XXXX版施工合同重点难点问题解读-袁华之律师

12013版施工合同（示范文本）重点难点问题解读袁华之律师二〇一三年六月

2主讲人简简介：袁华之，，北京大大成律师师事务所所高级合合伙人、、律师。。袁华之律律师现任任全国律律师协会会建设工工程与房房地产专专业委员员会副主主任、北北京市律律师协会会土地法法律专业业委员会会主任、、北京仲仲裁委员员会仲裁裁员、北北京仲裁裁委员会会建设工工程争议议评审专专家、中中国人民民大学法法学院硕硕士生兼兼职导师师、中国国人民大大学律师师学院兼兼职教授授。袁华之律律师擅长长房地产产、建设设工程和和公司法法律业务务。不仅仅精通建建设工程程法律法法规，并并且具有有深厚的的理工知知识背景景，在担担任工程程师职务务期间积积累了大大量建设设工程专专业知识识，对涉涉及建设设工程专专业方面面的问题题，特别别是在建建设工程程的索赔赔与反索索赔方面面具有较较高专业业水平。。袁华之律律师主要要著作及及对行业业贡献有有《房产实务务与风险险防范》（中国人人民大学学出版社社）、《律师办理理土地法法律业务务操作指指引》（受全国国律协委委托参与与撰写））、《建设工程程造价管管理理论论与实务务（一））》（全国注注册造价价师继续续教育培培训教材材，受中中国建设设工程造造价管理理协会委委托参与与审定））、《建设工工程造价价鉴定规规程》（（受中国国建设工工程造价价管理协协会委托托参与审审定）、《建设工工程施工合同同》（受建设设部委托托参与审审定）等。专题二新版施工合同的有关法律基础专题三新版施工合同的起草原则和过程

专题四新版施工合同的主要特点3专题一1999版施工合同修订的背景情况

专题五重点条文释义4专题一1999版施工合合同修订订的背景景情况第一部分分1999版施工合合同与现现行法律律体系不不相适应应Contents目录第二部分分1999版施工合合同结构构和内容容与建筑筑市场发展的实实际情况况不相适适应5从1999版施工合合同颁布布实施至至今已有有近14年时间，，期间国国家出台台了大量量的涉及及工程建建设领域域的法律律、行政政法规、、规章和和规范性性文件，，如《安全生产产法》、《招标投标标法》等法律，，《建设工程程质量管管理条例例》、《建设工程程安全生生产管理理条例》和《招标投标标法实施施条例》等行政法法规，以以及《建筑业企企业资质质管理规规定》、《房屋建筑筑和市政政基础设设工程施施工分包包管理办办法》、《建筑工程程施工发发包与承承包计价价管理办办法》、《建设工程程价款结结算暂行行办法》、《房屋建筑筑工程质质量保修修办法》、《建设工程程质量保保证金管管理暂行行办法》、国标《工程量清清单计价价规范》等规定、、规范，，最高人人民法院院也出台台了《关于审理理建设工工程施工工合同纠纠纷案件件适用法法律问题题的解释释》等司法解解释。此此外，国国家还出出台和修修订了与与工程建建设紧密密相关的的法律，，如《合同法》、《物权法》、《城乡规划划法》、《劳动合同同法》、《侵权责任任法》等等。1999版施工合合同内容容与现行行法律规规范的规规定不一一致，影影响到施施工合同同管理以以及合同同风险控控制等方方面，尤尤其对于于解决施施工合同同中暴露露出来的的典型问问题显得得乏力，，比如招招标发包包的合同同效力问问题、转转包挂靠靠问题、、暂估价价项目的的管理问问题、情情势变更更问题、、迟

一、1999版施工合同与现行法律体系不相适应6延结算和和支付问问题、暂暂停施工工问题、、竣工验验收与移移交问题题、缺陷陷责任问问题、质质量保证证金返还还问题、、合同解解除等问问题。因因此，对对1999版施工合合同进行行修订势势所必然然。

一、1999版施工合同与现行法律体系不相适应71999版施工合合同颁布布实施之之前，我我国建筑筑市场的的专业化化程度较较低、行行政管制制较多，，因此在在合同条条款设置置上较为为粗放，，更多地地体现了了行政力力量的介介入。随随着我国国建筑市市场的快快速发展展，工程程建设的的专业化化、市场场化日益益突出,特别是随随着国内内外建筑筑市场的的进一步步融合，，对于合合同文本本的专业业性和操操作性提提出了更更高的要要求。如如1999版施工合合同中没没有考虑虑暂停施施工的问问题，而而暂停施施工作为为目前施施工合同同履行中中的常见见现象和和纠纷争争议事项项，亟需需予以规规范。再再如开工工问题，，1999版施工合合同中没没有对开开工的程程序进行行约定。。另外，，1999版施工合合同在结结构和内内容上存存在条款款设置粗粗放、权权利义务务设置不不均衡及及风险分分配不明明确等问问题，不不能有效效地指导导复杂的的工程活活动。从从实际使使用情况况来看，，因合同同约定不不明确产产生纠纷纷的情况况非常常常见，各各方也呼呼吁对1999版施工合合同进行行相应的的修订完完善。二、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应89专题二新版施工工合同的的有关法法律基础础第二部分建设工程合同的法律价值第三部分分建建设工程程合同权权利义务务的分配配Contents目录第四部分分示示范文本本应当符符合中国国国情，，并促进进交易习惯的形形成，有有效推进进工程实实践10第一部分建设工程合同的法律性质根据《合同法》的相关规规定，建建设工程程合同是是由承揽揽合同发发展而来来，其法法律的特特征应当当符合《合同法》第16章建设工工程合同同以及第第15章承揽合合同的有有关规定定。在承揽法法律关系系中要求求定作人人提供资资金并提提出具体体的定作作要求，，而且定定作人享享有任意意解除权权。而对对承揽人人基本上上仅作手手艺、工工艺等技技术要求求，一般般不承担担加工承承揽材料料的市场场风险。。