建设工程基本法律知识

1、建设工程基本法律知识第一页，共52页。1、建设工程法律基本体系2、建设工程法人制度3、建设工程代理制度4、建设工程物权制度5、建设工程债权制度6、建设工程担保制度7、建设工程保险制度8、建设工程知识产权制度9、建设工程的监理制度10、建设工程的法律责任制度建设工程基本法律知识第二页，共52页。1.1 建设工程法律体系 法律体系：指一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。第三页，共52页。1.2 法的表现形式和效力层级我国法的形式是制定法形式法的表现形式宪法法律行政法规地方性法规行政规章规范性文件国际规章法的效力层级宪法至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法特殊情况第四页，共

2、52页。建设法1.3 建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法是调整国家行政管理机关、法人、其他组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称。建设法的构成主体：建设法律 建设行政法规第五页，共52页。与民法商法的关系1.3 建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时，会形成民事商事法律关系。建设法律、行政法规在调整建设国家活动中产生的社会关系时，会形成行政监督管理关系。与行政法的关系与社会法的关系建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时，会形成社会法律关系。第六页，共52页。法人的定义2.1 建设工程法人制度具有民事权利能力和民事行为

3、能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。依法成立有必要的财产或者经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任分类:企业法人和非企业法人两大类。其中，非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。法人应具备的条件：第七页，共52页。2.2 法人在建设工程中的地位法人在建设工程中的地位施工、勘察设计、监理单位均有法人资格建设单位一般应具有法人资格，有时没有法人在建设工程中的地位，表现在其具有民事权利能力和民事行为能力法人在建设工程中的作用法人是建设工程中的基本主体确立了建设领域国有企业所有权和经营权的分离第八页，共52页。2.3 企业法人与项目经理部的法律关系项目经理部是施工企业为了

4、完成某项建设工程施工任务而设立的组织。企业法人与项目经理部的法律关系 (1)项目经理部不具备法人资格，而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。 (2)项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。 (3)项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。第九页，共52页。3.1 代理的含义和主要种类含义：代理人在被授予的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。代理的法律特征：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人应该以被代理人的名义实施代理行为代理行为的法律后果归属于被代理人代理的种类：指定代理：根据人民法院或有关机关的指

5、定而产生委托代理：基于授权而产生法定代理：根据法律的直接规定而产生第十页，共52页。3.2 建设工程代理行为的设立建设工程代理行为的设立建设工程代理行为的设立需受到法律的限制，如建设工程中存在不得委托代理的建设活动、须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为。建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理。建设工程代理行为的终止代理期限届满或代理事务完成代理人取消委托或代理人辞去委托代理人死亡或丧失民事行为能力作为被代理人或代理人的法人终止第十一页，共52页。3.3 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为；转托他人代理应当事先取得被代理人的同意；无权代理

6、表见代理不当或违法行为赢承担法律责任无权代理是指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为的现象。可见，无权代理并非代理的种类，而只是徒具代理的表象却因其欠缺代理权而不产生代理效力的行为。表见代理制度是基于被代理人的过失或被代理人与无权代理人之间存在特殊关系，使相对人有理由相信无权代理人享有代理权而与之为民事法律行为，代理行为的后果由被代理人承担的一种特殊的无权代理。我国表见代理制度建立时间不长，还有不完善之处，有些问题还需要进一步的研究和探讨。第十二页，共52页。4.1 物权的法律特征和主要种类物权的法律特征概念指权利人依法对特定物享有直接支配和排他的权利特征 支配权、绝对权、财产权、排他

7、性物权的种类所有权：是所有人依法对自己财产(包括不动产和动产)所享有的占有、使用、收益和处分的权利。用益物权：权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。担保物权：权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。第十三页，共52页。4.2 土地所有权、建设用地使用权和地役权土地所有权国家、农民集体所有。土地分为农用地、建设用地、未利用地。城市市区的土地属于国家所有;农村、城市郊区、宅基地、自留地属于农民集体所有。本集体经济组织的成员承包经营；耕地承包经营期限为3

8、0年。严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实行特殊保护地役权地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。从性质上说，地役权是按照当事人的约定设立的用益物权。地役权的设立：书面形式订立地役权合同，自合同生效时设立，可以登记，未登记的不得对抗善意第三人。第十四页，共52页。概念：建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地设立：可以在土地的地表、地上或者地下分别设立新设立的不得损害已设立的用益物权4.2 土地所有权、建设用地使用权和地役权建设用地使用权第十五页，共52页。4.3 物

