7章合同的变更和转让

第七章合同的变更和转让

教学目的：通过讲授掌握合同的变更、合同的转让本章重点和难点：合同变更的种类和效力，债权的转让、债务的转移和债权债务的概括转让第一节合合同的的变更一、合同同变更的的概念（一）严严格意义义的合同同变更合同变更更有狭义义和广义义之分。。狭义的的变更是是指合同同内容的的某些变变化，是是在主体体不变的的条件下下，在合合同没有有履行或或没完全全履行之之前，由由于一定定的原因因由当事事人对合合同约定定的权利利义务进进行局部部调整。。合同变变更包括括合意变变更和单单方行使使变更权权（法定定变更））两种情情况。（二）合合同主体体的变更更，不是是严格意意义上的的变更（三）变变更的基基础是有有效合同同

二、有关关批准、、登记的的手续《合同法法》72条第2款规定定：“法法律、行行政法规规规定变变更合同同应当办办理批准准、登记记等手续续的依照照其规定定。”参照《关关于适用用<合同同法>的的解释（（一）》》第9条条规定。。

三、合同同变更的的种类变更分为为合意变变更和法法定变更更（一）合合意变更更：是当事人人协商一一致对原原合同进进行变更更合意变更更会发生生约定不不明确的的情况。。《《合合同法》》第78条规定定：“当当事人对对合同变变更的内内容约定定不明确确的，推推定为未未变更。。”将此条适适用于实实践，会会令人产产生疑问问。案例分析析1某贸易商商行于9月份向向某服装装厂订购购了一批批童装，，总价值值18万万元。某某贸易商商行(需需方)预预付了货货款的20%即即3.6万元，，约定年年底交货货，11月需方方打电话话给服装装厂(供供方)的的厂长要要求变动动一下童童装的部部分花色色，当时时厂长不不在，接接电话的的人员草草草记下下电话内内容后，，就忘了了此事，，等到12月底底供方将将童装交交给需方方时，需需方才发发现，童童装的花花色并未未变更，，仍和合合同规定定的一样样，需方方询问供供方厂长长时，供供方说并并不知道道需方要要求变更更花色，，需方说说在11月底打打过电话话。供方方接电话话之人见见闯了祸祸就矢口口否认接接过此电电话，需需方即以以供方违违约为由由拒付货货款，供供方见要要不回货货款，即即提起诉诉讼，要要求需方方承担违违约责任任，支持持货款及及违约金金。请问：你你认为合合同的变变更成立立吗?为为什么??法院应应怎样审审理此案案？

[答案与与解析]]当当事事人需要要变更合合同时，，应及时时通知对对方，经经过双方方协商一一致达成成变更协协议后，，合同的的变更行行为一般般才算完完成。变变更合同同一般采采用书面面形式，，口头变变更合同同在任何何一方不不承认或或未有确确切证据据表明对对方同意意时，法法院是不不承认的的，如同同本案中中的需方方，变更更花色时时只打了了个电话话，也未未签任何何书面协协议，由由于缺乏乏必要的的证据需需方只能能败诉，，法院判判决只以以原合同同为基础础，需方方在收到到货后拒拒不付款款，显然然是违约约行为，，而供方方完全按按合同内内容履行行了义务务，无任任何过错错，自然然胜诉。。案例6-1--12002年4月月2日，，甲（某某饲料有有限责任任公司））乙（养养殖专业业户李某某某）双双方签订订了买卖卖饲料添添加剂的的书面合合同。单单价每公公斤100元，，总价款款1万元元。合同同由丙方方（李某某某所在在村村长长）提供供保证担担保，当当事人没没有约定定保证方方式。同同年4月月7日，，乙方提提出价钱钱偏高，，甲乙双双方协商商将标的的物的单单价降低低。在甲甲方催款款时双方方发生争争议，甲甲方（出出卖人））的董事事长提出出：“我我当时同同意将100元元的单价价降低到到95元元。”乙乙方（买买受人））主张：：“你当当时同意意将100元的的单价降降低到90元。。”此时时变更的的内容并并不明确确。双方方发生争争议，甲甲方诉至至法院，，要求乙乙方付款款1万元元，并要要求丙方方承担连连带清偿偿责任。。丙方以以甲乙双双方变更更主合同同未经其其书面同同意为由由，拒绝绝承担保保证责任任。