建设工工程合同同中对于于发包人人和承包包人的要要求也不不能完全全脱离承承揽合同同的基本本要求。。一、建设工程合同的法律性质11首先，强强调多重重法律价价值，且且国家利利益和社社会公共共利益顺顺位在先先。从《建筑法》、《招标投标标法》、《建设工程程质量管管理条例例》等法律法法规的立立法目的的来看，，建设工工程相关关法律法法规比较较强调对对工程建建设活动动的监督督管理，，维护市市场秩序序，保证证工程的的质量和和安全，，促进建建筑业健健康发展展。由此此可以看看出，工工程建设设领域法法律规范范的立法法价值，，存在国国家利益益、社会会公共利利益、当当事人合合法权益益的价值值顺序，，此与普普通民事事交易活活动不同同。其次，强强调公平平分担风风险的原原则。考考虑到建建设工程程合同的的法律本本质内容容，在发发包人和和承包人人之间必必须进行行合理的的风险分分担，方方能为建建设工程程下昂贵贵活动提提供正常常发展的的保障。。第三，兼兼顾合同同管理的的效率原原则，强强调建设设工程相相关活动动的程序序性。从从效率角角度出发发，商事事合同的的实质即即为交易易，因此此，为了了避免在在交易过过程中出出现纷争争，应当当对于交交易过程程中的重重大事项项进行程程序规范范，减少少双方当当事人摩摩擦、避避免粗放放管理。。二、建设工程合同的法律价值12合同的最最重要的的使命就就是以实实现合同同目的为为目标，，通过条条文安排排完成对对合同各各方权利利与义务务的合理理安排。。在2013版建设工工程施工工合同起起草的过过程中，，在准确确认定发发包人和和承包人人的主体体特性的的基础上上认真谨谨慎分配配合同各各方当事事人的风风险，并并根据其其合同属属性将风风险转化化成权利利义务条条文落实实到具体体的合同同行为中中。建设工程程合同中中，发包包人通常常为出资资人，从从合同管管理的角角度出发发，不要要求发包包人是专专业机构构或专业业人员，，除房地地产开发发项目以以外，法法律通常常也未对对建设单单位主体体提出特特别的资资质要求求；而承承包人作作为专业业机构，，主要依依靠其技技术完成成工程承承揽业务务，当然然应当承承担法定定和约定定的施工工责任，，但是对对于因市市场风险险变化引引起的法法律和合合同后果果，应按按照市场场经济的的游戏规规则承担担有限风风险。三、建设工程合同权利义务的分配13合同的根根本目的的并非为为了仲裁裁或诉讼讼，一个个高质量量的合同同应当能能够切实实反映当当事人的的真实意意思，且且当事人人愿意自自觉的使使用合同同以约束束交易行行为。从从这个意意义上看看，2013版施工合合同范本本充分考考虑到工工程建设设领域的的现状，，并试图图通过其其条文安安排，解解决以往往工程合合同中的的顽症，，并成为为一定的的交易习习惯，引引导施工工合同的的签订以以及履行行走向合合法、公公平与高高效。四、示范文本应当符合中国国情，并促进交易习惯的形成，有效推进工程实践1415专题三新版施工合同同的起草草原则和和过程第二部分起草的过程Contents目录16第一部分起草合同的原则为了做好好2013版施工合合同的起起草工作作，经过过深入研研讨，明明确了新新版合同同起草工工作应遵遵循的四四条原则则：一是充分分反映工工程建设设领域立立法的最最新成果果，使新新版合同同与现行行法律法法规、部部门规章章和政策策规定相相一致，，保证合合同的合合法性原原则；二是注重重合同文文本对发发包人、、承包人人市场行行为的引引导、规规范和权权益平衡衡，有利利于促进进建筑市市场的有有序健康康发展，，保证合合同的引引导性原原则；三是与我我国的建建筑市场场发展的的实际情情况相协协调，适适应工程程实践和和工程计计价模式式发展需需要，保保证合同同适用性性原则；；四是与国国内外其其他主流流标准合合同文本本相衔接接，增设设新的合合同管理理制度，，保证合合同的先先进性原原则。一、起草合同的原则17（一）全全面梳理理法律规规范，研研究相关关合同文文本，完完成征求求意见稿稿为推动2013版施工合合同起草草工作的的顺利进进行，2009年成立了了由政府府主管部部门、建建设单位位、施工工企业、、行业协协会、律律师事务务所等各各方面专专家组成成的课题题组。课课题组全全面梳理理我国现现行工程程建设方方面的法法律、行行政法规规、部门门规章及及规范性性文件，，充分吸吸收了十十余年来来我国建建设工程程领域的的立法成成果，如如《建筑法》、《安全生产产法》、《劳动合同同法》、《建设工程程质量管管理条例例》、《建设工程程安全生生产管理理条例》、《招标投标标法实施施条例》、《建设工程程价款结结算暂行行办法》、《房屋建筑筑工程质质量保修修办法》以及《建设工程程质量保保证金管管理暂行行办法》以及最高高人民法法院《关于审理理建设工工程施工工合同适适用法律律若干问问题的解解释》等等。此外，在在2013版施工合合同的起起草过程程中，课课题组考考虑到建建设工程程项目管管理模式式、合同同管理理理念以及及计价模模式等实实际发展展情况，，对比分分析了国国内外建建设工程程领域的的常用合合同文本本，如《标准施工工招标文文件》（2007年）、《房屋建筑筑和市政政工程标标准施工工招标文文件》（2010年）、《FIDIC施工合同同条件》（1999年）、美美国AIA施工合同同条件等等，在充充分吸收收了前述述二、起草的过程18文本的成成熟内容容，并在在结合国国内建设设工程实实践需要要的基础础上，对对1999版合同进进行了修修订，形形成了《建设工程程施工合合同（示示范文本本）》（征求意意见稿）），并于于2011年3月9日在住房房城乡建建设部网网站公开开征求社社会各方方意见。。