厂回复电报称：“贵公司电报所询甲苯可供应800吨，其余条件全部接受。”乙公司认为数量不符合要求，对甲工厂的电报未予回复。由于乙公司与甲工厂是多年老客户，甲工厂以为乙公司应该是默示同意了该厂的回复，于是该厂组织发货800吨甲苯至交货地，但乙公司未提货。甲工厂遂诉至法院，要求追究乙公司拒不提货、拒付货款的违约责任。请问，乙公司在本案中应承担违约责任吗？[要约承诺案例１]22[要约与承诺案例２]乙公司以传真的方式向甲厂发出订购单，内容如下：“订购60吨化工原料，车票一级，价格200元/吨，交货期5月25日前，付款提货。若贵厂同意请于三日内回复。”传真发出一天后，乙公司即收到甲厂传真回复：“同意贵厂订购单内容，但由于生产原因，交货期只能在5月30日前。请贵司理解。贵司如无异议提出，则视为接受。”乙公司研究后认为，5月30日的交货期太晚不能接受，但由于工作繁忙乙公司没有回复印甲厂。5月29日甲厂突然通知乙公司付款提货，遭到乙公司拒绝。甲厂称，他们的传真中已经写得很明白，乙公司若不提出异议，就视为默认接受了该厂提出的交货期，乙公司应该履行付款提货的义务，否则便构成违约。请问，甲厂的说法有道理吗？[要约与承诺案例２]23[要约承诺案例３]2008年4月7日上午，鸿达有限公司（电子邮箱为hD@）向衡利镜框加工厂（电子邮箱为hl@）发出要求购买其厂生产的镜框的电子邮件一份，电子邮件中列有如下内容：（1）需要25cm×50cm的镜框8件，50cm×100cm的镜框12件；（2）在4月20日之前将订购的镜框送至鸿达有限公司；（3）总价格不高于10000元。电子邮件还对镜框的样式、颜色做了说明，并附了样图。[要约承诺案例３]24当天下午4时30分16秒，衡利镜框加工厂也以电子邮件回复鸿达有限公司，对其要求予以全部认可。为对鸿达有限公司负责，4月8日衡利镜框加工厂还专门派人到鸿达有限公司作了确认，但双方均未签署任何书面文件。2008年4月18日，衡利镜框厂将上述镜框送至鸿达有限公司，但鸿达有限公司已于4月17日以8000元的价格购买了另一家镜框厂生产的镜框，并以双方未签署书面合同为由拒收。双方协商不成，4月25日，衡利镜框厂将鸿达有限公司起诉至法院。庭审中，双方对用电子邮件方式买卖镜框、衡利镜框厂去人确认、4月18日送货上门等事项均无异议。当天下午4时30分16秒，衡利镜框加工厂也以电子邮件回复鸿达25【案例四】某年5月1日，胜利家俱厂得知A机关要建办公楼需要购置一批桌椅，便于5月2日向A机关发函以优惠价格每套桌椅1000元推销其产品。A机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于5月4日回函要求订购桌椅300套，同时提出每套桌椅800元，10月底将货一次送到A机关。5月6日胜利家俱厂回函表示同意A机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价1000元已属优惠，考虑到A机关订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按900元出售。5月8日A机关发函表示同意。5月10日胜利家俱厂电话告知A机关5月8日函件收悉。【案例四】26试分析5月2日胜利家俱厂发出的函件、5月4日A机关发出的函件、5月6日胜利家俱厂发出的函件、5月8日A机关发出的函件的法律效力。是否具有法律约束力，如有法律约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，并请说明理由。试分析5月2日胜利家俱厂发出的函件、5月4日A机关发出的函件27五、要约与要约邀请我国的《合同法》明确区分了要约与要约邀请。该法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第15条规定：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。五、要约与要约邀请我国的《合同法》明确区分了要约与要约邀请。28要约邀请，又称要约引诱，是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同的要约的意思表示。要约邀请可以是向特定人发出的，也可以是向不特定的人发出的。要约邀请与要约不同，要约是一个一经承诺就成立合同的意思表示，而要约邀请只是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同。

要约邀请，又称要约引诱，是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同29根据我国立法、司法实践和理论，可从以下几方面来区分要约和要约邀请，并解决在订约过程中产生的某些纠纷：第一，根据法律规定作出区分。《合同法》第15条就明确规定了要约邀请的典型行为，如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。第二，根据当事人的意愿来作出区分。第三，根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约还是要约邀请。

第四，根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。第五，根据订约的提议是向特定人还是向不特定人发出可以作出区分。

根据我国立法、司法实践和理论，可从以下几方面来区分要约和要约30（1）商业广告。商业广告符合要约规定的，则视为要约，否则，为要约邀请。在我国的司法实践中，常常以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。但是应当指出的是，仅仅以广告是否包含合同的主要条款来作出区分是不够的，即使要约人提出了未来合同的主要条款，但如果他在提议中声明不受要约的约束，或提出需要进一步协商，或是需要最后确认等，都将难以确定他具有明确的订约意图，因此不能认为该广告是要约。