9、权的设立、变更、转让、消灭和保护遵循登记生效原则：登记生效，不登记不生效。国有资源，所有权可以不登记，地役权除外(合同生效设立，未登记不可对抗第三人)。例：当事人订立了合法有效的买卖房屋合同后，只有依法办理了房屋所有权转让登记后，才发生房屋所有权变动的法律后果；不经登记，法律不认为发生了房屋所有权的变动。动产物权以占有和交付为公示手段；动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。第十六页，共52页。4.3 物权的设立、变更、转让、消灭和保护保障物权人对其财产行使占有、使用、收益、处分的权利。物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。物权的保护第十七页，共

10、52页。5 建设工程债权制度一、债的基本法律关系按照合同的约定或者按照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。二、建设工程债的发生根据合同无因管理侵权行为不当得利三、建设工程债的常见种类施工合同债侵权之债买卖合同债第十八页，共52页。5 建设工程债权制度四、建设工程债的消灭物权特征债权特征物权是支配权-直接支配债权是请求权-要请求债务人履行物权是绝对权-对世权，权利人外均为义务人债权是相对权-义务人为特定的债务人物权是财产权-包括财产利益债权可以是财产权（益）和非财产权益有排他性-一物之上的物权不能相互冲突债权可以并存原因债因履行而消灭 债因抵消而消灭 债因提存而消灭 债因混同而消灭

11、债因当事人死亡而消灭债因免除而消灭第十九页，共52页。6 建设工程担保制度1、担保方式有哪些？2、保证合同应包括哪些内容？3、保证的方式有哪些？4、抵押的概念？5、质押的概念？6、什么是留置权？第二十页，共52页。6.1 担保的基本概念担保法规定，担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用担保法担保的规定。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民

12、事责任。第二十一页，共52页。6.2 保证担保的方式与责任保证方式保证的方式有两种：一般保证；连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应当包括的内容。第二十二页，共52页。保证人资格以下组织不能作为保证人：国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。6.2 保证担保的方式与责任第二十

13、三页，共52页。7 建设工程保险制度一、保险概述(一)保险的法律概念保险是一种受法律保护的分散危险、消化损失的法律制度。因此，危险的存在是保险产生的前提。但保险制度上的危险具有损失发生的不确定性，包括发生与否的不确定性、发生时间的不确定性和发生后果的不确定性。(二)保险合同保险合同是指投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同在履行中还会涉及被保险人和受益人。被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人，投保人可以为被保险人。受益人是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人可以为受益人。保险合同一般是以保险单的形式订立的。保险合

14、同分为财产保险合同、人身保险合同。第二十四页，共52页。7 建设工程保险制度二、保险索赔对于投保人而言，保险的根本目的是发生灾难事件时能够得到补偿，而这一目的必须通过索赔来实现。注意：（一）投保人进行保险索赔须提供必要的有效的证明；（二）投保人等应当及时提出保险索赔；（三）计算损失大小。如果一个工程项目同时由多家保险公司承保，则应当按照约定的比例分别向不同的保险公司提出索赔要求。三、建设工程保险的主要种类建设工程活动涉及的法律关系较为复杂，风险较为多样。因此，建设工程活动涉及的险种也较多。主要包括：建筑工程一切险(及第三者责任险)、安装工程一切险(及第三者责任险)、机器损坏险、机动车辆险、建筑

15、职工意外伤害险、勘察设计责任保险、工程监理责任保险等。第二十五页，共52页。8 建设工程知识产权制度知识产权的种类一类是著作权，包括邻接权；一类是工业产权，主要包括专利权和商标权。我国的知识产权的基本类型包括著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权,前三类权利构成建设工程活动中主要的知识产权。在建设工程中常见的知识产权主要是专利权、商标权和其他他科技成果。计算机软件也是工程建设中经常使用的，计算机软件属于著作权保护的客体。第二十六页，共52页。9 建设工程监理制度9.1建设工程监理概述9.2建设工程监理的性质9.3建设工程监理的实施1、哪些建筑工程必须实行监理？2、

16、建筑工程监理具备哪些性质？3、工程监理的依据是什么？4、工程监理包含哪些内容？5、工程监理的权限与义务分别是什么？第二十七页，共52页。工程监理的含义监理即监督和管理。建设工程监理是指针对工程项目建设，社会化、专业化的工程建设监理单位接受业主的委托和授权，根据国家批准的工程项目建设文件、有关工程建设的法律、法规、技术标准、设计文件和工程建设施工合同以及其他工程建设合同所进行的旨在实现项目投资目的的微观监督管理活动。9.1 建设工程监理概述第二十八页，共52页。9.1 建设工程监理概述实行强制监理的建设工程范围国家重点建设工程大中型公用事业工程 成片开发建设的住宅小区工程 利用外国政府或者国际组

