商法总论与商主体法课件

1、商 法COMMERCIAL LAW陕西师范大学国际商学院沈 剑国家MBA教育必修课程本书的内容结构第一编 商法序论第二编 商主体法第三编 商行为法第四编 商管理法第五编 商救济法第一编 商法序论企业管理者为何要学商法？（商法的意义）商法的学习方法商法是什么？（商法的概念）商法的组成（商法的体系）需了解的商法其它宏观整体问题思考讨论返回商法对企业管理者的意义MBA的内容Master Of Business Administration 工商管理硕士，通过管理企业追逐或者创造最大的利润职业经理人如何创造利润：发现机会（国企改制/温州抄房者），创造利润，节约成本（如：合同法/招投标法），降低风险MB

2、A与法律的关系MBA需要掌握相关的法律知识，书P19“华尔街格言：如果你想赚钱，就去找MBA，如果你想保住你的钱，就去找MJS（Master of Juridical Science）法律硕士”中国MBA的特殊性，要求全才，自身需会避免法律风险案例结论返回企业风险投资风险（中石油）市场风险（品牌）运营风险（反垄断）财务风险（巨人）战略风险（长实）法律风险返回企业管理与法律的实际案例举例三株口服液案例（P20）商标法、诉讼法食品安全案例消费者权益保护法、产品质量法、食品安全法劳动纠纷案例劳动法、劳动合同法返回结论商法是企业自身生存与发展环境与要素商法是商人之法，是商人和企业管理者（MBA）从事商

3、活动的基本准则没有规矩不成方圆，没有商法的规矩就没有商法（尤其商法）作为一种要素对企业既一种约束也是一种保障商法是企业管理者个人发展的需求与保障返回商的涵义商做买卖交易（流通）赚钱谁做交易交易的主体商主体（包括：商自然人、商合伙、商法人）做什么交易交易的行为商行为（包括：交易的订约行为（合同）、交易的履行、担保及支付保障行为（货币支付保障及实物交付保障）*交易者和交易秩序谁来管、怎么管商管理*发生纠纷后如何解决、补救商救济结论：商是商主体从事商行为、商管理、商救济等一系（活动）的总称返回法的概念法的不同认识百姓：法=军队、警察、监狱政府官员：法=工具、武器（刀把子）企业主：法=花瓶、障碍、救火

4、队（P23）法的本质法是一种行为规则（以权利与义务为内容）法是代表统治阶级的意志与利益的一种行为规则法依据调整社会关系的不同而进行不同的分类结论法律是代表统治阶级的意志与利益，调整一定社会关系的行为规则（法律规范）的总和调整的社会关系不同，法律不同（如宪法、民法、刑法等）返回商法的概念调整商事关系之法商法是代表统治阶级意志和利益，调整商主体从事商行为、*商管理以及*商救济的过程中所产生社会关系（商事关系）的法律规范的总和亦即：商法是调整商事关系中商主体、商行为、商管理与商救济等活动的法律规范的总称返回商主体法各商主体法综合比较商行为法商法总论商法的实际体系商法分论商管理法商救济法公司法企业法概

5、述买卖与合同融资与担保中介与代理运输与保险概述结算与票据概述反不正当竞争/反垄断企业改制/公司治理其他重要管理法规破产法合同法担保法居间/行纪保险/海商票据法返回需了解的商法其它整体问题商法的起源与历史沿革商法的特点商法的原则返回商法的起源及历史沿革商法的起源古代商法近代商法的发展现代商法与中国商法返回商法的起源古代商法（商人习惯法）古东方农耕自给自足刑事规则古西方地中海城邦小国海上贸易（比较优势论）商人成为阶层要想交易成功，必须有一套为大家普遍遵守的行为规则（平等互利、等价有偿、诚实信用等），才能保证交易的公平与安全。民商事规则商人行会制定早期的行业自治及商业习惯规则逐步具有普遍约束力（为早

6、期商法的雏形商人习惯法）早期商人习惯法的特征返回商法的特征较强的兼容性商法的产生及历史国内法兼国际法色彩私法性兼公法性任意性兼强制性技术性营利性商的特点安全性商的要求返回商法的原则经商自由主体法定企业形态法定（设立条件与程序）企业内部机构设置及权限法定（股东会/董事会/监事会权限）法定代表人及其权限法定提高效率时效短期化促进交易的迅速、快捷（如：支票有效期10日）交易定型化降低风险（合同签订过程/招投标程序）返回经商自由原则内容财产自主（“风能进、雨能进，国王不能进”、 “有恒产者有恒心”与国家保护公民合法的私有财产 ）营业自由（自由开业、自由停业、营业时间、地点经销地域、布点限制、对象会员制