（1）商业广告。商业广告符合要约规定的，则视为要约，否则，为312003年6月13日，郑州市民刘建华看到刊登在报纸上的广告，广告上写明郑州利美商场出售的诺基亚7210手机售价为288元，并在同一版声明所有活动以店内海报为准。刘建华遂到该商场，要求以288元购买该款手机，但却遭到了拒绝。商场内的工作人员告诉刘建华：该款手机的售价不是288元，报纸刊登错误，因此拒售。刘建华认为：利美商场在报纸上的广告对该手机的品牌、型号、单位等均有明确记载，属于对社会发出的要约，自己到该公司要求购买，是对该要约的承诺，至此合同已经成立，而利美商场却拒不履行合同的行为违反了我国法律规定。在双方多次协商交易不成的情况下，刘建华认为，利美商场对消费者存在欺诈行为。遂一纸诉状将利美商场告上了法庭，要求法院判令被告：依法按要约履行合同；支付赔偿费288元、误工费1673元、交通费100元。2003年6月13日，郑州市民刘建华看到刊登在报纸上的广告，32（2）价目表的寄送。生产厂家和经营者为了推销某种商品，常常向不特定的相对人派发或寄送某些商品的价目表。这种发出价目表的行为，虽包含了商品名称及价格条款，且含有行为人希望订立合同的意思，但由于从该行为中并不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图，而只是向对方提供某种信息，希望对方向自己提出订约条件，因此，该行为只是要约邀请，而不是要约。（2）价目表的寄送。生产厂家和经营者为了推销某种商品，常常向33（3）拍卖公告。拍卖公告是指拍卖人在报纸、电视等媒介上以公开方式向社会作出拍卖某物（或者财产权利）的表示。（4）招标公告。所谓招标公告是指招标人采取招标通告的形式，向不特定主体发出的，以吸引或邀请对方发出要约为目的的意思表示。它属于要约邀请而不是要约。（5）招股说明书。其目的也在于邀请他人向发出该说明书的人提出订立合同的要约，所以，也不属于要约，而属于要约邀请。（6）自动售货机。自动售货机设置以后，如果备有货物，则认为是向不特定的公众发出要约。

（3）拍卖公告。拍卖公告是指拍卖人在报纸、电视等媒介上以公开34（7）商品标价陈列。从我国的交易习惯来看，对商品陈列应区分各种不同情况确定其性质；如果是在柜台上陈列的标价商品或在货架上的标价商品，可以认为是要约，如果有顾客要求购买，商店不能拒绝；但对于邻街的橱窗内陈列的商品，如果没有标明正在出售，即使附有标价，也不能认为是要约，而只能认为是起装饰和宣传作用的陈列和展览。（8）自选商场。自选商场货架上陈列的商品，如果陈列有明确的标价，则不能认为是起装饰和宣传作用的陈列，应认为是正在向顾客出售的商品，因此，陈列商品应为要约。（7）商品标价陈列。从我国的交易习惯来看，对商品陈列应区分各352001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢？2001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂36要约和要约邀请都包含着当事人订立合同的愿望，但两者又有很大区别：其一，效力不同。

其二，要约以订立合同为直接目的，受要约人承诺送达，合同即告成立。要约邀请，则不是以订立合同为直接目的，它只是唤起别人向自己作出要约表示或使自己能向别人发出要约。

要约和要约邀请都包含着当事人订立合同的愿望，但两者又有很大区37其三，要约必须包含能使合同得以成立的必要条款。其四，要约一般是针对特定的对象进行。而要约邀请的对象则一般是不特定的大众对象。其五，要约一般是针对特定相对人的，故要约多采取一般信息传达方式：即口头方式和书面方式。要约邀请一般是针对不特定多数人的，故往往借助电视、广播、报刊等媒介传播。要约与要约邀请最根本的区别是：受要约人有承诺权；受要约邀请人没有承诺权。

