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文档简介
1、2015年法规重点 197/1971Z301010 建设工程法律体系1. 三个重要概念法的体系:一个国家现行的各个部门法构成的整体法律部门:根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称我国的法律体系:以宪法为统帅,以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干,由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系。部门调整关系包括的主要法律律1宪法及宪法相关关法政治制度、社会会制度宪法,再加6个个相关法(33个组织法,11个选举法,11个国籍法,11个区域自治治法)2民法商法(民商商合一原则,商商法被认为是是民法的一部部分) 三类主体间间(平等主体体) 公民间 法人
2、间 公民与法法人间 两类关系系 财产关系系 人身关系系民法通则、合同同法、物权法法、侵权责任任法、公司法法、招标投标标法3行政法 行政主体与与三类主体 行政相对对人 行政法制制监督主体 行政主体体内部 四种关系系 行政管理理关系 行政法制制监督关系 行政救济济关系 内部行政政关系行政处罚法、行行政复议法、行行政许可法、环境影响评价法、城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法4经济法调整经济关系统计法、土地管管理法、标准准化法、税收收征收管理法法、预算法、审审计法、节约约能源法、政政府采购法、反反垄断法5社会法劳动关系社会保保障关系社会会福利关系残疾人保障法、矿矿山安全法、劳劳动法、职业业病防治法、
3、安安全生产法、劳劳动合同法6刑法犯罪和刑罚刑法7诉讼与非诉讼程程序法法律流程三大诉讼法:民民事诉讼法、行行政诉讼法、刑刑事诉讼法一一个非诉讼法法:仲裁法3. 法的形式(7类)法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。我国法的形式(制制定法形式,共共七类)制定单位名称法律地位宪法全国人大宪法国家根本大法,具具有最高的法法律地位和效效力法律全国人大(基本本法律)全国国人大常委会会(一般法律律)XX法特例例:民法通则则国家主权的事项项各级人大、政政府、法院、检检察院的产生生、组织和职职权民族自治治、特别行政政区、基层群群众自治制度度犯罪和刑罚罚对公民政治治权利的剥夺夺、限制人身身自由的强制制措施和处罚
4、罚对非国有财财产的征收民民事基本制度度基本经济制制度诉讼和仲仲裁制度其它它行政法规国务院XX条例为执行法律的规规定需要制定定的事项宪法法规定的国务务院行政管理理职权事项地方性法规、自自治条例和单单行条例地方人大及常委委会XX地方XXX条例为执行法律、行行政法规的规规定,需要根根据本区实际际情况作出规规定属于地方方性事务部门规章部门规章国务务院各部委XX办法、规规定、实施细细则多部门可联合制制定地方规章省级和较大的市市级人民政府府XX地XX办办法、规定、实实施细则4. 法的效力力层级(1)宪宪法至上(2)上位法优优于下位法(3)特别法优优于一般法(4)新法优于于旧法5. 需要由有关关机关裁决适适
5、用的特殊情情况 法律之间间新的一般规规定与旧的特特别规定不一一致的,由全全国人大常委委员裁决(注注意不是国务务院) 行政法规规之间新的一一般规定与旧旧的特别规定定不一致的,由由国务院裁决决 地方性法法规、规章不不一致时 同一机关关制定的新的的一般规定与与旧的特别规规定不一致时时,由制定机机关裁决 地方性法法规与部门规规章之间对同同一事项的规规定不一致,由由国务院提出出意见。国务务院认为应当当适用地方性性法规的,应应当适用地方方性法规;国国务院认为应应当适用部门门规章的,应应当提请全国国人民代表大大会常务委员员会裁决 部门规章章之间、部门门规章与地方方政府规章之之间对同一事事项的规定不不一致时,