7、自由）交易自由（签不签合同、与谁签合同、是否允许变更、转让，是否允许终止、解除，违约责任如何承担均自由）公平竞争的自由（营业、服务内容自由，定价自由，选择交易对象与竞争对手的自由，公平竞争受平等保护）案例扩展（商法对经营自由的扩展）市场准入门槛的降低（注册资本最低额/出资人身份及人数）；扩大了经营自主的空间（经营范围的扩大/废除转投资的限制/增加公司章程等赋权性条款，扩大其自主权）；放松对资本市场的管制（取消证券、银行业与保险业分业经营的原则）限制国家垄断专营与禁止经营的（P55福州IP电话案）特许经营、限制经营的范围反对不正当竞争（如假冒他人注册商标，奖金额超过5000元的违法奖售等）主体类

8、型与商事能力的限制返回案例财产自主与经商自由典型案例史上最强“钉子户”图片史上最强“钉子户”案发展过程史上最强“钉子户”案最终处理史上最强“钉子户”案件评论国外“钉子户”待遇返回史上最强钉子户图片返回史上最强“钉子户”案发展过程重庆现最牛的钉子户，非2千万拆迁费不搬2007/3/10东方今报 “史上最牛钉子户”否认要价2000万，2007/3/13 大渝网 只要补偿同朝向门面房，不要货币安置重庆法院判“史上最牛钉子户”3日内搬迁， 2007/3/20重庆晚报副市长余远牧：主城违法建筑6月18日前全拆除，2007/3/21重庆晚报重庆九龙坡区法院称将强制拆迁最牛钉子户，2007/3/22中国网重

9、庆最牛钉子户户主回孤楼 楼顶升起国旗，2007/3/22杨子晚报 返回重庆最牛钉子户:“用生命捍卫合法财产”，2007/3/22南方都市报最后拆除时限已过 “最牛钉子户”还没拆，2007/3/23 深圳报业法院：应有相应的法律程序 23日将不强制拆除2007/3/23法制日报最牛钉子户向重庆高院申诉 双方仍无和解迹象 2007/3/24北京青年报重庆“最牛钉子户”事件获和解 屋主选择异地安置2007/4/2中财网一套房并获90万补偿 “钉子户”拔了，2007/4/4金羊网 史上最强钉子户案最终处理2007年4月2日下午4时拆迁双方就安置拆迁达成了协议被拆迁人杨武同意重庆智润置业有限公司对其“拆

10、一还一”的方式进行异地安置。 按协议，吴苹选择了异地实物安置方案，开发商将其在重庆沙坪坝区开发的一处门面房，按同样面积交付吴苹另因重庆智润置业有限公司、浙江展诚建设集团股份有限公司的重庆正升百老汇项目部在未与被执行人杨武达成拆迁安置协议前，即对鹤兴路片区进行施工，给被执行人杨武造成了营业损失，同意赔偿其营业损失共计人民币90万元。 引自重庆法院披露钉子户拆迁安置协议内容金羊网 2007-04-03 返回特许、限制经营案华美达案华美达投资咨询（深圳）有限公司是一家成立于2006年的投资咨询公司，其办公地点设在地王大厦，注册资本人民币仅万元。经营范围包括投资咨询和经济信息咨询，但注明不含限制项目(

11、未取得证券投资咨询业务资格）。该公司通过人才市场、求职网站等渠道招聘大量学历不高的人员，担任证券投资咨询业务的“理财顾问”，招聘人员进入公司后，由专门人员组织培训，培训内容包括基本股票知识，但主要是营销话术，也就是如何向客户推销证券投资咨询服务及如何与客户沟通。公司首先低价买入广大投资者的电话号码，然后利用永高创富基金()、华美达投资一中国金融资讯网()两个网站及拨打电话营销等方式招揽客户，向其提供证券投资咨询业务，收取客户诚信金并要求收入分成。其具体做法是由各业务员将潜在客户的姓和电话交给操作部，操作部给客户发送股票信息然后各业务部原发展此客户的业务员负责联系客户，询问是否购买，然后要求客户