二、起草的过程19（二）广广泛征求求社会意意见，形形成送审审稿初稿稿施工合同同征求意意见稿在在网上公公开征求求意见后后，引起起了各方方的极大大反响，，大家纷纷纷就此此建言献献策，还还包括来来自海外外与港、、澳、台台地区的的宝贵建建议。截截止2011年5月，共收收到了来来自各方方反馈建建议近500条，建议议主要集集中在监监理人权权限、合合同计价价方式、、发包人人付款能能力证明明、承包包人人员员管理、、缺陷责责任期、、变更、、暂停施施工、计计量与支支付、造造价咨询询人、争争议评审审小组、、合同备备案效力力等条款款。为了进一一步完善善征求意意见稿的的体系和和内容，，对反馈馈意见进进行了分分类汇总总，并结结合我国国建设工工程领域域的现状状以及国国内外建建筑市场场的最新新发展情情况，本本着审慎慎的原则则，认真真分析各各方意见见，对征征求意见见稿进行行了修改改和完善善，于2011年6月形成了了施工合合同（示示范文本本）的送送审稿初初稿。二、起草的过程20（三）邀邀请专家家论证，，形成2013版施工合合同报批批稿自2011年6月至2012年6月，共召召开了4次专家论论证会议议，反复复听取建建设行政政主管部部门、建建筑施工工企业、、房地产产开发企企业、高高校、专专业律师师事务所所等各方方面专家家和代表表的意见见，对施施工合同同（示范范文本））送审稿稿初稿进进行修改改完善，，形成了了2013版施工合合同送审审稿。为为了慎重重起见，，2012年10月，召开开了施工工合同送送审稿审审定会，，再次听听取了有有关专家家意见，，并根据据专家们们提出的的有关意意见，对对合同送送审稿作作了进一一步完善善修改，，形成了了2013版施工合合同报批批稿。2012年12月至2013年2月，先后后两次将将2013版施工合合同报批批稿征求求住房城城乡建设设部标准准定额司司、工程程质量安安全司意意见，并并根据两两个司的的意见对对报批稿稿进行了了最后的的完善。。2013年4月3日，住房房城乡建建设部和和国家工工商总局局领导批批准了印印发2013版施工合合同的通通知。二、起草的过程2122专题四新版施工合同同的主要要特点第三部分完善了合同价格类型，增加了暂估价规定第四部分分更更加注重重对发包包人、承承包人市市场行为为的引导导、规范和权权益平衡衡Contents目录第五部分分加加强了与与现行法法律和其其他文本本的衔接接，保证证合同的适适用性23第二部分调整完善了合同结构体系第一部分增加了九项新的合同管理制度2013版施工合合同借鉴鉴国内外外相关合合同文本本的成功功经验，，在通用用条款中中增加了了以下九九项新的的合同管管理制度度：（一）双双向担保保制度1999版合同中中虽然规规定了发发承包双双方的履履约担保保，但实实践中基基本上均均是发包包人要求求承包人人提供履履约担保保，发包包人基本本上不会会向承包包人提供供履约担担保。为为从根本本上解决决国内普普遍存在在的拖欠欠工程款款问题，，新版合合同吸收收了FIDIC条款的承承发包双双方互为为担保制制度，即即第2条发包人人的支付付担保和和第3条的承包包人履约约担保条条款。关关于双方方互为担担保制度度，FIDIC条款2.4款[雇主的资资金安排排]中规定：：“在接接到承包包商的请请求后，，雇主应应在28天内提供供合理的的证据，，表明他他已作出出了资金金安排，，并将一一直坚持持实施这这种安排排，此安安排能够够使雇主主按照第第14条[合同价格格和支付付]的规定支支付合同同价格（（按照当当时的估估算值））的款额额。如果果雇主欲欲对其资资金安排排做出任任何实质质性变更更，雇主主应向承承包商发发出通知知并提供供详细资资料。除除非承包包商收到到该保函函，否则则工程师师将不会会根据第第8.1款[工程的开开工]发出通知知。”4.2款中规定定了承包包商履约约保一、增加了九项新的合同管理制度24（一）双双向担保保制度证，关于于发包人人的支付付担保问问题，FIDIC条款专用用条款14.15款后有““承包商商融资情情况下的的范例条条款”：：“雇主主应自费费按投标标文件附附录中的的规定取取得由某某一实体体提供的的一定款款额和货货币种类类的支付付保函。。雇主应应在合同同双方签签订合同同协议书书后28天内向承承包商提提交该保保函。该该保函的的格式附附在本专专用条件件后，或或也可使使用承包包商可接接受的其其他格式式。”与此相对对应，2013版合同2.5款中规定定了发包包人的““资金来来源证明明及支付付担保””：“除除专用合合同条款款另有约约定外，，发包人人应在收收到承包包人要求求提供资资金来源源证明的的书面通通知后28天内，向向承包人人提供能能够按照照合同约约定支付付合同价价款的相相应资金金来源证证明。除专用合合同条款款另有约约定外，，发包人人要求承承包人提提供履约约担保的的，发包包人应当当向承包包人提供供支付担担保。支支付担保保可以采采用银行行保函或或担保公公司担保保等形式式，具体体由合同同当事人人在专用用合同条条款中约约定。””3.7款中规定定了承包包人的““履约担担保”：：“发包包人需要要承包人人提供履履约担保保的，由由合同当当事人在在专用合合同条款款中约定定履约担担保的方方式、金金额及期期限等。。履约担担保可以以采用银银行保函函或担保保公司担担保等形形式，具具体由合合同当事事人在专专用合同同条款中中约定。。一、增加了九项新的合同管理制度25（一）双双向担保保制度因承包人人原因导导致工期期延长的的，继续续提供履履约担保保所增加加的费用用由承包包人承担担；非因因承包人人原因导导致工期期延长的的，继续续提供履履约担保保所增加加的费用用由发包包人承担担。”