6、由由国务院裁决决6. 备案和审审查 行政法规规、地方性法法规、自治条条例和单行条条例、规章,在在公布后300日内报有关关机关备案 如发现行政政法规、地方方性法规、自自治条例和单单行条例同宪宪法或法律抵抵触时的审查查规定 国务院、军军委、高法、高高检销的议案,由委委员长会议决决定是否提请请常委会会议议审议决定7. 建设法定定义:调整国国家行政管理理机关、法人人、法人以外外的其他组织织、公民在建建设活动中产产生的社会关关系的法律规规范的总称。主主要包括建设设法律和建设设行政法规两两大类 建设民事事商事法律关关系的特点 有关民商商事的权利和和义务关系 是平等主主体之间的关关系 主要是财财产关系,人人
7、身关系较少少 主要体现现补偿性和财财产性,主要要不是惩罚性性和非财产性性1Z3010220 建设工工程法人制度度1. 法人的概概念与条件 概念 具有民事事权利能力和和民事行为能能力,依法独独立享有民事事权利和承担担民事义务的的组织 法人4条件件 依法成立 有必要的财财产或经费 有名称、组组织机构和场场所 独立承担民民事责任2. 法人的分分类其它组织织 分类 企业法人人:以盈利为为目的 非企业法法人:不以盈盈利为目的,分分为行政法人人、事业法人人和社团法人人三类 法人资格格的取得(两两种情况) 成立之日日取得:行政政法人,不需需要办理登记记的事业法人人和社团法人人 核准登记记后取得:企企业法人和
8、需需要办理法人人登记的事业业法人和社团团法人3. 法人在建建设工程中的的地位和作用用 法人的地地位 法人在建设设工程中的地地位表现在其其具有民事权权利能力和民民事行为能力力 法人的作作用 法人是建建设工程中的的基本主体 项目经理与与施工单位之之间是委托代代理关系 项目部不不具有法人资资格,所以无无法独立承担担民事责任 项目经理理部行为的法法律后果由企企业法人承担担1Z3010330 建设工工程代理制度度1. 代理的概概念 指代理人人在被授予的的代理权限范范围内,以被被代理人的名名义与第三人人实施法律行行为,行为后后果由被代理理人承受的法法律制度 三方当事事人 被代理人人 代理人 代理关系所所涉
9、及的第三三人2. 代代理的法律特特征 代理人必必须在代理权权限范围内实实施代理行为为 在代理的的权限范围内内,代理人有有独立进行意意思表示的权权利 代理人应应该以被代理理人的名义实实施代理行为为(如招标代代理发公告) 代理行为必须是具有法律意义的行为 代理行业的的法律后果归归属于被代理理人3. 代代理的种类(三三种) 委托代理理根据被代代理人的授权权而产生代理理 法定代理理根据法律律的直接规定定而产生 指定代理理根据人民民法院或有关关单位指定而而产生4. 建设工程程代理行为的的设立 不得委托托代理的活动动 依照法律律规定或双方方当事人约定定 有营业场场所和资金(有有钱) 有专业技技术力量(有有
10、技术) 有可作为为评标委员会会成员的技术术、经济方面面的专家(有有评标专家) 招标资质认定级别 国务院或省级(这是非常高的要求) 委托代理的责任 书面的授权权委托书应当当载明代理人人名称、代理理事项、权限限和期限,并并由委托人签签名或者盖章章 委托书授授权不明的,被被代理人应当当向第三人承承担民事责任任,代理人负负连带责任5. 代理行为为的终止 一般民事事委托代理行行为的终止条条件(1)代理期满满或完成 (22)取消代理理关系 (33)代理人死死亡(被代理理人死亡不终终止代理关系系)(4)代代理人丧失民民事行为能力力 (5)一一方或两方的的机构终止 建设工程代代理行为终止止(1、2、55三种)
11、 代理期间间届满或代理理事项完成 被代理人人取消委托或或者代理人辞辞去委托(均均不必征得对对方同意,通通知对方即可可,但要承担担赔偿责任) 作为被代理人或者代理人的法人终止 法定代理或指定代理终止 被代理人取得或恢复民事行为能力 被代理人或代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 指定代理的人民法院或指定单位取消指定 被代理人与代理人之间的监护关系消灭6. 代理的法法律责任 转托他人代代理应当事先先取得被代理理人的同意 转托他人人代理应事先先征得被代理理人的同意,或或在事后及时时告知被代理理人 如被代理理人不同意,由由代理人对自自己的转托行行为负民事责责任 但紧急情情况下为了保保护被代理人人的利益的