12、将盈利分成汇入华美达公司账户，分成比例为盈利30%40% 华美达公司的前述行为严重违反了我国证券法第122条：“未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得经营证券业务的规定”，并触犯了我国刑法第225条，构成非法经营罪。2008年12月，深圳市中级人民法院对华美达投资咨询（深圳）有限公司非法从事证券业务案件进行二审判决，以非法经营罪判处有关被告人1-3年有期徒刑并处罚金1-10万元。返回刑法第225条之非法经营罪第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有

13、期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 返回思考讨论你认为法律的作用是什么？你自己的单位在经济活动中遇到过哪些法律问题？遭遇过哪些方面的法律风险？你觉得在你在单位工作中最需要的法律知识是关于哪些方面的？返回第二编 商主体法商主体法综合比较各型企业特点注意问题企业演变公司法公司

14、要素公司法更新公司设立合伙企业法入伙与退伙合伙企业综述破产法返回公司概念分类概述商主体特征商主体分类商主体概念案例思考设立与经营破产预防与破产清算执行破产的申请、受理破产财产与抗辩权商事人格权商主体的概念能够从事商的“人”具备商的资格或能力有商的权利能力与行为能力能够以自己的名义去从事商事活动商行为享受商法上的权利，承担商法上义务组织或个人从事营利性的商活动结论商主体是指依照商法的规定，以自己的名义从事营利性活动，享有商事权利并承担商事义务的组织或个人返回商主体的特征具备商的资格或能力的“人” 能够以自己的名义去从事商事活动商行为是从事以营利为目的的经营性活动的人从事商事活动是专门实施商行为的

15、人以此为业、为生，长期从事该活动其主体的权利能力与行为能力经营登记而取得法律的授权、拟制注意：有些商法的规制对象仅适用于商主体，非商主体不适用（小鸭案）有些商法的适用对象为广义商主体，只要有经营行为即适用返回商法适用主体案例 P36商主体的分类有无法人资格商合伙商法人商自然人合伙型联营合伙企业个人合伙农村承包经营户个人独资企业个体工商户股份有限公司有限责任公司有无特定的登记程序*任意商人P42法定商人商业规模大小大商人小商人返回注册商人各型企业的发展演变历程（上）家长式个人独资企业家族式 合伙企业普通合伙1、几个有血源关系的人共同出资组成企业财产2、各出资人（合伙人）共同参与经营决策、共享收益

16、、共担风险3、各合伙人对外不仅以投入到企业的财产为限，而且以全部个人家财为限对全部的企业债务承担责任无限连带责任1、几个各有所长的合伙人（船东/航海家/商人/生产商）共同出资组成企业财产2、各合伙人共同参与经营决策、共享收益、共担风险3、各合伙人对外承担责任无限连带责任1、全部财产归家长一人所有，一人投资 个人财产与企业财产不分2、家长一人负责对外经营决策 其它家庭成员在企业中无任何发言权3、对外不仅以投入到企业的财产为限，而且以全部家财承担责任无限责任各型企业的发展演变历程（下）康孟达式两合合伙企业股份有限公司1、向全社会公开发行股票，募集资本2、各股东一经出资，其所缴纳的财产就成了企业的财

17、产，归企业独立所有3、企业中设立独立的组织，负责企业日常生产经营决策4、股东仅以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任1、几个出资人共同出资组成企业的财产2、各股东一经出资，其所缴纳的财产就成了企业的财产，归企业独立所有3、股东仅以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任有限责任公司1、几个各有所长的合伙人（船东/航海家/商人/生产商）共同出资组成企业财产2、各合伙人共同参与经营决策、共享收益、共担风险3、部分合伙人（船东）仅以其投入企业的财产为限承担责任有限责任 部分合伙人对外承担无限责任返回合型企业的概念及特点 个人独资企业合伙企业1、几个合伙人共同出资

18、组成企业财产2、各合伙人共同经营、共享收益、共担风险3、各合伙人对外承担责任无限连带责任1、全部财产来源于一个人，个人财产与企业财产不分2、一人负责对外经营决策3、对外不仅以投入到企业的财产为限，而且以全部的个人家财承担责任无限责任4、依照个人独资企业法在我国境内设立的企业股份有限公司1、向特定或不特定的人发行股票，募集资本。2、企业拥有独立的财产和组织3、股东仅以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任独立责任1、几个出资人共同出资组成企业的财产2、企业拥有独立的财产和组织3、股东仅以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担责任有限责任公司返回各型企业的特别注意