（二）法法定变更更是指一方方依法享享有的单单方通知知对方变变更合同同的权利利。1、第308条条的规定定在承运人人将货物物交付收收货人之之前，托托运人可可以要求求承运人人中止运运输、返返还货物物、变更更到达地地或者将将货物交交给其他他收货人人，但应应当赔偿偿承运人人因此受受到的损损失2、第258条条的规定定定作人中中途变更更承揽工工作的要要求，造造成承揽揽人损失失的，应应当赔偿偿损失3、法律律没有具具体规定定单方变变更权时时，一方方为了科科学的进进步，为为了社会会公共利利益，也也可以依依照诚实实信用原原则通知知相对人人变更合合同4、单方方变更权权是形成成权。

四、合同同变更的的效力（一）合合同变更更对合同同权利义义务的影影响合同变更更是合同同部分权权利义务务的变化化，未变变更的部部分继续续有效。。（二）合合同变更更与违约约责任《合同法法》第115条条规定：：“合同同的变更更或者解解除，不不影响当当事人要要求赔偿偿损失的的权利。。”

（三）主主合同变变更对保保证的影影响《担保法法》24条的规规定债权人与与债务人人协议变变更主合合同的，，应当取取得保证证人书面面同意，，未经保保证人书书面同意意的，保保证人不不再承担担保证责责任。保保证合同同另有约约定的，，按照约约定《关于适适用<担担保法>>的解释释》第30条的的规定保证期间间，债权权人与债债务人对对主合同同数量、、价款、、币种、、利率等等内容作作了变动动，未经经保证人人同意的的，如果果减轻债务人的的债务的的，保证证人仍应应当对变变更后的的合同承担保证证责任；如果加重债务人的的债务的的，保证证人对加重的部部分不承承担保证证责任。债权人人与债务务人对主主合同履行期限限作了变变动，未经保保证人书书面同意意的，保保证期间间为原合同约约定的或或者法律律规定的的期间。债权人与与债务人人协议变变动主合合同内容容，但并并未实际际履行的的，保证证人仍应应当承担担保证责责任。案例6-1--3可删删甲金融机机构与乙乙出租汽汽车公司司签订了了如下协协议：由由甲方出出资600万万元人民民币按乙乙方的具具体要求求购买150辆辆汽车租租给乙方方使用，，租期为为5年，，乙方按按期交付付租金，，汽车登登记在乙乙方的名名下。丙丙方为乙乙方提供供了保证证担保，，向甲方方承诺，，如乙方方不能付付款，自自己承担担连带偿偿还责任任。5年之后后，乙方方未能偿偿付大部部分款项项，甲方方将乙、、丙方起起诉于法法院。一一审法院院判决乙乙方还本本付息560万万元（已已经偿还还了一部部分），，并判决决丙方承承担连带带责任。。因为汽汽车登记记在出租租汽车公公司名下下，出租租汽车交交了部分分租金，，故判决决书中还还特意载载明：““甲乙双双方实际际履行的的是借款款合同””。

此案中,,甲乙双双方签定定的是融融资租赁赁合同,,而以双双方一致致的行为为成立、、履行了了借款合合同。不不是变更更，而是是更新。。第二节合合同同的转让让一、合同同转让概概述（一）合合同转让让的含义义：又称称为合同同主体的的变更。。是以新的的债务人人代替原原合同的的债务人人；以新新的债权权人代替替原合同同的债权权人；或或新的当当事人承承受债权权，又承承受债务务。

二、合同同转让的的要件第一、须须有有效效合同第二、须须符合法法定的程程序《合同法法》87条的规规定：法法律、行行政法规规规定转转让权利利或者转转移义务务应当办办理批准准、登记记等手续续的，依依照其规规定第三、须须有转让让人与受受让人之之间的协协议

三、债权权的转让让（一）概概念：是是债权人人将合同同的权利利全部或或部分转转让给第第三人。。（二）对对债权转转让的限限制《合同法法》第79条规规定：““债权人人可以将将合同的的权利全全部或者者部分转转让给第第三人，，但有下下列情形形之一的的除外：：（一））根据合合同性质质不得转转让；（（二）根根据当事事人约定定不得转转让；（（三）依依据法律律规定不不得转让让。”