2013版合同在在双方互互为担保保制度上上明确规规定“发发包人要要求承包包人提供供履约担担保的，，发包人人应当向向承包人人提供支支付担保保”，与与FIDIC条款相比比，更有有利于维维护承包包人的权权益，可可以更好好地平衡衡发承包包双方之之间的权权利义务务。一、增加了九项新的合同管理制度26（二）合合理调价价制度1999版合同中中对变更更调价的的规定比比较简单单。关于于变更调调价制度度，FIDIC条款规定定在12.3款[估价]和第13条[变更和调调整]中，2013版合同第第10条【变更】、第11条【价格调整整】借鉴和吸吸收了其其中的大大部分规规定。关关于2013版合同借借鉴和吸吸收FIDIC条款中的的情势变变更调价价制度，，需要特特别关注注以下两两个方面面的规定定：1、2013版合同借借鉴和吸吸收了FIDIC条款12.3款[估价]中的有关关内容，，在10.4.1项【变更估价价原则】规定：““除专用用合同条条款另有有约定外外，变更更估价按按照本款款约定处处理：（1）已标价价工程量量清单或或预算书书有相同同项目的的，按照照相同项项目单价价认定；；（2）已标价价工程量量清单或或预算书书中无相相同项目目，但有有类似项项目的，，参照类类似项目目的单价价认定；；（3）变更导导致实际际完成的的变更工工程量与与已标价价工程量量清单或或预算书书中列明明的该项项目工程程量的变变化幅度度超过15%的，或已已标价工工程量清清单或预预算书中中无相同同项目及及类似项项目单价价的，按按照合理理的成本本与利润润构成的的原则，，由合同同当事人人按照第第4.4款【商定或确确定】确定变更更工作的的单价。。”其中中第（3）项规定定显然可可以有效效防止和和解决投投标人不不平衡报报价问题题。一、增加了九项新的合同管理制度27（二）合合理调价价制度2、FIDIC条款13.8款[费用变化化引起的的调整]中规定了了合同价价款因劳劳务、货货物以及及其他投投入工程程的费用用的涨落落而调整整及具体体调整方方式，2013版合同则则在第11条规定了了“市场场价格波波动引起起的调整整”（11.1款）和““法律变变化引起起的调整整”（11.2款）。其其中11.1款规定了了因人工工、材料料、设备备和机械械台班等等价格波波动影响响合同价价格时调调整合同同价格及及具体调调整方式式（采用用价格指指数、造造价信息息或专用用合同条条款约定定的其他他方式调调整价格格差额）），该款款规定：：“除专用用合同条条款另有有约定外外，市场场价格波波动超过过合同当当事人约约定的范范围，合合同价格格应当调调整。合合同当事事人可以以在专用用合同条条款中约约定选择择以下一一种方式式对合同同价格进进行调整整：第1种方式：：采用价价格指数数进行价价格调整整。第2种方式：：采用造造价信息息进行价价格调整整。合同履行行期间，，因人工工、材料料、工程程设备和和机械台台班价格格波动影影响合同同价格时时，人工工、机械械使用费费按照国国家或省省、自治治区、直直辖市建建设行政政管理部部门、行行业建设设管理部部门或其其授权的的工程造造价管理理机构发发布的人人工、机机械使用用费系数数进行调调整；需需要进行行价格调调整的材材料，其其单价和和采购数数量应由由发包人人审批，，发包人人确认需需调整的的材料单单价及数数量，作作为调整整合同价价格的依依据。一、增加了九项新的合同管理制度28（二）合合理调价价制度第3种方式：：专用合合同条款款约定的的其他方方式。””11.2款规定了了“法律律变化引引起的调调整”：：“基准准日期后后，法律律变化导导致承包包人在合合同履行行过程中中所需要要的费用用发生除除第11.1款〔市场价格格波动引引起的调调整〕约定以外外的增加加时，由由发包人人承担由由此增加加的费用用，减少少时，应应从合同同价格中中予以扣扣减。基基准日期期后，因因法律变变化造成成工期延延误时，，工期应应予以顺顺延。因法律变变化引起起的合同同价格和和工期调调整，合合同当事事人无法法达成一一致的，，由总监监理工程程师按第第4.4款〔商定或确确定〕的约定处处理。因承包人人原因造造成工期期延误，，在工期期延误期期间出现现法律变变化的，，由此增增加的费费用和（（或）延延误的工工期由承承包人承承担。””在2013版合同中中增加条条款规定定“市场场价格波波动引起起的调整整”和““法律变变化引起起的调整整”，可可以引导导发承包包双方在在合同中中约定合合理分担担市场价价格波动动和法律律变化的的风险，，有效平平衡发承承包双方方的权利利义务。。一、增加了九项新的合同管理制度29（三）缺缺陷责任任期制度度1999版合同中中只有质质量保修修的规定定，而并并无质量量缺陷责责任的规规定。FIDIC条款中关关于“缺缺陷责任任”的规规定在第第11条。2013版合同考考虑到工工程质量量保证金金返还及及工程质质量保修修问题，，在参考考FIDIC条款缺陷陷通知期期和国家家发改委委等9部委于2007年联合发发布的《标准施工工招标文文件》的基础上上，引入入了缺陷陷责任期期，并纳纳入了原原建设部部、财政政部发布布的《建设工程程质量保保证金管管理暂行行办法》（建质[2005]7号）中的的部分规规定。2013版合同在在15.2款规定了了“缺陷陷责任期期”：“15.2.1缺陷责任任期自实实际竣工工日期起起计算，，合同当当事人应应在专用用合同条条款约定定缺陷责责任期的的具体期期限，但但该期限限最长不不超过24个月。单位工程程先于全全部工程程进行验验收，经经验收合合格并交交付使用用的，该该单位工工程缺陷陷责任期期自单位位工程验验收合格格之日起起算。因因发包人人原因导导致工程程无法按按合同约约定期限限进行竣竣工验收收的，缺缺陷责任任期自承承包人提提交竣工工验收申申请报告告之日起起开始计计算；发发包人未未经竣工工验收擅擅自使用用工程的的，缺陷陷责任期期自工程程转移占占有之日日起开始始计算。。”