19、问题各型企业的区别（P7376）企业组成纽带的问题合伙企业无限连带责任以个人间信任为纽带人合企业人合性是解开合伙企业制度规定的核心股份有限公司可能向社会公开募集出资规模大以出资为纽带资合企业有限责任公司出资人人数有限人资两合企业法人的构成问题独立的财产/独立的组织/独立对外承担责任经法律批准、登记、注册授予法律上拟制“人”的资格公司的作用资本积聚/科学管理/风险分散/国家管控返回商事人格权商事人格即商事主体人身资格，即商主体以什么名义参加商事活动，其如何与其他商主体相区分的，它有什么特殊这处。其是商主体享有商事人格权的前提下和基础商事人格权是指商事主体为维护商事人格利益而享有的一系列商事权利的

20、总称其产生于商业活动中，多具有财产性，可转让性与继承性，救济方式特殊内容商号权、（商标权）、商誉权、商业秘密权、信用权等返回商事人格权的内容商号、商标与商誉商号商号的概念及特征商号的选用要求与限制商号权的概念与特征商标商标的概念、分类及意义商标与商号的区别商标的选用要求商标权的内容商誉商誉的内涵商誉的法律保护返回商号的概念、组成和特征概念商的名称或字号作用是与其他商主体相区别又称商业名称或字号，是指商主体在营业活动中所使用的与其他商主体相互区别的称号组成广义：行政区划 + 字号（商号） + 行业 + 组织形式/狭义：字号例如：青岛海尔机电设备股份有限公司、陕西明仓律师事务所特征是商主体所使用的

21、名称是商主体用以代表自己与其他商主体相区别的外在标志是商主体从事营业行为时使用的名称在登记的地域、行业范围内有唯一性，财产性、可转让性（朱军渔庄）返回商号选用的要求与限制商号选用的要求商号的文字应为两个以上字一主体一商号（不像商标娃哈哈）反映商主体性质与其经营范围相一致分支机构商号名称选择符合法定要求商号选用的限制不得违反公序良俗（四川老娘豆腐火锅/P91公司欲冠“资本家“之名）不得滥用相关文字（不得随意使用、拼音、数字、中华、中国（需经国务院批准）等字样）禁止以不正当为目的使用商号（不得意图市场混淆:永明永丰（岐山面），仲少白仲太白对商事主体在名称中使用“总”、“集团”时，规定必须下设3个以

22、上分支机构或者3个以上公司返回商号权的概念与特征商号权是指商主体依法对其商号所享有的排他性的专有使用权。（专有权和使用权）分支机构商号名称选择符合法定要求商号权的特征区域性公开性唯一性财产性可转让性（但商号转让必须与营业本身一同转让）商号权案例返回商标的概念、种类和功能商标的概念是商品的生产者或服务者为了宣传其产品或服务品质，以区别不同的商品及服务的来源。而在其商品或服务上加注的醒目、易记的特别标识。商标的种类文字商标/图形商标/混合商标/立体商标/音响商标/气味商标普通商标/注册商标（专有性受法律保护）等级商标（五星级酒店）/品质商标（100%纯羊毛标志）商标的功能区分功能/宣传功能/巩固客

23、户群体功能/附加值功能返回商号与商标的区别作用不同性质不同取得条件程序不同备注商号区别商主体（唯一性）是一种名称权、不可单独转让法定注册（强制注册）可将商号中的字号定为商标商标区别商品（一个主体可有多个商标）是一种工业产权、可许可、转让自愿注册与强制注册返回注册商标选用的要求积极要求显著性新颖性（他人在同行业中未有注册，先注册原则）禁止要求（一）不得同我国或外国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； （二）不得同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；不得同“红十

24、字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； （三）不得与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（四）不得带有民族歧视性的；（黑妹牙膏）（五）夸大宣传并带有欺骗性的； （欧典地板）（六）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的 （七）仅有本商品的通用名称、图形、型号的，不得注册为商标 （吉尔瑞，戴梦得珠保与WINDOWS视窗）（八）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的，不得进行商标注册（补雪口服液、盖中盖钙片）； （九）缺乏显著特征的，不得注册为商标 （防弱化）返回商标违反公序良俗被禁止注册2006年9月25日,北京市第一中