1、根据据合同性性质不得得转让的的权利。。第一、根根据特殊殊信任关关系而发发生的债债权如雇佣、、委托、、租赁、、加工承承揽第二、专专为特定定债权人人利益而而存在的的合同专向特定定人讲授授外语、、绘肖像像第三、属属于从权权利的债债权如保证债债权第四、不不作为债债权如竞业禁禁止约定定

2、根据据当事人人约定不不得转让让的权利利。如：商业业秘密许许可合同同，当事事人可以以约定被被许可人人不得转转让许可可合同3、法律律规定禁禁止转让让的合同同权利。。《担保法法》50条：抵抵押权不不得与债债权分离离而单独独转让或或者作为为其他债债权的担担保《担保法法》61条：：最高额额抵押的的主合同同债权不不得转让让4、处于于诉讼阶阶段的债债权。

（三）通通知及撤撤销通知知的禁止止1、债权权让与的的通知合同法第第80条条：债权权人转让让权利的的，应当当通知债债务人。。债权让让与通知知与送达达时生效效。（无须债债务人同同意）2、撤销销通知的的禁止债权人转转让权利利的通知知不得撤撤销，但但经受让让人同意意的除外外。3、证券券化的债债权让与与，并不不需要让让与通知知

（四）债债权转让让的效力力1、债权权让与的的内部效效力在让与人人和受让让人之间间的效力力：（1）在在债权全全部让与与的场合合，受让让人取代代债权人人的地位位；在债债权部分分让与的的场合，，受让人人加入与与原债权权人就各各自的部部分独立立享有债债权。（2）从从权利的的转移81条的的规定：：从权利随随主权利利的移转转而发生生移转((专属于于债权人人自身的的权利除除外：如如专为债债权人设设定的保保证合同同)

举例:A企业向向B银行行贷款100万万元，约约定2010年年1月1日还款款，C以以设备为为A企业业提供抵抵押，B银行将将债权全全部转让让给甲企企业，转转让主权权利时，，从权利利一并转转让，甲甲此时成成为新的的债权人人，甲在在取得主主债权的的同时，，也取得得对C设设备的从从权利，，A到期期不清偿偿债务时时，甲可可以对设设备行使使抵押权权。

例：甲委托乙乙外出办办理某一一事务，，甲已支支付代理理费。问问：甲可可否与丙丙约定，，将其对对乙享有有的债权权转让给给丙？甲委托一一画家为为其画像像，已支支付酬金金给画家家。甲乙乙约定，，将甲享享有的画画家为其其画像的的权利转转让给乙乙。问：：可否？？

2、债权权让与的的外部效效力（1）在在让与人人与债务务人之间间的效力力债权全部部转让的的，因债债权让与与的生效效，让与与人与债债务人完完全脱离离关系。。债权部部分转让让的，让让与人就就转让的的部分与与债务人人脱离关关系。（2）在在受让人人与债务务人之间间的效力力第一、债债务人的的抗辩权权债务人对对让与人人的抗辩辩，可以以向受让让人主张张第二、债债务人的的抵销权权债务人接接到债权权转让通通知时，，债务人人对让与与人享有有债权，，并且债债务人的的债权先先于转让让的债权权到期或或者同时时到期的的，债务务人可以以向受让让人主张张抵销案例6-2--2甲方卖给给乙方100万万元的茶茶叶，乙乙方应于于2000年10月1日付款款。甲方方曾欠乙乙方50万元蔬蔬菜款，，应于2000年9月月1日付付款。至至2000年9月20日，甲甲方将100万万元的债债权转让让给丙方方，丙方方受让该该债权后后要求乙乙方偿付付，乙方方以甲方方尚欠50万元元蔬菜款款为由主主张抵销销权，只只付给丙丙50万万元。