17、织贷款、援助资金的工程 国家规定必须实行监理的其他工程 性质服务性 独立性科学性 公正性第二十九页，共52页。工程监理的依据法律法规有关的技术标准设计文件建设工程承包合同9.2 建设工程监理的实施工程监理的内容四控制一协调两管理工程建设的投资控制建设工期控制工程质量控制安全控制协调有关单位之间的工作关系进行信息管理工程建设合同管理第三十页，共52页。9.2 建设工程监理的实施权限工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正。义务工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。 工程监理的

18、权限与义务第三十一页，共52页。民事责任的种类民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类。违约责任：是指合同当事人违反法律规定或合同约定的义务而应承担的责任。侵权责任：是指行为人因过错侵害他人财产、人身而依法应当承担的责任，以及虽没有过错，但在造成损害以后，依法应当承担的责任。10 建设工程法律责任制度行政责任的种类行政责任可以分为行政处罚和行政处分。行政处罚：指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。行政处分：是国家行政机关依照行政隶属关系对违法失职的公务员给予的惩戒。第三十二页，共52页。10.3建设工程中的刑事责任刑事责任：是依据国

19、家刑事法律规定，对犯罪分子依照刑事法律的规定追究的法律责任。第三十三页，共52页。10.3建设工程中的刑事责任在工程建设领域中，将生产安全事故划分为四个等级：特别重大事故重大事故较大事故一般事故国务院生产安全事故报告和调查处理条例规定，根据生产安全事故(以下简称事故)造成的人员伤亡或者直接经济损失，事故一般分为以下等级：特别重大事故造成30人以上死亡，或者100人以上重伤(包括急性工业中毒，下同)，或者1亿元以上直接经济损失的事故;重大事故造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重伤，或者5000万元以上1亿元以下直接经济损失的事故;较大事故造成3人以上10人以下死亡，或者10

20、人以上50人以下重伤，或者1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故;一般事故造成3人以下死亡，或者10人以下重伤，或者1000万元以下直接经济损失的事故所称的“以上”包括本数，所称的“以下”不包括本数。第三十四页，共52页。一、单项选择题1、项目经理部行为的法律后果由( )承担A.企业法人B.项目经理C.企业法定代表人 D.项目经理部与企业法人分担【答案】A【解析】项目经理部不具有法人资格，不能独立承担民事责任，项目经理是施工企业法定代表人在项目上的授权代表，其在行使职权时产生的法律后果应当由企业法人承担。2、下列民事行为属于代理的是( )A.由于事务繁忙，甲委托王某代其邀请张三赴宴

21、B.乙雇佣李四为其修缮房屋C.丙委托中介为其征婚 D.丁企业委托律师事务所代其办理营业执照【答案】D【解析】代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。第三十五页，共52页。一、单项选择题3、某建设单位领取了施工许可证，因故不能在3个月内开工，但又未申请延期。该施工许可证( )。A.自行废止B.重新核验C.继续有效 D.自动延期【答案】A【解析】建筑法规定，建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期;延期以两次为限，每次不超过3个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。4、某建筑设计单位未按照建筑工程质

22、量、安全标准进行设计的，受到当地建设行政主管部门的处罚。在对其的处罚项目中，不属于行政处罚的是( )。A.处10万元以上30万元以下的罚款B.责令停业整顿C.降低资质等级D.构成犯罪的，依法追究刑事责任【答案】D【解析】常见的行政处罚为警告、罚款、没收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。依法追究刑事责任不属于行政处罚的范畴。第三十六页，共52页。5、施工企业购买一大型设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物。承运人行使的是( )。A.抵押权B.质权C.留置权D.所有权【答案】C【解析】按照担保法、物权法的

23、规定，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。合同法规定，托运人或收货人不支付运费、保管费或其他费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权，但当事人另有约定的除外。6、某企业以其办公楼作为抵押物向银行贷款，并办理了抵押登记。该抵押权设立的时间为( )之日。A.抵押合同签字、盖章B.房产行政主管部门登记C.到公证部门办理公证D.贷款合同生效【答案】B【解析】不动产抵押物权，自登记时起生效。一、单项选择题第三十七页，共52页。一、单项选择题7、某高层建筑在地下桩基施工中，基坑