25、级人民法院作出一审判决,以“流氓兔”一词易对社会公众,特别是青、少年消费者的是非观念产生误导,从而造成不良影响为由驳回了韩国公司要求法院判决撤销商评委的复审决定、责令商评委限期重新作出决定的诉讼请求,原告麻希玛柔娱乐有限公司一审败诉,至此,这场历时4年的“流氓兔”商标注册案终于有了个初步结果。据了解,原告麻希玛柔娱乐有限公司(以下简称“麻希玛柔公司”)是一家韩国公司。2002年7月,该公司在第9类电子出版物及第29类牛奶饮料等商品上向国家商标局提出注册“流氓兔”商标的申请,被商标局驳回。麻希玛柔公司不服商标局的驳回决定,于2003年4月25日向商标评审委员会(以下简称“商评委”)申请复审。20

26、05年8月,商评委经审查后作出驳回注册申请,不予初步审定公告的复审决定。麻希玛柔公司不服,以商评委为被告向北京市第一中级人民法院提起诉讼。诉讼中,原告麻希玛柔公司称,其申请注册的商标“流氓兔”是一个深入人心的动画形象,是“Mashimaro”动画形象的中文名称,在中国已经使用多年,在消费者心目中具有了相当的知名度。在中国,该拟申请的商标已经深入人心,成为具有特定含义的名词。而被告商评委认为,考虑到大众对“流氓”一词的反感,以及带有“流氓”字样的词汇作商标一般不为传统理念下的社会公众所接受的状况,以“流氓兔”作为商标使用,易产生不良影响。按照中华人民共和国商标法的明确规定,有害于社会主义道德风尚

27、或者其他不良影响的标志不得作为商标注册。因此,对该商标申请不予支持是正确的。北京市第一中级人民法院则认为,申请商标系由“流氓”一词及“兔”字构成的纯中文文字标志,其中的“流氓”一词具有两种含义,分别指“不务正业、为非作歹的人”及“放刁、撒泼、施展下流手段等恶劣行为”。普通消费者看到申请商标,易按照“流氓兔”的字面含义将申请商标理解为相应的不良主体。将“流氓兔”这一文字标志作为经国家商标主管机关正式核准注册的商标使用,容易对一些社会公众,特别是青、少年消费者的是非观念产生误导,从而造成不良影响。据此,一中院作出上述一审判决,支持了商标委的意见违反公序良俗的广告返回违反公序良俗的广告图片返回商标权

28、的内容专用权商标权人可在核定的商品上独占性地使用核准的商标，并通过使用获得其他合法权益禁止权是指注册商标所有人有权禁止他人未经其许可，在同一种或者类似商品或服务项目上使用与其注册商标相同或近似的商标 许可权指注册商标所有人通过签订许可使用合同，许可他人使用其注册商标的权利转让权是指注册商标所有人按照一定的条件，依法将其商标权转让给他人所有的行为 。商标权转让后，受让人取得注册商标所有权，原来的商标权人丧失商标专用权 续展权商标期限界满前6个月，商标持有人可以向商标局申请续展商标权标示权 注册商标的所有者有在其商品上加注注册商标及注册字样的权利返回商誉权的内涵商誉权商誉+权利商誉客主体通过长期的

29、经营实践，靠逐步投入，慢慢积聚起来，为其所拥有和控制的，能够带来未来超额经济利益的一种资源。（大宅门/可口可乐老总案例）商誉权商主体对其所创造的商誉的享有的利益并排除他人侵害的权利内涵口碑品牌声誉（海尔彩电案例）返回概念是指反不正当竞争法中规制的禁止经营者自己或利用他人，通过捏造、散布虚伪的事实等不正当手段，侵害竞争对手商誉的行为表现在自己的商品的包装、说明书或宣传岫上称他人的商品质量差、价格高在媒体上发布声明性广告、对比性广告说明他人商品质量低少或对人体有毒副作用（农夫山泉/盖中盖/钙锌双补/缺什么补什么）在商品宣传、新闻发布等公开场合批评他人的商品或售后服务（金长城/圣方）向监督/投诉部门