其三，要约必须包含能使合同得以成立的必要条款。38【要约与要约邀请案例】被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。三家水泥厂在收到函电后，都先后向原告回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电的同时，并派车给被告送去了50吨水泥。【要约与要约邀请案例】39在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去了函电，称：我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。“在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函电称已准备发货。下午原告建设水泥厂的50吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较40本案的不同观点：第一：被告已构成违约。因为被告向原告发出的函电中，称“我厂愿派人前往购买”。实际上已表示，只要原告有货，它就将购买，这是对原告发出的购买水泥的要约。而原告发送水泥，实际上是以行为作出承诺，双方已成立买卖合同，被告拒收货物，构成违约。第二：被告并未构成违约，因为被告向原告发出的函电并非是一种要约，只是要约邀请，而原告送货，实际上是一种要约行为，据此，被告可以承诺，也可以拒绝承诺，如被告拒绝收货，表明它不愿意承诺，这完全是合法的。本案的不同观点：41第三：双方已构成买卖合同关系，但由于被告在要约中明确提出“将派人前往购买”，因此，合同的交货方式应是买方自提，而非卖方送货。原告未与被告协商而主动送货，显然是违反了合同约定的交货方式，因此，被告有权拒绝收货。第三：双方已构成买卖合同关系，但由于被告在要约中明确提出“将42【要约与要约邀请案例】用人单位的招聘广告可以视为要约吗？2003年7月，北京某汽车维修有限公司向社会发布招工广告，广告称，凡是与公司签订劳动合同的应聘者，每月最低工资为1600元，而且公司还负责解决应聘者的户口问题，但是应聘者必须先经过公司为期两个月的培训并取得合格证书才能上岗。在培训前每人需交纳培训费和考试费共计500元。当地无业青年牛二看到该广告后觉得很不错，工资也挺高，还能解决城市户口问题，于是向公司交纳了500元培训考试费。【要约与要约邀请案例】用人单位的招聘广告可以视为要约吗？43在公司广告中说的两个月的所谓培训期里，公司并没有安排什么专门的培训，只不过是给牛二发了几本相关的书籍，大部分时间都安排其在家看书。两个月后，公司以牛二考试不合格为由，拒绝与其签订劳动合同。牛二表示不签订合同也罢，但应当退还自己交纳的500元钱，但是公司称在广告中已经说得很明白，500元钱是培训和考试费用，不予退还。牛二气愤之下，向人民法院提起了诉讼，而被告汽车维修有限公司则认为劳动争议还没有经过仲裁委员会的仲裁，因此法院不能直接受理，应当驳回原告的诉讼请求。在公司广告中说的两个月的所谓培训期里，公司并没有安排什么专门44讨论：举例说明网上购物模式中哪些是要约？哪些是要约邀请。讨论：举例说明网上购物模式中哪些是要约？哪些是要约邀请。45承诺的效力1、承诺生效的时间是合同成立的时间虽然合同成立的时间于承诺生效的时间一致，我国《合同法》第16条和第26条的规定，表明我国采取到达主义：“承诺通知到达要约人时生效。”同时25条规定：“承诺生效时合同成立”。承诺的效力1、承诺生效的时间是合同成立的时间虽然合同成立的时462、承诺生效的地点是合同成立的地点联合国贸法会《电子商务示范法》第15条第4款规定：“除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业地的地点视为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点视为其受到地点。就本法的目的而言：（a）如发端人或收件一人有一个以上的营业地，应以对基础交易具有最密切联系的营业地为准；如无任何基础交易，则以其主要的营业地为准；（b）如发端人或收件人没有营业地，则以其惯常居住地为准”。2、承诺生效的地点是合同成立的地点47我国《合同法》第34条（2）款采用了与联合国《电子商业示范法》第15条（4）款基本相同的规定：“采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。”我国《合同法》第34条（2）款采用了与联合国《电子商业示范法48【案情】原告北京新雷能有限责任公司（以下简称北京公司）与被告潍坊北大青鸟华光科技股份有限公司（以下简称潍坊公司）存在买卖电子设备业务关系，被告潍坊公司购买原告北京公司的电子设备，欠货款15万元未付。2003年4月23日，被告潍坊公司打印起草“协议”一份，“协议”内容为：“截止2003年3月31日，潍坊公司欠北京公司货款共计15万元，潍坊公司同意按9万元结清总欠款15万元；北京公司承诺协议签订后，于2003年5月15日前一次性支付欠款9万元；北京公司收到潍坊公司9万元后，双方自2003年3月31日前的所有债权债务全部结清”。同日，被告潍坊公司将该“协议”加盖自己公章后传真给原告北京公司。【案情】原告北京新雷能有限责任公司（以下简称北京公司）与被告49北京公司于2003年4月25日收到传真后，在“协议”中手写添加了下列内容后加盖公章传真给了潍坊公司。北京公司添加的内容是：“北京公司同意潍坊公司于2003年5月15日前一次付给北京公司9万元后便结清2003年3月31日前所有债权债务，如果北京公司在2003年5月15日仍未收到该款，此承诺无效，北京公司仍保留货款15万元整的追索权”。此后，潍坊公司未在2003年5月15日前向北京公司支付欠款9万元，而是在2003年6月向北京公司支付了欠款9万元。2003年7月10日，北京公司诉至本院，要求判令潍坊公司支付货款6万元。