一、增加了九项新的合同管理制度30（三）缺缺陷责任任期制度度需要注意意的是，，2013版合同中中所使用用的“缺缺陷责任任”、““缺陷责责任期””与FIDIC条款中所所使用的的“缺陷陷责任””、“缺缺陷通知知期”存存在着区区别。因因我国《建设工程程质量管管理条例例》和《房屋建筑筑工程质质量保修修办法》中仅规定定了建设设工程质质量保修修，而并并未规定定“缺陷陷责任期期”，在在我国之之前的工工程实践践中，工工程竣工工后质量量缺陷或或质量问问题的修修复，均均是通过过建设工工程质量量保修来来解决的的。2013版合同第第15条为“缺缺陷责任任与保修修”，其其中15.1款为“工工程保修修的原则则”，15.2款为“缺缺陷责任任期”，，在2013版合同引引入“缺缺陷责任任期”之之后，关关于工程程竣工后后质量缺缺陷或质质量问题题的修复复，就同同时存在在着“缺缺陷责任任期”和和“保修修期”，，两者之之间显然然存在重重合和冲冲突之处处。一、增加了九项新的合同管理制度31（三）缺缺陷责任任期制度度为解决该该问题，，2013版合同1.1..4.4目规定：：“缺陷陷责任期期：是指指承包人人按照合合同约定定承担缺缺陷修复复义务，，且发包包人扣留留质量保保证金的的期限，，自工程程实际竣竣工日期期起计算算。”1.1..4.5目规定：：“保修修期：是是指承包包人按照照合同约约定对工工程承担担保修责责任的期期限，从从工程竣竣工验收收合格之之日起计计算。””1.1..5.7目规定；；“质量量保证金金：是指指按照第第15.3款〔质量保证证金〕约定承包包人用于于保证其其在缺陷陷责任期期内履行行缺陷修修补义务务的担保保。”2013版合同中中引入““缺陷责责任期””的主要要目的是是为了解解决工程程质量保保证金返返还的问问题，在在今后适适用2013版合同的的过程中中，应当当予以注注意，并并注意解解决“缺缺陷责任任期”和和“保修修期”之之间重合合和冲突突的问题题。一、增加了九项新的合同管理制度32（四）工工程系列列保险制制度1999版合同第第40条中规定定了工程程保险，，但其内内容非常常简单。。而FIDIC条款第18条[保险]中则非常常详细地地规定了了工程保保险，体体现了国国际工程程实践中中对工程程保险的的重视程程度，FIDIC条款第18条中规定定了“有有关保险险的总体体要求””（18.1款）、““工程和和承包商商的设备备的保险险”（18.2款）、““人员伤伤亡和财财产损害害的保险险”（18.3款）、““承包商商的人员员的保险险”（18.4款），除除专用条条款中另另有约定定外，相相关保险险均由承承包商作作为保险险方办理理并使之之保持有有效。2013版合同中中关于工工程保险险的规定定在第18条。与FIDIC条款相比比，2013版合同中中关于工工程保险险的规定定仍显得得过于简简单。与与1999版合同相相比，2013版合同在在18.2款中明确确规定了了“工伤伤保险””，并借借鉴和吸吸收FIDIC条款18.1款中的有有关内容容，在18.6款中规定定了“未未按约定定投保的的补救””。增加加该款规规定可以以有效促促使发承承包双方方自觉按按照合同同约定办办理相关关保险，，强化发发承包双双方通过过工程保保险来防防范和化化解工程程风险的的意识。。一、增加了九项新的合同管理制度33（五）工工程移交交证书制制度建设工程程是正在在加工中中的不动动产，工工程通过过竣工质质量验收收即形成成物权。。FIDIC条款通过过分别设设定工程程接收证证书和缺缺陷责任任期届满满证书，，构建起起了建设设工程领领域内的的物权证证书制度度。FIDIC条款中有有关工程程接收证证书的规规定可见见于第10.1款[对工程和和区段的的接收]、以及第第17．2款[承包商对对工程的的照管]，FIDIC条款中有有关缺陷陷责任期期届满证证书的规规定可见见于第11.9条[履约证书书]。于2008年5月施行的的发改委委等九部部委共同同颁发的的《通用合同同条款》，借鉴了了FIDIC条款的经经验，在在国内率率先对工工程的交交付使用用和质量量缺陷责责任期分分别设定定了工程程交接证证书和缺缺陷责任任期届满满证书，，而现在在这两项项证书制制度也为为2013版施工合合同所采采纳。2013版施工合合同13.2.2项“竣工工验收程程序”第第（3）目规定定：“竣竣工验收收合格的的，发包包人应在在验收合合格后14天内向承承包人签签发工程程接收证证书。发发包人无无正当理理由逾期期不颁发发工程接接收证书书的，自自验收合合格后第第15天起视为为已颁发发工程接接收证书书。”第第15条“缺陷陷责任与与保一、增加了九项新的合同管理制度34（五）工工程移交交证书制制度修”第2款“缺陷陷责任期期”第4项规定：：“除专专用合同同条款另另有约定定外，承承包人应应于缺陷陷责任期期届满后后7天内向发发包人发发出缺陷陷责任期期届满通通知，发发包人应应在收到到缺陷责责任期满满通知后后14天内核实实承包人人是否履履行缺陷陷修复义义务，承承包人未未能履行行缺陷修修复义务务的，发发包人有有权扣除除相应金金额的维维修费用用。发包包人应在在收到缺缺陷责任任期届满满通知后后14天内，向向承包人人颁发缺缺陷责任任期终止止证书。。”从不动产产加工承承揽合同同的法律律责任看看，工程程通过竣竣工质量量验收，，发包人人发出““工程接接收证书书”，表表明承包包人加工工的工程程已经形形成不动动产物权权并且已已经转移移所有权权，转移移占有的的同时风风险责任任也已经经转移；；发包人人发出““缺陷责责任期届届满证书书”，表表明承包包人第一一阶段的的保修责责任已经经完成，，扣留保保修金的的保修期期的期限限已经届届满，发发包人应应释放扣扣留的保保修金。。