30、“投诉”“举报”他人产品有缺陷或服务方式违法甲宾馆为抢生意投诉乙宾馆提供色情服务，使其遭检查抵毁联通CDMA的案例DCMA，今天你扔了吗？商誉权的法律保护反商业抵毁行为返回公司概念与分类公司的概念公司是依照法定的条件和程序设立，以营利为目的企业法人公司是依照法定的条件和程序设立，以营利为目的，股东以其出资额/所持股份为限对公司负责，公司以其全部财产对外承担民事责任的具备法人资格的经济组织。公司的分类返回公司的分类股东责任有限责任公司两合公司股份有限公司母公司子公司返回控制与依附关系无限责任公司股份两合公司信用标准人合公司人资兼合公司资合公司管理与被管理总公司分公司本国公司跨国公司外国公司公司国

31、籍开放程度封闭式公司开放式公司公司分类案例陕西粮油深圳子公司案陕西省粮油食品进出口公司陕粮天津分公司陕粮上海办事处陕粮深圳子公司投资30万BCAED负债300万法定代表人王XX法定代表人李XX下了一纸红头文件陕西省外经贸厅1、免去深圳公司法人代表李XX的职务2、收回深圳公司的公章及财务手续法律后果返回公司设立公司的概念公司是依照法定的条件和程序设立，以营利为目的企业法人公司设立的核心公司设立的条件公司设立的程序返回公司设立的条件人的条件:股东达到法定人数150人；财的条件:股东出资达到法定注册资本的最低限额3万元；规则的条件:全体出资人共同制定公司章程；有公司名称和建立符合有限责任公司要求的组

32、织机构；有公司住所。返回有限责任公司人的条件:发起人符合法定人数2200人财的条件:发起人认购和摹集的股本达到法定注册资本的最低限额500万元，发起设立可首付20%，募集设立实缴股份的发行、筹办事项符合法律规定规则的条件:发起人共同制定公司章程，经创立大会通过有公司名称和建立符合股份有限责任公司要求的组织机构有公司住所股份有限责任公司公司设立的程序订立发起协议制定公司章程确定股东缴纳出资及验资确定公司组织机构公司设立登记返回公司设立的条件与程序案例公司设立的条件与程序案例案情介绍问题及思路分析参考答案返回案情介绍某某学院是一所原属国家某部管理的高等院校。为贯彻国家教委关于高校后勤改革的意见，将

33、后勤与教学科研相分离，学院决定用后勤服务（集团）公司取代原后勤管理部门。该学院原有总务处、基建处、产业处、劳动服务公司等后勤服务部门，个别部门兼有部分管理职能。其总务处又分设卫生科、水电科、事务科、车管科、伙食科、宿管科、修缮（设备）科、幼儿园等部门。学院党委办公会及院长行政办公会决定，其后勤系统的管理职能归并到院行政办公室，并将其中的个别人员抽调到院行政办公室负责该项管理事务，其他与院教学科研可分开的职能及科室，则完全独立，成立公司，各自独立。决定：幼儿园独立，作为区教育局主管的教育事业单位；卫生科独立，成立学院门诊部，作为区卫生局主管的事业单位；劳动服务公司继续保留不变；后勤系统分别设立公

34、司，几家公司形成后勤服务集团公司，分别是：某某学院物业公司，由产业处、房管科、宿管科、水电科合并而成立；某某学院建筑施工公司。由修缮（设备）科、基建处、事务科合并而成立；某某学院饮食服务公司，由伙食科及学生一、二、三食堂、教工食堂、民族食堂、招待餐厅合并成立。该学院以院文件的形式将上述决定公布于众，并上报、抄送各有关单位。之后，召开了某某学院后勤服务（集团）公司的成立大会暨挂牌仪式，宣布了新的领导班子和职工的各自归属，启用了新的印鉴。自此，该学院一场后勤社会化改革，随着机构新设、撤并、人员调配、印鉴更新似乎一步到位了。它们的后勤服务（管理）系统，焉然就成了社会化的、独立的公司了。返回分析思路（

35、问题拆分）：我国公司的条件包括哪些，该学院公司设立时是否显示具备了这些条件？我国公司设立的法定程序有哪些，该学院的做法中欠缺了哪些程序？上述违法行为会导致未来的哪些风险？问题及思路分析问：该公司后勤改革之中，哪些违反了公司法的设立规定？返回我国公司设立的条件人（有限责任公司：股东人数150人，股份有限公司：发起人2200人）、物（有限责任公司：注册资本不低于人民币3万元；股份有限公司：注册资本不低于人民币500万元）、行为、经营、组织（章程、组织机构、经营场所）等要求。本案中各所谓公司设立时均未涉及或具备参考答案我国公司设立的法定程序有哪些，该学院的做法中欠缺了哪些程序？公司设立的法定程序：订