北京公司于2003年4月25日收到传真后，在“协议”中手写添50[案情]原告:孙某被告:邢某原告诉称，2006年4月1日，被告在中央电视台七套“乡约”节目中对五层吊球陶器制作进行公开悬赏，表示完成五层吊球陶器制作，即可获得邢某艺术中心之三层楼房及楼内资产，并清楚地表明要求为五层吊球陶器，“不用和其作品一样，差不多就可以了，一层层的搁进去，能吊起来就行，偏一点，斜一点，都不计较。”原告在看到被告的悬赏后，经多次失败和不断努力，终于成功制作完成了五层吊球陶器。在完成制作后，原告即与被告联系，要求确认作品是否符合悬赏要求，被告以内层吊球转动不灵活，没有见到作品为由不予认可。[案情]原告:孙某被告:邢某51之后，原告继续努力，终于完成一件无论从造型还是转动灵活度等各方面均符合被告要求的作品。为使被告能够对作品有更好的了解，原告拍摄了作品的照片和DV短片，委托律师就该悬赏合同的事实和法律问题向被告发出了律师函，随函寄去了作品照片和DV光盘，希望被告就其悬赏要求和对原告作品的看法表明态度。但是，至本案起诉时止，原告仍然没有收到被告的答复。之后，原告继续努力，终于完成一件无论从造型还是转动灵活度等各52为弄清五层吊球陶器制作是否如被告在电视节目中所称为“世界之谜”，以及原告的制作是否该谜的谜底，也为了确认被告作为陶艺界名人应当对其悬赏行为承担的法律义务，特提起本诉讼，请求：1、判决确认原、被告关于五层吊球陶器制作悬赏广告合同成立并生效；2、判决由被告承担原告因本案纠纷支出的合理费用人民币8000元，并承担本案的诉讼费用。为弄清五层吊球陶器制作是否如被告在电视节目中所称为“世界之谜53被告邢某辩称，被告作为我国当代陶艺代表人物，参加中央电视台七套“乡约”节目接受访谈不是广告行为，也不是广告活动。“乡约”节目是对农户访谈，不具有合同目的。被告在访谈中所做出的任何意思表示，不能理解为广告性质或广告信息。乡约节目作为公益性节目，本身有创作的过程，被访谈者说的每句话都经过节目的编辑、剪辑简短了内容，原告只是单纯看到了内容的本身，并没有结合当时节目语言的环境，节目本身的定位就是要在节目中突出艺术个性的张狂。原告所制作的作品与被告的作品根本就不属于同一类作品，依据光盘本身的内容来说明原告的作品和被告的作品一样，缺乏说服力。被告邢某辩称，被告作为我国当代陶艺代表人物，参加中央电视台七54原告所作的五层吊球陶器制品，没有向法庭陈述他的作品是如何制作完成的，不能仅从原告作品的外观就认定和被告的作品是一致的。原告的作品与被告的作品不具有可比性，外观可以不一样，制作结构必须一样。吊球在吊的过程中，应当是有空间的，从制作工艺本身角度上讲，是不可能的，吊球是有一定的空间。原告的作品与被告的作品外观形状相一致，但两者之间不是一回事。原告所作的五层吊球陶器制品，没有向法庭陈述他的作品是如何制作55六、合同的效力经过“要约—(反要约)—承诺”这样一个磋商的合同订立过程，合同成立。合同成立后，在正常的情况下是有效的，双方当事人受到合同的约束，需要依约和依法履行合同，违约即要承担违约责任。在特殊的情况下，合同的效力会出现无效，效力待定及可变更、可撤销三种异态。六、合同的效力561、无效的合同成立的合同，凡不符合法律规定的要件的，不能产生合同的法律效力，从而属于无效合同。其原因一般是重大违法，侵犯到国家、集体、社会、第三人的利益。1、无效的合同57《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：58《合同法》第53条规定：合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。《合同法》第53条规定：59【案例】甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意，3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。【案例】甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国60【案例】甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。此案中双方当事人签订的合同有无法律效力？【案例】甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲61【案例】甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。此案中双方当事人签订的合同有无法律效力？【案例】甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲622、效力待定的合同合同效力待定，是指合同成立以后，因存在不足以认定合同无效的瑕疵，致使合同效力待定合同不能产生法律效力，在一段合理的时间内合同效力暂不确定，由有追认权的当事人进行补正或有撤销权的当事人进行撤销，再视具体情况确定合同是否有效。2、效力待定的合同63主要包括以下情形：(1)限制民事行为能力人订立的合同根据《民法通则》的规定：限制民事行为能力的人,包括10周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人。18周岁以上，可以独立进行民事活动，或16~18岁，能以自己的劳动收入为主要生活来源，视为完全民事行为能力人。《合同法》第47条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”主要包括以下情形：64所谓“催告”就是指合同的相对人要求法定代理人在一定时间内明确答复是否承认限制民事行为能力人所签订的合同，法定代理人逾期不作表示的，视为法定代理人拒绝追认。相对人在催告中一般要设定一个期限，本条规定1个月为限。超过这个期限，法定代理人不作答复的，则视为拒绝追认。所谓“催告”就是指合同的相对人要求法定代理人在一定时间内明确65相对人有撤销合同的权利。即合同的相对人在法定代理人未追认限制民事行为能力人所签订的合同之前，撤销自己对限制民事行为能力人所作的意思表示。相对人撤销这类合同必须要满足以下条件：