设定这这两项国国际上通通用的不不动产物物权证书书制度，，有利于于用证据据妥善解解决在建建设工程程完工报报竣、竣竣工验收收、验收收通过、、工程交交付诸环环节中的的矛盾，，有利于于避免目目前司法法实践中中施工合合同纠纷纷案件经经常发生生的实际际竣工日日期难以以确定、、工程未未经验收收擅自使使用、工工程验收收通过与与竣工资资料移交交的关系系以及工工程接收收时间等等争议。。一、增加了九项新的合同管理制度35（六）索索赔期限限制度1999版合同第第36条为“索索赔”，，其中规规定了索索赔程序序等内容容，但并并未明确确规定过过期索赔赔的后果果。FIDIC条款2.5款[雇主的索索赔]中规定：：“当雇雇主意识识到某事事件或情情况可能能导致索索赔时应应尽快地地发出通通知。涉涉及任何何延期的的通知应应在相关关缺陷通通知期期期满前发发出。””并未明明确规定定雇主过过期索赔赔的后果果；20.1款[承包商的的索赔]中规定：：“该通通知（指指索赔的的通知））应尽快快发出，，并应不不迟于承承包商开开始注意意到，或或应该开开始注意意到，这这种事件件或情况况之后28天。如果果承包商商未能在在28天内发出出索赔通通知，竣竣工时间间将不被被延长，，承包商商将无权权得到附附加款项项，并且且雇主将将被解除除有关索索赔的一一切责任任。”明明确规定定了承包包商过期期索赔作作废的后后果。2013版合同借借鉴和吸吸收FIDIC条款中的的上述规规定，在在19.1款“承包包人的索索赔”第第（1）项中规规定：““承包人人应在知知道或应应当知道道索赔事事件发生生后28天内，向向监理人人递交索索赔意向向通知书书，并说说明发生生索赔事事件的事事由；承承包人未未在前述述28天内发出出索赔意意向通知知书的，，丧失要要求追加加付款和和（或））延长工工期的权权利。””此外，，2013版合同还还在19.3款“发包包人的索索赔”一、增加了九项新的合同管理制度36（六）索索赔期限限制度中规定：：“发包包人应在在知道或或应当知知道索赔赔事件发发生后28天内通过过监理人人向承包包人提出出索赔意意向通知知书，发发包人未未在前述述28天内发出出索赔意意向通知知书的，，丧失要要求赔付付金额和和（或））延长缺缺陷责任任期的权权利。””即2013版合同中中不仅明明确规定定了承包包人过期期索赔作作废的后后果，还还明确规规定了发发包人过过期索赔赔作废的的后果，，与FIDIC条款相比比，更加加对等和和合理，，可以更更好地平平衡发承承包双方方的权利利义务。。一、增加了九项新的合同管理制度37（七）双双倍赔偿偿制度针对建筑筑市场发发包人违违约拖欠欠支付工工程款的的老大难难问题，，2013版施工合合同对发发包人应应承担的的法律后后果做出出违约双双倍赔偿偿的明确确规定，，对有效效解决拖拖欠工程程款问题题设定制制度保证证。2013版施工合合同通用用条款第第14条“竣工工结算””第2款“竣工工结算审审核”（（2）规定：：“除专专用合同同条款另另有约定定外，发发包人应应在签发发竣工付付款证书书后的14天内，完完成对承承包人的的竣工付付款。发发包人逾逾期支付付的，按按照中国国人民银银行发布布的同期期同类贷贷款基准准利率支支付违约约金；逾逾期支付付超过56天的，按按照中国国人民银银行发布布的同期期同类贷贷款基准准利率的的两倍支支付违约约金。””；第4款“最终终结清””第2项“最终终结清证证书和支支付”规规定：““（2）除专用用合同条条款另有有约定外外，发包包人应在在颁发最最终结清清证书后后7天内完成成支付。。发包人人逾期支支付的，，按照中中国人民民银行发发布的同同期同类类贷款基基准利率率支付违违约金；；逾期支支付超过过56天的，按按照中国国人民银银行发布布的同期期同类贷贷款基准准利率的的两倍支支付违约约金。””一、增加了九项新的合同管理制度38（七）双双倍赔偿偿制度对付款方方逾期付付款的违违约责任任，最高高人民法法院《关于人民民法院审审理借贷贷案件的的若干意意见》第6条规定：：“民间间借贷的的利率可可以适当当高于银银行的利利率，各各地人民民法院可可根据本本地区的的实际情情况具体体掌握，，但最高高不得超超过银行行同类贷贷款利率率的四倍倍（包含含利率本本数）。。超出此此限度的的，超出出部分的的利息不不予保护护”。针针对发包包人拖欠欠工程款款对承包包人造成成的损失失，并参参照最高高院的这这一司法法解释，，2013版示范文文本对发发包人拖拖欠结算算工程款款所作的的双倍赔赔偿制度度是适中中的、是是合理的的，也是是符合市市场实际际情况的的。一、增加了九项新的合同管理制度39（八）争争议评审审解决制制度1999版合同中中规定的的争议解解决方式式包括和和解、调调解、仲仲裁或诉诉讼，而而并不包包括争议议评审。。FIDIC条款中规规定的争争议解决决方式包包括争端端裁决委委员会裁裁决、友友好解决决、仲裁裁，并规规定争端端裁决委委员会裁裁决为争争端解决决的前置置程序；；对争端端裁决委委员会所所作决定定不满的的，需在在收到决决定后（（如争端端裁决委委员会未未能在其其收到委委托后84天内或其其他批准准的时间间内作出出决定，，则在该该期限期期满后））28天内，将将其不满满通知对对方，否否则，该该决定即即被视为为最终决决定并对对合同双双方均具具有约束束力（20.4款）；在在一方不不满争端端裁决委委员会所所作决定定并按20.4款约定发发出表示示不满的的通知后后方可进进入后续续的仲裁裁程序。。FIDIC条款对争争端裁决决委员会会的组成成办法、、裁决程程序、所所做决定定的效力力等作了了非常详详尽的规规定，并并在附录录中提供供了争端端裁决协协议书的的范本。。