36、立发起协议制定公司章程确定股东缴纳出资确定组织机构进行设立登记本案中该学院均未遵守履行 上述违法行为会导致未来的哪些风险？公司不能依法成立，其所产生的债务仍由学院承担责任无限责任。各公司所谓股东和职工的身份不清，仍属于学校的事业编制，待遇、福利不变两头都占/两头落空（省医院三产案）返回公司的要素公司的资本公司的组织公司的责任返回公司的要素案例公司的资本 项目种类 募资方式出资制度出资方式出资限制注册资本限额有限责任公司发起设立注册资本认缴制货币/实物/知识产权/土地使用权货币出资金额=有限责任公司注册资本的30%，技术出资=70%3万，首付20%的也必须高于3万元股份有限公司发起设立/募集设立

37、发起同上/募集采用注册资本实缴制同上同上500万，可首付20%，余2年内缴请返回公司的组织公司作为法律拟制的“人”，并非真正的有思想，能活动的人，其活动与行为能力是通过公司的组织来行使的 公司机关就是公司的组织机构，通常为股东会、董事会、监事会、经理股东会是公司的权力决策机构；董事会是公司的执行机构，对内执行公司业务，对外代表公司；监事会对执行机构的业务活动进行专门监督；经理是公司董事会聘任的主持日常管理工作的高级职员权利机构股东会；执行机构董事会；监督机构监事会注：依法有限责任公司规模比较小的，可以不设董事会，只设一名执行董事，可不设监事会，只设1到2名监事返回公司的责任股东责任股东以其出资

38、额/所持股份对公司负责有限责任公司成立后发现股东的非货币出资财产不足，由该股东负补足差额的责任，公司设立时的其他股东负连带责任股份有限公司发起人对公司设立过程中的债务负责公司责任公司以其全部财产对外承担责任公司的权利能力/行为能力/责任能力均始于公司成立，终于公司消灭返回公司要素案例2006年初，企业甲、企业乙和自然人丙签订合同决定共同投资设立一家批发性的有限责任公司。章程中规定，各股东拟认缴的注册资本为50万元，其中甲先以货币出资5万元，再以高新技术成果出资，作价15万元；乙以厂房和设备出资，作价格19万元，丙以现金出资8万，另以管理经验作价3万元出资。章程同时规定，各出资人首次共缴纳出资折

39、合人民币8万元，剩余部分在保证在5年内缴清。问：该有限责任公司能否有效成立？为什么？返回新公司法的完善之处完善了公司设立和公司资本制度设立门槛/出资形式比例一人公司/股东人数股份公司的设立方式/转投资问题修改完善了公司法人治理结构股东会/董事会/监事会/法定代表人选任董事、高管义务强化了公司章程的权限强化对劳动者和职工利益的保护1/3职工监事的最低比例/职工董事的自愿设置强化对中小股东的保护等知情权/累积投票制/派生诉讼其它返回合伙企业综述概念是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并且至少有一个合伙人需对合伙企业债务承担无限责任的营利性组织。特

40、征具有书面合伙协议四共一无限或无限连带责任种类：一般的普通合伙（四共一无限连带）特殊的普通合伙（某合伙人过错致损，其他合伙人有限）有限合伙（部分合伙人无限、部分合伙人有限）返回合伙企业的设立与经营设立有两个以上合伙人，且至少有一个是依法承担无限责任者有书面合伙协议（与民事合伙/联营合伙的区别）有各合伙人实际缴付的出资（无最低限额/可以劳务出资）有合伙企业的名称有经营场所和从事生产经营的必要条件经营全体合伙人共同执行委托一名/数名合伙执行人（权限设置不得对抗善意第三人），其他人监督权返回合伙企业的财产与组织变动财产财产共同所有，一致同意方得处分非依法不得要求提前分割，对外转、出质让须一致同意利润