1．撤销的意思表示必须是在法定代理人追认之前作出，对于法定代理人已经追认的合同，相对人不得撤销。

2．只有善意的相对人才可以作出撤销合同的行为。所谓“善意”，这里是指合同的相对人在签订合同之时并不知道或者也不可能知道对方是限制民事行为能力人。

3．相对人作出撤销的意思表示时、应当用通知的方式作出，任何默示的方式都不构成对此类合同的撤销。相对人有撤销合同的权利。即合同的相对人在法定代66【案情】2009年3月15日,张三(当时15岁)因同学李四有急事而向王五借钱，王五因与张三的哥哥关系很好，于是借给了张三2000元钱，张三打欠条承诺半年内还清。半年期到了张三没有钱偿还王五，于是王五找到张三的母亲陈某索要，陈某以事前未征得其同意而拒付。王五遂起诉到法院,要求偿还该款，陈某在庭审中辩称：张三是为同学李四而借款，李四现下落不明，故无法偿还。张三系未成年人，其所实施的行为属无效民事行为，不能承担民事责任，所以对此款不应由自己偿还。【案情】2009年3月15日,张三(当时15岁)因同学李四有67【案例】朱永是某小区内的居民，承租了房管局的公房3间计65平米，该房由朱永及其妻子刘芳和儿子朱麟共同居住。朱永患有精神病，一直在家中养病。2002年12月5日，某拆迁公司要拆迁这片平房盖楼房，便与朱永签订了拆迁房屋补偿协议书，协议书规定拆迁公司为朱永安置现房两居室楼房一套，居住面积45平米，并一次性支付给朱永异地安置补助款3万元，朱永一家在一个月内搬家腾房，双方还在协议中就拆迁安置中的其他事情作了规定。协议签订后，朱永从拆迁公司领取了补偿款3万元。【案例】朱永是某小区内的居民，承租了房管局的公房3间计65平68在朱永和妻子刘芳商量搬家事情时，刘芳才得知此事，她认为拆迁公司给自己家安置的房太远，并且朱永也没和自己商量，所以不同意搬家，而朱永告诉她已和拆迁公司签了协议，必须得搬家了。刘芳便找到拆迁公司，说自己对搬家的事情一点都不知道，并且自己的丈夫患有精神病，所以要求与拆迁公司重新签订拆迁协议，但拆迁公司不同意重新签订，认为刘芳的丈夫签协议时神志非常清楚，并且已领走了补偿款，仍要求刘芳按协议的规定搬家。刘芳无奈起诉到法院要求撤销朱永与拆迁公司之间签订的协议。在朱永和妻子刘芳商量搬家事情时，刘芳才得知此事，她认为拆迁公69(2)无权代理人订立的合同《合同法》第48条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”(2)无权代理人订立的合同70(3)无处分权人订立的合同处分财产的人，应该对财产具有处分权，原则上，任何人都不能处分属于他人的财产。《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”(3)无处分权人订立的合同71【案例】某矿泉水厂（以下简称甲方）为便于联系业务，扩大销路，聘请某机关后勤部门干部朱某当业务顾问并支付津贴。朱某未通过单位有关领导私自以单位的名义，与甲方签订了一份购销矿泉水合同，并采取欺骗手段偷盖了单位印章。合同签订后，朱某又拿着合同到机关下属单位要求按合同购买矿泉水。不久，某机关（简称乙方）领导得知此事，指令机关下属单位拒绝收货。为此，甲乙双方发生纠纷，甲方以乙方不履行合同为由起诉到人民法院，要求乙方履行合同义务并赔偿损失。请问：甲方的诉讼要求有无法律依据？【案例】某矿泉水厂（以下简称甲方）为便于联系业务，扩大销路，723、可变更、可撤销的合同①合同订立瑕疵情形下的可撤销，可变更根据《合同法》第54条的规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。对于可变更、可撤销的合同，当事人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销，当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。3、可变更、可撤销的合同73为了维护交易关系的稳定性，撤销权的存在并不是无期限的，根据《合同法》第55条的规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”