2013版合同借借鉴和吸吸收了FIDIC条款中的的上述规规定，在在20.3款中规定定了“争争议评审审”的争争议解决决方式。。一、增加了九项新的合同管理制度40（八）争争议评审审解决制制度与FIDIC条款中的的规定相相比，2013版合同中中关于争争议评审审的规定定不仅显显得过于于简单，，而且在在争议评评审的地地位及争争议评审审小组所所作决定定的效力力上也与与FIDIC条款中的的相关规规定差异异较大。。2013版合同中中所规定定的“争争议评审审”仅为为并列的的数种争争议解决决方式之之一，而而非前置置的争议议解决方方式，当当事人可可无需经经过争议议评审而而直接通通过仲裁裁或诉讼讼方式解解决争议议，而且且，争议议评审小小组所作作决定需需经双方方签字确确认才对对双方具具有合同同约束力力。产生生上述区区别的原原因可部部分地归归结于争争议评审审在我国国工程建建设领域域还属于于一个新新生事物物，需要要有一个个逐步推推广和完完善的过过程。在在适用2013版合同和和解决争争议的过过程中，，应当特特别注意意上述区区别。（九）商商定与确确定制度度合同履行行中遇到到的最大大问题即即为发承承包双方方就履行行事项产产生分歧歧，如分分歧不予予及时处处理即可可转化成成为合同同履行的的障碍，，最终致致使合同同不能履履行。2013版施工合合同在处处理该问问题时，，借鉴了了FIDIC合同与《标准施工工招标文文件》（2007年）的做做法，在在通用合合同条款款的第4.4条引入了了“商定定与确定定制度””，明确确由总监监理工程程师承担担商定与与确定的的组织和和实施责责任，并并明确了了该项制制度起动动的前提提条件。。一、增加了九项新的合同管理制度41（一）合合同结构构体系更更为完善善，权利利义务分分配具体体明确，，有利于于引导建建筑市场场健康有有序发展展针对工程程建设项项目的特特点，2013版施工合合同对合合同体系系进行了了全面系系统的梳梳理，在在合同要要素上进进行优化化、合并并与补充充。2013版施工合合同由合合同协议议书、通通用合同同条款、、专用合合同条款款等三大大部分组组成，并并同时附附具了11个合同附附件格式式。其中中协议书书共计12条；通用用合同条条款的20条具体条条款分别别为：一一般约定定、发包包人、承承包人、、监理人人、工程程质量、、安全文文明施工工与环境境保护、、工期和和进度、、材料与与设备、、试验与与检验、、变更、、价格调调整、合合同价格格、计量量与支付付、验收收和工程程试车、、竣工结结算、缺缺陷责任任与保修修、违约约、不可可抗力、、保险、、索赔和和争议解解决。前前述条款款安排既既考虑建建设工程程施工管管理的需需要，同同时也照照顾到现现行法律律法规对对建设工工程的特特殊要求求，充分分考虑到到了各方方的意见见，较好好地平衡衡了建设设工程各各方当事事人的权权利义务务。二、调整完善了合同结构体系42（二）建建立了以以监理人人为施工工管理和和文件传传递核心心的合同同体系，，提高施施工管理理的合理理性和科科学性1999版施工合合同将发发包人代代表和监监理人的的现场工工程师均均列在工工程师名名下，当当发包人人代表和和监理工工程师同同时存在在时，将将无法进进行有效效区分，，易导致致工程施施工管理理的混乱乱。2013版合同将将监理人人和发包包人代表表进行了了区分，，建立了了以监理理人为施施工管理理和文件件传递核核心的合合同体系系。在2013版施工合合同中，，从尊重重发包人人权利角角度和便便于高效效管理合合同的角角度出发发，对于于监理人人相关事事项做了了相应规规定，如如强调发发包人对对监理人人进行合合理授权权，并将将授权事事项告知知承包人人；明确确监理人人作为合合同履行行文件传传递中心心，即发发包人和和承包人人之间的的文件往往来均通通过监理理人来中中转，确确保监理理人能够够全面畅畅通的了了解合同同管理信信息，以以完成其其法定义义务和约约定义务务。二、调整完善了合同结构体系43（一）完完善合同同价格类类型，适适应工程程计价模模式发展展和工程程管理实实践需要要2003年以来，，我国开开始在建建设工程程领域推推行工程程量清单单计价模模式，并并陆续发发布了2003版、2008版、2013版《建设工程程工程量量清单计计价规范范》。1999版合同囿囿于当时时的实际际情况，，规定了了总价合合同、可可调价合合同和成成本加酬酬金合同同3种合同计计价形式式。考虑虑到实践践中对于于固定价价格合同同存在一一定的误误解和歧歧义，为为避免将将固定价价格合同同理解为为不可调调价合同同，2013版施工合合同按照照新的合合同价格格形式将将合同分分为总价价合同、、单价合合同及其其他方式式合同，，其中由由于成本本加酬金金合同形形式的实实践应用用不具有有典型性性，故而而在2013版施工合合同文本本中予以以省略，，归入其其他方式式合同，，其他方方式合同同中还包包含了采采用定额额计价的的合同，，还原了了上述计计价方式式真实含含义，并并与国际际惯例保保持一致致，以满满足建设设工程发发展的需需要，理理顺了工工程计量量与计价价的相互互关系，，与清单单计价规规范相一一致，便便于合同同双方的的实践操操作。此此外，在在总价合合同的计计量环节节，2013版施工合合同还引引入了支支付分解解表，有有利于提提高总价价合同计计价的科科学性和和合理性性。三、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定44（二）增增加了暂暂估价的的规定，，规定了了暂估价价项目的的操作程程序相对于1999版施工合合同，2013版施工合合同新增增了暂估估价内容容，并根根据暂估估价专业业分包工工程、材材料和工工程设备备的不同同情况，，结合国国家有关关建设工工程项目目招标范范围的规规定，明明确了暂暂估价项项目的选选择方式式和程序序。