41、分配：从约定从投资比例平均分亏损分担：企业财产个人家财，双重优先原则组织变动（人伙与退伙）入伙协商一致，签订合伙协议，对入伙前的合伙债务承担无限连带责任经营（除非未被告知企业的财产、经营状况或另有约定）退伙法定/约定/除名退伙，退伙人对退伙前的债务承担无限连带责任（企业解散后五年内仍承担类似责任）返回合伙企业法综合案例合伙企业法综合案例甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下： 1）甲、乙、丙以货币出资； 2）丁以劳务折价出资，但丁不得过问企业事务，也不承担企业亏损的民事责任 3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，但签订标的1万元以上的合同应

42、经其他合伙人同意。合伙企业在存续期间，发生下列事实：1）甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订标的额为2万元合同，乙合伙人得知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认。2）合伙人丁提出退伙，合伙企业又吸收戊新入伙。后合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。请回答下列问题：1）合伙协议中是否有不合法之处 ？并说明理由。 2）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？

43、并说明理由。 3）丁和戊拒绝承担清偿责任的主张是否成立？并说明理由。返回破产的申请与受理申请前提（破产界限）破产法：不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏偿债能力的（与以往有关破产法规的不同）破产申请人破产债权人/破产债务人受理债务人所在地人民法院/基层、中级人民法院受理意义有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行 债务人对部分债权人的清偿无效债务人特定的处分其财产的行为无效返回陕粮深圳子公司破产案例陕粮深圳子公司破产案陕西省粮油食品进出口公司陕粮深圳子公司投资3

44、0万BCAED负债300万法定代表人王XX法定代表人李XX下了一纸红头文件陕西省外经贸厅1、免去深圳公司法人代表李XX的职务2、收回深圳公司的公章及财务手续法律后果返回其在深圳莆田工商局注册成立，且并未在该局办理注销登记企业仍然存在，可以依法向莆田法院申请破产破产财产与抗辩权破产财产（属于破产企业，能够用于清偿的财产）破产申请以前企业所积累的财产和收益企业自破产申请起至破产宣告止新收回的财产有担保的物权的物品价值中大于担保债权的部分其它法律法规规定应属于破产企业的财产破产抗辩权返回破产抗辩权取回权是指企业在被宣告破产前基于租赁、借用等方式而合法占有的他人财产。他人得于在企业破产宣告后将该财产取

45、回（P191）别除权是指对破产企业债权中有担保物权的部分，可以其物本身的拍卖、变卖价款先于其它债权清偿抵消权是指破产债权人企业在破产宣告以前同时负有对该企业的债务的。该企业得予以其债权充抵欠破产企业的债务（P192）追回权是指破产债权人当发现破产债务人故意的无偿赠与或低价转让企业财产，严重影响到对债权人的清偿时，可以请求法院宣告破产债务人的前述行为无效，追回前述财产返回破产预防与破产清算执行破产预防破产和解（债务人申请，债权人会议审查同意，在对破产企业进行重整的前提下，债务人与债权人达成同意延期还款或减免部分债务的协议，暂不破产）破产重整（债务人或者债权人依法直接向人民法院申请对债务人进行重整

46、措施，对企业的生产经营等各方面进行调整、改善，力求使濒临破产的企业复苏并能够执行和解协议，从而避免企业破产）（P192）组织：债权人会议破产清算执行返回清算执行执行破产的前提达到破产界限且不能达成和解协议因法定情形而终止重整（财务恶化/欺诈/债务人行为）重整期满无效果清偿顺序破产费用、共益债务破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款 普通破产债权所有者权益清偿原则前一顺序的债权全额偿还之前，后一顺序的债权不予分配破产财产不足清偿

47、同一顺序的清偿要求时，按照同一比例向债权人清偿破产财产不足以支付破产费用的，人民法院应当宣告破产程序终结破产法综合案例返回破产法综合案例某电子公司是隶属于某省原工业厅的国有企业，建厂于1978年，生产的主要产品有杨声器、黑白电视机、交流收音机、半导体收音机、高中档收录机，现有职工250人，离退休职工10余人，有6个持有企业营业执照的分支机构和公司。该厂因长期管理不善，从1995年起就连年亏损，资不抵债，无力清偿到期债务。在此情况下，该厂经其主管部门某省经委批准，于2000年5月28日向某省高级人民法际提出破产申请。省高级人民法院在接到申请人的破产申请后，经审查，认为其符合立案条件，依法予以受理。受理后，省高级人民法院依照破产法的有关规定，向某电子公司职工发布公告，要求坚守，保护国有