2009年10月15日，甲甲公司与与乙公司司签订合合同，合合同约定定由乙公公司于2010年1月月15日日向甲公公司提供供一批价价款为50万元元电脑配配件，2009年12月1日日甲公司司因销售售原因，，需要乙乙公司提提前提供供电脑配配件，甲甲公司要要求提前前履行的的请求被被乙公司司拒绝，，甲公司司为了不不影响销销售，只只好从外外地进货货，随后后将对乙乙公司的的债权转转让给了了丙公司司，但未未通知乙乙公司。。丙公司司与2010年年1月15日去去乙公司司提货时时遭拒绝绝。试分析：：

（1）乙公公司拒绝绝丙公司司提货有有无法律律依据？？为什么么？（（2）甲甲公司与与丙公司司的转让让合同是是否有效效？如何何处理。。

（1）乙乙公司拒拒绝丙公公司的提提货有法法律依据据。我我国《合合同法》》第80条规定定："债债权人转转让权利利的，应应当通知知债务人人。未经经通知，，该转让让对债务务人不发发生效力力。"本本案中，，甲公司司将债权权转让给给丙公司司，但未未通知乙乙公司，，因而对对乙公司司不发生生效力。。（2）依依《合同同法》第第79条条的规定定，甲公公司与丙丙公司的的债权转转让合同同有效。。丙公司司的履行行要求被被拒绝，，应当由由甲公司司对丙公公司承担担责任。。

四、债务务的转移移（一）债债务转移移的概念念和特征征是指债务务人将合合同的全全部义义务或者者部分义义务转移移给第三三人。（二）债债务转移移（债务务承担））的种类类：免责责的债务务承担、、并存的的债务承承担

（三）免免责的的债务承承担是指由第第三人取取代原债债务人的的地位，，成为合合同中新新的债务务人而向向债权人人履行债债务，原原债务人人则脱离离债的关关系。1、债务转移移的条件件须存在有有效的合合同义务务；被移转的的合同义义务具有有可移转转性；第三人须须与债务务人达成成协议；；应当取得得债权人人的同意意。

2、债务务转移的的效力第一，债债务人脱脱离合同同关系，，而由承承担人直直接向债债权人承承担债务务（承担担人成为为债务人人）；第二，合合同义务务移转后后，新债债务人可可以主张张原债务务人的对对债权人人的抗辩辩权（抗抗辩权随随之转移移）；第三，新新债务人人应当承承担与主主债务有有关的从从债务（（从债务务一并随随之转移移）。（（但该从债债务专属属于原债债务人自自身的除除外）

(四)并并存的债债务承担担又称债务务加入，，指债务务人并不不脱离合合同关系系，而由由第三人人与债务务人共同同承担债债务。并并存的债债务承担担成立后后，债务务人与第第三人成成为连带带债务人人。———等同连带带保证例：原告张某某与李某某是朋友友关系。。2000年1月，李李某因生生意资金金周转困困难向张张某借款款人民币币2万元元，并出出具借条条一张。。后李某某因债务务缠身，，于2001年年年底出出走下落落不明。。李某出出走后，，张某经经常到李李某家催催讨借款款。2003年年2月6日李某某的母亲亲王某向向张某出出具还款款计划书书一份，，称“借借款2万万元(不不含利息息)在两两年内还还清”，，并在还还款计划划书下方方的还款款人处签签下自己己的名字字。还款款计划到到期后，，王某未未归还借借款。2005年3月月，张某某诉至法法院，请请求王某某归还借借款2万万元。

此案关键键的问题题是王某某出具还还款计划划后，张张某、李李某、王王某三者者之间形形成何种种法律关关系?王王某应承承担何种种民事责任任?王某出具具还款计计划后，，在张某某、李某某、王某某三者之之间形成成了并存存的债务务承担法法律关系系，旧债债务人李李某不脱脱离原借借款关系系，新债债务人王王某加入入到张某某与李某某之间的的借款关关系中，，王某与与原债务务人李某某一并承承担偿还还债权人人张某借借款的义义务。张张某有权权请求李李某、王王某任何何一人还还款，也也有权请请求二人人共同还还款。并存的债债务承担担发生条条件是第第三人自自愿代替替债务人履行债务务，且债权人同意接受受第三人人债务的的履行，，债权人人的同意意可以是是明示的的也可以以是默示示的。

五、概括括转让（一）概概念：是是指合同同一方当当事人将将自己在在合同中中的权利利义务一一并