24、发生坍塌，造成10人死亡，直接经济损失900余万元;本次事故属于( )。A.重大事故B.特别重大事故C.较大事故D.一般事故【答案】A【解析】造成10人死亡，直接经济损失900余万元的建设安全事故属于重大事故;国务院生产安全事故报告和调查处理条例规定，根据生产安全事故(以下简称事故)造成的人员伤亡或者直接经济损失，事故一般分为以下等级：特别重大事故造成30人以上死亡，或者100人以上重伤(包括急性工业中毒，下同)，或者1亿元以上直接经济损失的事故;重大事故造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重伤，或者5000万元以上1亿元以下直接经济损失的事故;较大事故造成3人以上10人以

25、下死亡，或者10人以上50人以下重伤，或者1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故;一般事故造成3人以下死亡，或者10人以下重伤，或者1000万元以下直接经济损失的事故所称的“以上”包括本数，所称的“以下”不包括本数。第三十八页，共52页。一、单项选择题8、施工方甲单位由于建设需要，需要经过乙厂的道路运送建筑材料。于是，甲、乙双方订立合同，约定施工方甲单位向乙厂支付一定的费用，甲单位可以通过乙单位的道路运送材料。在此合同中，施工单位甲拥有的权利是( )。 A相邻权B地役权C土地租赁权D建设用地使用权【答案】B【解析】根据物权法对地役权的规定，地役权是为使用自己不动产的便利或提高其效益

26、而按照合同约定利用他人不动产的权利，施工方甲为了自己的方便与乙厂签汀合同，从而被允许通行，显然是取得了地役权。第三十九页，共52页。9、某建筑设计单位未按照建筑工程质量、安全标准进行设计的，受到当地建设行政主管部门的处罚。在对其的处罚项目中，不属于行政处罚的是( )。A.处10万元以上30万元以下的罚款B.责令停业整顿C.降低资质等级D.构成犯罪的，依法追究刑事责任一、单项选择题【答案】D【解析】常见的行政处罚为警告、罚款、没收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。依法追究刑事责任不属于行政处罚的范畴。第四十页，共52页。一、单项选择题10、关于抵押

27、效力，下列说法错误的是()。A.当事人不可以在抵押合同中约定抵押担保的范围B.抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值C.转让抵押物的价款不得明显低于其价值D.抵押权与其担保的债权同时存在【答案】A【解析】抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人也可以在抵押合同中约定抵押担保的范围。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保第四十一页，共52页。二、多项选择题1、关于不动产物权的设立、变更、转让、消灭的说法中，正确的有( )A.不动产物权的变更登记

28、，自记载于不动产登记簿时发生效力B.不动产物权的转让，经依法登记，发生效力C.不动产登记，由申请人所在地的登记机构办理D.依法属于集体所有的自然资源，所有权可以不登记E.不动产物权的设立和消灭，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外【答案】ABE【解析】不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记，自记载于不动产登记簿时发生效力。经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。第四十二页，共52页。二、多项选择题2、根据文物保护法的规定，在施工中发现文物，下列说法正确的是(

29、 )。A.任何单位或者个人发现文物，应当保护现场B.应当接受审批机关的监督和指导C.立即报告当地文物行政部门D.文物行政部门接到报告后，应当在24小时内赶赴现场E.文物行政部门应在7日内提出处理意见【答案】ACDE【解析】文物保护法规定，在进行建设工程或者在农业生产中，任何单位或者个人发现文物，应当保护现场，立即报告当地文物行政部门，文物行政部门接到报告后，如无特殊情况，应当在24小时内赶赴现场，并在7日内提出处理意见。选项B不属于该规定范围，故选项A、C、D、E正确。第四十三页，共52页。二、多项选择题3、在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括()。A.作为被代理人的法人终止B.被代理人取

30、得民事行为能力C.被代理人取消委托D.代理事项完成E.代理期限届满答案：ACDE解析：民法通则规定，有下列情形之一的，委托代理终止：代理期间届满或者代理事务完成;被代理人取消委托或者代理人辞去委托;代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或者代理人的法人终止。第四十四页，共52页。二、多项选择题4、行政处分是指国家机关、企事业单位对所属的国家工作人员违法失职行为尚不构成犯罪，依据法律、法规所规定的权限而给予的一种惩戒。行政处分分为()。A.记过B.记大过C.降职D.降级E.撤职【答案】ABDE【解析】行政处分种类有：警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。建设工程质量管理条例规定，国家机关工作人员在建设工程质量监督管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。第四十五页，共52页。二、多项选择题5、下列属于承担民事责任的方式是()。A.赔偿损失B.返还财产C.支付利息D.支付违约金E.支付定金【答案】ABD【解析】民法通则规定，承担民事责任的方式主要有：停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉。第四十六页，共52页。二、多项选择题6、在建筑工程中，我国承认并以法律形式加以保