为了维护交易关系的稳定性，撤销权的存在并不是无期限的，根据《74②客观情况变更情形下的可撤销、可变更根据《合同法解释二》第二十六条的规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。②客观情况变更情形下的可撤销、可变更75【案例】某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或CD机。请问商店的诉讼请求有法律依据吗？【案例】某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在76【案例】2004年6月，刘先生购买了岭南路的一套房屋。房产证尚未颁发。一年后，刘先生通过中介将房屋以73万元价格转让给梁女士母女，约定待可办理产证后，刘先生一周内配合办理过户及相关手续。几天后，梁女士母女依合同支付了房款等费用后，入住了该房。随着房价进一步攀升，刘先生想毁约。于2005年11月、12月，两次发函给中介公司，表示之前与梁女士母女签订的房屋转让合同违反了期房限转的规定，应予废止。看到刘先生有意反悔，迟迟不办产权证，梁女士母女遂向法院提起诉讼，要求刘先生办理产权交付手续。然而在案件审理中，刘先生又通知梁女士母女，表示为办理房产证所需，梁女士母女应将维修基金收据、预售合同、购房发票等材料提交刘先生，否则视为自动解除合同。此后，刘先生表示，由于梁女士母女不愿提供材料，致使合同无法进行，所以提出正式解除合同。【案例】2004年6月，刘先生购买了岭南路的一套房屋。房产证77合同的履行合同履行的规则主要是指当事人就某些事项没有约定时的处理方法。我国《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”合同的履行合同履行的规则主要是指当事人就某些事项没有约定时78合同履行的基本原则1.经济合理原则如《民法通则》第114条规定：“当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。”２.适当履行原则适当履行原则，又称正确履行原则或全面履行原则，是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。合同履行的基本原则79案例：2002年1月5日，秦某为庆祝自己50岁生日，一家5口在某县剑南酒店就餐。席间点了一道菜叫“春雷一声响”，该菜是锅巴炒鱿鱼，再浇上滚沸的汤料而成。服务员张某在上该道菜时，没有报菜名，又未提示大家注意，就将沸汤往菜盘中倒。秦某怕被烫伤而将座椅往后靠，椅子滑倒秦某摔倒在地，右腿骨折。秦某要求酒店赔偿经济损失2500元，酒店称秦某受伤是心理素质差造成的，与酒店无关。案例：2002年1月5日，秦某为庆祝自己50岁生日，一家5口80３.情势变更原则情势变更原则，是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，从而允许变更或解除合同的原则。情事变更原则的适用条件有以下几项：（一）须有情势变更的事实。（二）情势变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前。（三）须情势变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。（四）须情势变更是当事人所不可预见的。（五）须情势变更使履行原合同显失公平。３.情势变更原则812005年4月，A公司与B公司签订了一份Z合金购销合同。双方约定由A公司向B公司提供Z合金200吨，单价为每吨3000元（此为4月份的价格），并约定A公司在2005年8月底之前交货，B公司应在收到货物后10天内支付价款60万元。2005年8月，Z合金因市场因素价格上涨至每吨5000元,于是A公司提议修改合同将Z合金的单价提高到每吨5000元，B公司拒绝，双方协商未果。B公司遂诉至法院要求按原约定履行，A公司则反诉要求解除合同。

2005年4月，A公司与B公司签订了一份Z合金购销合同82八、合同履行抗辩权机制【问题的提出】采购双方在合同中没有约定谁先付款或者谁先发货的，采购商有没有义务先付款?采购合同约定采购商先付款的，可是采购商发现供应商濒临倒闭的时候，采购商仍然要付款吗?八、合同履行抗辩权机制83履行抗辩权指双务合同中的一方当事人在某种情况下有权暂时拒绝履行合同义务。履行抗辩权主要包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。履行抗辩权指双务合同中的一方当事人在某种情况下有权暂时拒绝履84(1)履行抗辩权的特点——都存在于双务合同中双务合同，指合同双方互负对待给付义务的合同。给付义务指的是主给付义务，即合同必备的直接影响到双方签订合同目的的义务。与主给付义务相对的是从给付义务，指辅助主给付义务实现的义务，不具有独立的意义。(1)履行抗辩权的特点——都存在于双务合同中85(2)抗辩权的性质与效力抗辩权实际上属于一种对抗他人行使权力的权利。抗辩权根据作用的不同，可以分为永久性的抗辩权与暂时性的抗辩权。永久性的抗辩权，指权利人行使了永久性的抗辩权对对方的请求权进行抗辩之后，对方以后就不得再提出这一相同的请求。(2)抗辩权的性质与效力86(2)抗辩权的性质与效力抗辩权实际上属于一种对抗他人行使权力的权利。抗辩权根据作用的不同，可以分为永久性的抗辩权与暂时性的抗辩权。永久性的抗辩权，是指抗辩权的效力可以永久的排除对方的请求权。暂时性的抗辩权，指权利人的抗辩权的行使只是在特定的条件下暂时性地阻止了对方的请求，在这种特定的条件消除之后，权利人就无权再行使抗辩权了。(2)抗辩权的性质与效力872．同时履行抗辩权指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2．同时履行抗辩权88同时履行抗辩权的行使应当符合下列条件：(1)采购双方没有约定先后履行顺序，且已届履行期。(2)对方当事人未履行义务或者履行义务不符合约定。(3)对方当事人履行义务是可能的。同时履行抗辩权的行使应当符合下列条件：89