2013版施工合合同将暂暂估价项项目具体体分为两两类，分分别为依依法必须须招标的的暂估价价项目和和不属于于依法必必须招标标的暂估估价项目目，并根根据不同同类别规规定了暂暂估价项项目的确确认和批批准程序序及时间间节点，，便于暂暂估价项项目的实实施，提提高工程程的效率率和效益益，以保保证暂估估价项目目的公平平性和合合法性。。三、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定45（一）重重视合同同文本的的指引和和指导作作用，在在通用合合同条款款和专用用合同条条款的设设置上充充分尊重重发承包包双方的的意思自自治2013版施工合合同充分分考虑了了建设工工程项目目专业性性强和管管理复杂杂的特点点，在合合同条款款的设置置上，对对于发承承包双方方的权利利义务进进行妥善善的安排排，在通通用合同同条款中中积极引引导发承承包双方方按照现现行法律律法规及及合同的的规定，，合法行行使各项项权利，，切实履履行各项项义务。。同时考考虑到建建设工程程项目的的特殊性性和专业业性，在在条款内内容上安安排时，，给发承承包双方方预留了了充分的的协商空空间。双双方当事事人可以以根据工工程项目目的特点点，对通通用合同同条款中中需要进进行特别别协商的的条款，，均在专专用合同同条款预预留了补补充和完完善的空空间，供供双方自自行协商商完善，，兼顾示示范文本本的指引引和指导导作用。。四、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡46（二）增增加了防防范阴阳阳合同、、违法转转包、违违法分包包和挂靠靠的内容容，有利利于促进进建筑市市场的有有序健康康发展阴阳合同同、违法法分包、、违法转转包和挂挂靠是建建筑市场场长期以以来的顽顽疾，严严重破坏坏了建筑筑市场的的正常秩秩序，对对建设工工程质量量和安全全监管提提出了严严峻的挑挑战，在在客观上上也是诱诱发拖欠欠工程款款和农民民工工资资的因素素之一。。鉴于此此，2013版施工合合同通过过在协议议书中引引入宣誓誓性承诺诺条款及及合同备备案条款款以遏制制阴阳合合同的发发生；在在通用合合同条款款中，通通过增加加限定新新增承包包人项目目经理及及主要施施工管理理人员条条款、限限定专业业分包人人及劳务务分包人人主要施施工管理理人员条条款、承承包人擅擅自更换换项目经经理及主主要施工工人员违违约责任任、工程程款支付付账户约约定等条条款，保保证承包包人实际际施工管管理人员员与投标标文件中中载明的的人员名名单保持持一致，，有利于于解决承承包人违违法分包包、转包包和挂靠靠等违法法违规行行为。四、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡47（三）细细化了暂暂停施工工条款，，有利于于避免因因工程暂暂停导致致发包人人和承包包人双方方权益受受损暂停施工工在工程程实践中中属于常常见的现现象，对对于工程程本身及及合同双双方当事事人的影影响均非非常大，，因此对对于该条条款的约约定应当当具体明明确并具具备极强强的可操操作性。。虽然1999版施工合合同第12条专条约约定了暂暂停施工工的内容容，但该该条约定定过于简简单，对对于暂停停施工的的程序设设置和复复工的约约定存在在缺陷，，且对暂暂停施工工造成的的不利后后果的承承担责任任不明，，无法有有效指导导工程实实践。2013版施工合合同立足足建设工工程实践践，在综综合各方方建议的的基础上上，结合合FIDIC合同等，，完善了了暂停施施工条款款，增加加了暂停停施工后后的复工工和暂停停施工解解约条款款，希望望以此解解决工程程长期停停工致使使合同双双方当事事人之间间的权利利义务悬悬而未决决等问题题，避免免因此影影响工程程经济效效益和社社会效益益，并同同时增加加了暂停停施工期期间的工工程照管管的约定定，避免免因暂停停施工对对工程后后续施工工造成不不可补救救的损失失，导致致经济利利益和社社会利益益的双重重受损，，以平衡衡发包人人和承包包人的权权利义务务。四、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡48（四）更更加合理理平衡发发包人和和承包人人的权利利义务如1999版施工合合同通用用条款对对不可抗抗力发生生后，规规定承包包人机械械设备损损坏及停停工损失失由承包包人承担担，这样样规定既既过于简简单又不不尽合理理。2013版施工合合同按照照合理分分担的原原则进行行了调整整，明确确“因不不可抗力力影响承承包人履履行合同同约定的的义务，，已经引引起工期期延误的的，应当当顺延工工期，由由此导致致承包人人停工的的费用损损失由发发包人和和承包人人合理分分担，停停工期间间必须支支付的工工人工资资由发包包人承担担”。四、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡49在法律层层面，2013版施工合合同在施施工合同同的项目目管理、、质量管管理、安安全生产产管理、、职业健健康保障障和工程程担保等等条款中中充分体体现了《建筑法》、《合同法》、《安全生产产法》、《劳动合同同法》、《物权法》以及《招标投标标法》等法律的的精神。。在行政法法规层面面，2013版施工合合同在具具体约定定双方当当事人权权利义务务方面体体现了《建设工程程质量管管理条例例》、《建设工程程安全生生产管理理条例》、《民用建筑筑节能条条例》等相关规规定，同同时还在在一定程程度上反反映了《建设工程程勘察设设计管理理条例