【案例】2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2千万元，第二期支付3千万元，第三期则在9月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付5千万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期(9月1日)7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。乙公司则以甲公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。【案例】2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，90

【案例】张群伟、杜耀成自2005年4月份开始合伙给河南省内乡县泰隆建材集团有限公司（以下简称泰隆公司）提供原煤，双方于2008年3月24日经进行结算，泰隆公司工作人员王小霞给张群伟、杜耀成出具证明一份，载明“收到张群伟、杜耀成煤一批，合款壹拾陆万贰仟捌佰捌拾陆元（162886元）。经办人：王小霞2008.3.24”。之后，张群伟、杜耀成在多次索要欠款无果的情况下，将泰隆公司诉至内乡县人民法院，要求支付欠款。被告辩称原告未提供运输发票，故无义务支付款项；同时，被告反诉要求原告提供价额30874元的运输发票，并赔偿由此给其造成的经济损失18263.52元。【案例】张群伟、杜耀成自2005年4月份开始合伙给河南省内913.先履行抗辩权先履行抗辩权，指当事人互负债务且有先后履行顺序，先履行一方未履行的后履行一方有权拒绝其履行要求，先履行一方履行债务不符合约定的后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。3.先履行抗辩权92甲乙签订一项钢材分期供销合同，约定合同成立后一年内，甲每月1日至5日内向乙提供钢材500吨，乙在收到钢材后三日内支付货款。甲不按时提供钢材的，乙有权拒绝支付货款。乙不按时支付货款的，甲有权拒绝提供下一期的钢材。甲乙签订一项钢材分期供销合同，约定合同成立后一年内，甲每月193先履行抗辩权的行使应当符合下列条件：’①采购双方在双务合同中互负债务。②采购双方所负债务履行存在先后顺序，即一方当事人负有先履行的义务。③先履行一方到期未履行债务或未适当履行债务。先履行抗辩权的行使应当符合下列条件：’94【案例】甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。请问：甲公司拒绝支付余款是否合法？为什么？【案例】甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲954．不安抗辩权不安抗辩权，指先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力情形的，可以中止履行。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。4．不安抗辩权96不安抗辩权的行使应当符合下列条件：(1)采购双方在双务合同中互负债务(2)一方当事人负有先履行的义务且已届清偿期(3)后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力情形不安抗辩权的行使应当符合下列条件：97《合同法》第六十八条列举了以下几种一方丧失或者可能丧失履行债务能力的情形：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。《合同法》第六十八条列举了以下几种一方丧失或者可能丧失履行债98【案例】甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。基于上述情况，乙向甲发出通知，主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。【案例】甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之992001年3月，上海市某房地产企业与广州市某建筑幕墙公司签定了价值1100万元的玻璃幕墙施工总承包合同。合同约定：按工程进度计划日期，同时施工并同时支付工程款。合同实施后，房地产企业发现该幕墙公司施工能力不足，并存在严重的质量问题，由此引起房地产企业的警觉，向该幕墙公司提出了质疑，并且提出不再按原合同同期支付工程款。2001年3月，上海市某房地产企业与广州市某建筑幕墙公司签定1002000年9月，杭州市某房地产企业与该市某建筑公司签定了价值3500万元的建筑施工总承包合同。合同约定：先由房地产企业支付25％的工程款，总计875万元。合同签定后，房地产企业发现该建筑公司存在严重的债务问题，经营状况严重恶化，因此未按合同的约定支付25％的工程款，并要求对方提供担保。而该建筑公司未提供任何担保，并以房地产公司违约为由上诉法院要求支付违约金。2000年9月，杭州市某房地产企业与该市某建筑公司签定了价值101

【案例】2006年4月某日，东南亚某外商章某与我国某省某水产公司签订了两份关于水产品的采购合同。第一份合同约定：章某向水产公司提供冷冻黄鱼30吨，每吨5000美元，总价款为15万美元。合同履行日期为当年7月，履行地点为我国某港口。合同履行中的一切手续和税收费用等都由水产公司负责，合同的履行方式为货到验收合格后提货，提货后10天内付款。第二份合同约定，由水产公司向章某提供海蟹50吨，每吨1400美元，总价款为7万美元。合同的履行时间和地点同第一份合同相同，合同的手续税收费用和履行方式等也同第一份合同完全相同。【案例】2006年4月某日，东南亚某外商章某与我国某省某水102合同签订后，水产公司立即办理进出口许可证等手续，并向当地对外经济贸易委员会申领了三份进出口许可证，其中进口黄鱼许可证一份，数量为30吨；出口海蟹许可证两份，数量共50吨。2006年6月中旬，水产公司向章某发出发货通知，2006年7月9日章某将30吨黄鱼运至我国某港口。该批货物共计15万美元，经商检局检验合格后，交给水产公司。水产公司收货后，没有在约定的期限内付款，而是要求章某按照第二份合同提走海蟹。章某看货时发现海蟹质量不合格，经过挑选提走20吨，计1．8万美元，其余海蟹均未提取，并将提货情况及时通知了水产公司。合同签订后，水产公司立即办理进出口许可证等手续，并向当地对外1032006年8月，章某与水产公司因合同履行问题产生纠纷。水产公司要求章某提货，章某以海蟹质量太差拒收，并要求水产公司付清货款，支付延期付款利息。水产公司认为海蟹变质是因为章某没有及时提走货物所造成的，应当赔偿损失的是章某。当月底，章某向水产公司所在地的中国人民法院起诉，要求水产公司付清已经履行的黄鱼和海蟹的合同的差价12．2万美元，并赔偿利息损失。水产公司在答辩中称：本公司按照协作履行的原则，积极配合章某履行合同，黄鱼一到就提货了。而章某没有合作的诚意。没有及时提走海蟹，造成货物变质损失，因此应该由其承担赔偿责任。只有章某同意承担赔偿海蟹的损失，水产公司才支付应当由它支付的两笔交易的差价。【问题】本案中水产公司提出只有章某同意承担赔偿海蟹的损失，才答应支付两笔交易的差价，这样的主张是否有法律依据?本案应当如何处理?2006年8月，章某与水产公司因合同履行问题产生纠纷。水产104合同的履行中的附随义务

《合同法》第60条规定：当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

合同的履行中的附随义务《合同法》第60条规105【案例】某甲外出出差，于某日上午在本市乙长途汽车站购买去往某地的长途车票一张，由于车票上并未写明发车时间，甲询问售票员被告知去看发车时间表，得知该车于15点发车。甲便外出办事。当日下午，甲发车前20分钟到达车站，但被告知长途车在路上出现故障，因此到达时间推迟，甲一直在车站等候至16点，长途车仍未到站，甲询问车站工作人员，也没有得到准确的到达时间的答复。于是，甲外出吃饭，于17点甲回到车站，却被告知前往某地的长途车于16点45分到达，并于16点55分开往某地。甲与乙车站交涉后，车站表示当日仅此一趟发往某地的长途车，错过乘车时间系甲之过错，但是鉴于站方也存在过失，同意为甲办理退票，但需收取退票手续费。由于甲有要事需前往某地，只得办理了退票，并搭乘出租车前往某地。事后，甲将乙车站告上法庭，要求赔偿其损失。【案例】某甲外出出差，于某日上午在本市乙长途汽车站购买去往某106九、合同的违约救济（一）合同违约的归责原则违约责任是指当事人不履行合同债务或者履行合同债务不符合规定时，依法产生的法律责任。归责原则是指违约方承担民事责任的法律原则，主要有过错责任原则和严格责任原则。过错责任原则，是指一方违反合同的义务，不履行和不适当履行合同时，应以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据。严格责任原则是当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。九、合同的违约救济107我国《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”按《民法通则》第106条第1款规定，过错是被推定的，即当违约事实出现后，法律直接推定违约方有过错，债仅人负证明违约方有过错的义务，但允许违约方举证自己无过错，从而推翻法律的推定使自己不负违约责任。我国《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者108【案例】2003年10月2日中午12时至13时，原告甲乘坐被告乙（交运公司）的公交车，上车购票3元，目的地为丙地。途中，有两名小偷用刀片划破甲的裤袋欲偷窃，甲发觉后即与小偷抗争，而车内其他人均对此毫无行动。当车行至途中的丁地时，甲某走到车门前，要求司机停车，这时，两名小偷从车后冲上来殴打原告，并用语言警告司机不可多事，而司机及乘务员在此情况下未出声制止也未采取报警等积极行动。车停后，甲某及时下车，并于当日下午3时到派出所报案。【案例】2003年10月2日中午12时至13时，原告甲乘坐109乙的公共汽车行车至中途戊地，两名小偷自行下车离去，该车司机将乘客运至目的地，于当日下午2时许折返回时到派出所报案。事件发生后，甲曾多次找乙就赔偿问题提出请求，无果。甲于是向法院提起诉讼，要求被告方：1．赔偿原告医疗费，车费及误工费共1218元：2．赔偿原告精神损失费6万元：3．承担本案诉讼费。乙的公共汽车行车至中途戊地，两名小偷自行下车离去，该车司机将110法院最终作了出了如下判决：1、限被告于判决发生法律效力之日起3日内赔偿原告医疗费、交通费、误工费1116元的30％，即335元。2、驳回原告其他诉讼请求。本案诉讼费用50元，由被告负担。法院最终作了出了如下判决：1、限被告于判决发生法律效力之日起111（二）违反合同的免责事由合同履行过程中，因出现了法定的免责条件和合同约定的免责事由而导致合同不能履行，义务人将被免除履行义务，这些法定的免责条件和约定的免责事由，称之为免责事由。（二）违反合同的免责事由112根据我国民事法律的规定及司法实践，违约的免责事由有以下几种：1.不可抗力。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。2.特别规定或约定。3.对方有过错。根据我国民事法律的规定及司法实践，违约的免责事由有以下几种：113【基本案情】2006年7月7日，梁某用“色狼回心转意”的网名，在南宁时空驴行驿站版块发帖：“7月8、9日赵江泡水FB，有人要一起吗？费用AA，每人60元左右。”帖子一出，当即有网友附和。7月8日上午，包括梁某在内的13名驴友到达了武鸣县两江镇，开展户外探险活动。他们将60元交到梁某手上，用作活动费用。当晚，13名驴友在两江镇赵江河谷露营休息。由于地势险峻，驴友们将帐篷安扎在河谷中一块裸露的、较为平坦的石块上。【基本案情】2006年7月7日，梁某用“色狼回心转意”的网名114从7月8日晚上到7月9日凌晨，露营地区连下几场大雨。7月9日早晨6时，梁某与驴友覃某曾起床查看水情，未见异常。但仅相隔一个小时后，连场大雨导致赵江山洪暴发，山洪将河谷中安扎的帐篷冲走，一名网名手手的驴友被洪水冲走身亡。事故发生后，手手父母一纸诉状，将同行的12名驴友告上青秀法院。请求法院判令12人赔偿死亡赔偿金、丧葬费等共计191068元的80%，即152854元，赔偿精神损害抚慰金20万元，梁某等12人负连带赔偿责任。从7月8日晚上到7月9日凌晨，露营地区连下几场大雨。7月9日115一审法院认为，此案应根据受害人手手、被告梁某与其余11名被告在本次活动中的主观过错大小，事发当时的客观条件及其行为与损害后果之间的因果关系来确定民事责任。受害人手手、被告梁某与另外11名驴友按2.5∶6∶1.5的责任比例来承担该案的民事赔偿责任。被告梁某赔偿原告死亡赔偿金、精神损害抚慰金等约计16.3万元，被告陈某等11名驴友连带赔偿约4.8万元。一审法院认为，此案应根据受害人手手、被告梁某与其余11名被告116二审法院认为，尽管上诉人对手手的死亡主观上不存在过错，但根据《民法通则》：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”等相关规定，上诉人作为参加户外集体探险的当事人仍应分担民事责任，给予被上诉人以经济上的适当补偿。因此，法院酌情确定，驴头在该户外集体探险活动中作为发起人，应比其他参与人适当多分担责任，故补偿手手父母3000元，另11名驴友各补偿2000元。二审法院认为，尽管上诉人对手手的死亡主观上不存在过错，但根据117(三)电子合同违约的免责事由电子合同违约的免责事由包括不可抗力、法律的特殊规定、债权人的过错和约定的免责条款等。在网络中，下述情形可认为是不可抗力：（1）电子文件感染病毒。（2）非因自己原因的网络中断。（3）非因自己原因引起的电子错误。（4）因遭受攻击而不能履行的，也应免责。(三)电子合同违约的免责事由118（四）合同违约救济的主要方式违约救济(Remedies)，是指一方当事人违反合同约定或法律规定义务的情况下，另一方当事人依照合同约定或法律规定，以保障合同的法律约束力，维护其合法权益为目的而采取的各种措施的总称。违约救济的目的是保护受害方的权益，为了使其尽量避免或者减少违约造成的损失。（四）合同违约救济的主要方式119各国有关违约的救济办法一般有以下几种：(1)实际履行。有两重意思，一是指债权人要求债务人按合同的规定履行合同；二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力，使债务人按照合同的规定履行合同。(2)损害赔偿。(3)解除合同。(4)禁令。(5)违约金。各国有关违约的救济办法一般有以下几种：120（五）电子合同违约救济的方法1．实际履行2．停止使用3、继续使用4、中止访问5、支付违约金6．损害赔偿（五）电子合同违约救济的方法121某年8月12日，买卖双方按信用证付款条件签订了两份买卖金属硅的合同。合同订立后，金属硅价格上涨，买方依约开出了信用证，但卖方拒不按约交货。买方见信用证已过期，为减少损失，便从别的公司购买了相同品质的替代货物。之后，买方以卖方违约为由，向卖方索赔差价损失。双方以协商未果，买方遂向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁。某年8月12日，买卖双方按信用证付款条件签订了两份买卖金属硅122【案例练习】张丰（化名）是邱某经营的某美食馆的员工。2007年12月18日，张丰以2600元的价格购买了一辆铃木王之星电动车。2008年1月16日15时，张丰驾驶该电动车上班，并将电动车停放在美食馆的室内停车场。该停车场对公众开放，提供停放车辆，不收取任何费用，但有保安员维持停放秩序。张丰在当天21时30分下班后到停车场取车，发现电动车已失窃，遂与保安员向当班部长李某报告，并向石羊塘派出所报案。【案例练习】张丰（化名）是邱某经营的某美食馆的员工。2007123后因失窃车辆未能破案找回，张丰与美食馆协商赔偿未果，遂向贵港市港北区人民法院提起诉讼，请求判决该美食馆的业主邱某赔偿其电动车损失2600元，并承担案件诉讼费用。后因失窃车辆未能破案找回，张丰与美食馆协商赔偿未果，遂向贵港124甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙企业在10日内报价。乙企业接受甲企业发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲企业在10日内回复；甲企业按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙企业在未签订书面合同的情况下按甲企业提出的条件发货，甲企业收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲企业遂向乙企业提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙企业应尽快取回货物。乙企业不同意甲企业的意见，要求其偿付货物。随后，乙企业发现甲企业放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。要求：（1）试述甲企业传真订货、乙企业报价、甲企业回复报价行为的法律性质。（2）买卖合同是否成立？并说明理由。（3）对甲企业放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙企业可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙企业行使该权利的期限，法律有何规定？

甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质125【答案】:（1）甲企业传真订货行为的性质属于要约邀请。（2）买卖合同依法成立。（3）乙企业可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲企业的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，《合同法》规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。【答案】:（1）甲企业传真订货行为的性质属于要约邀请。（2126【案例】赵亮家有只纯种暹罗猫。2008年3月，赵亮妻子怀孕了，为了妻儿的健康，赵亮决定忍痛割爱，把暹罗猫送人。他想到了非常爱猫的李敏敏。同年4月1日，李敏敏去赵亮家串门时，赵亮告诉了李敏敏这个消息。识货的李敏敏大喜过望：“这暹罗猫是宠物中的贵族啊！聪明，灵活，善解人意……”。李敏敏当场应允收猫。不过他提出请赵亮代养一周，因为他要出差，赵亮同意了。【案例】赵亮家有只纯种暹罗猫。2008年3月，赵亮妻子怀孕了127一周后，李敏敏兴冲冲赶到赵亮家领猫，不料，赵亮歉意地表示，他改变了主意，把猫卖了。赵亮认为，既然猫还没有交到李敏敏手上，他改变主意也没关系。但李敏敏不这么想：“猫已经属于我了，你不过是代我保管一周而已。”两人最终不欢而散，过