12、特特殊情况除外外7. 无权权代理 概念 行为人不不具有代理权权,但以他人人的名义与第第三人进行法法律行为 表现形式式:自始未经授授权 超越代理权权 代理权已终终止 后果 被代理人人予以追认,则则转化为有权权代理 被代理人人不予追认,则则为无权代理理,责任由无无权代理人承承担 本人知道他他人以本人名名义实施民事事行为而不作作否认表示的的,视为同意意代理8. 表见代理实质是无权权代理 概念 虽无代理理权,但表面面上足以使人人相信有代理理权的行为 表见代理理三要件 须存在足足以使相对人人相信行为人人具有代理权权的事实或理理由(表见) 行为人本人存在过失 相对人为善意相对人知道行为人没有代理权却与之实
13、施法律行为,代理行为无效(相对人恶意) 表见代理后后果:代理人连带带责任 代理人不不履行职责的的由代理人人承担责任 代理人和和第三人串通通,损害被代代理人利益的的,由代理人人和第三人负负连带责任 第三人知知道行为人没没有代理权还还与行为人实实施民事行为为给他人造成成损害的,由由第三人和行行为人负连带带责任 代理违法法双方知道的的,由被代理理人与代理人人负连带责任任1Z3010440 建设工工程物权制度度1. 物权的概概念与特征物物权包括所有有权、用益物物权和担保物物权三大类 物权的主主体:法人、法法人以外的其其他组织、自自然人三大类类 物权的客客体:不动产产和动产两大大类、收益权。包包括土地承
14、包包经营权、建建设用地使用用权、宅基地地使用权、地地役权。 担保物权权(抵押权+质权+留置置权)3. 土地所有权权 国家或农农民集体依法法对归其所有有的土地所享享有的具有支支配性和绝对对性的权利 国家所有有土地所有权权由国务院代代表国家行使使 农民集体体土地由本集集体经济组织织成员承包经经营,耕地承承包经营期330年 在土地承承包经营期限限内,对承包包土地进行调调整的,必须须经村民会议议三分之二以以上成员或者者三分之二以以上村民代表表同意,并报报乡(镇)人人民政府或县县级农业部门门批准 国家实行行土地用途管管制,土地用用途分为农用用地、建设用用地和未利用用地三大类,严严格限制用途途转用 城市市
15、区区土地属国家家所有,农村村和城市郊区区土地,宅基基地、自留地地、自留山属属农民集体所所有4. 建建设用地使用用权 建设用地地使用权只存存在于国家土土地上 取得建设设用地使用权权,享有占有有、使用、收收益的权利 建设用地地使用权的设设立 建设用地地使用权可地地上、地表、地地下分别设立立则不得对抗善意意第三人8. 物权的保保护(六种) 物权纠纷纷解决途径:和解、调解解、仲裁、诉诉讼 物权保护护方式(5类类民事责任方方式) 请求确认认权利 请求返还还原物 请求排除除妨害或消除除危险 请求修理理、重作、更更换或恢复原原状 请求损害害赔偿 除民事责责任外,如违违反行政规定定,应承担行行政责任 构成犯罪
16、罪的,追究刑刑事责任1Z3010550 建设工工程债权制度度1.概念债具有相对性,即即债权人、债债务人只能向向特定的人主主张权利、履履行义务 债权与物权权的区别债权是相对对权,而物权权是绝对权及其摘要、权利利要求书 专利申请请日 国务院专专利行政主管管部门收到专专利申请文件件之日为申请请日 如申请文文件是邮寄的的,以寄出的的邮戳日为申申请日 专利审批制制度 初步审查查和公布申请请自申请日日起满18个个月,即行公公布 实质审查查申请日33年内进行实实质审查 专利权的的授予均自自公告之日起起生效 (注意:生效之日从从公告之日起起,但期限是是从申请之日日起算)商标法4.1 商标法的相相关概念 商标专
17、用权权的内容(两两项权能) 商标专用用权的内容只只包括财产权权,商标设计计者的人身受受著作权法保保护使用权注注册人充分支支配和完全使使用的权利禁止权禁禁止他人未经经许可使用 商标专用用权的保护对对象 经国国家商标管理理机关核准注注册的商标,非非注册商标不不受保护4.2 商标权权的申请、审审查和批准 商标注册册的审查和批批准 初步步审定和公告告初步审定定包括形式审审查和实质审审查两步,通通过后予以公公布异议程序对初步审定定的商标,自自公告之日起起3个月内,可可提出异议商标局可根根据情况作出出裁定当事人不服服的,可在收收到通知155天内申请复复议异议成立后后,商标不予予核准注册 核准注册册对初审公
18、公告的商标,无无异议或异议议不成立的,予予以核准注册册4.3 注注册商标的续续展、转让和和使用许可 注册商标标的续期 注册商标有有效期为100年,自核准准注册之日起起算(注意与与专利权不同同,专利权自自申请之日起起算) 可可无数次地提提出续展申请请,每次续展展注册的有效效期为10年年 应在到到期前6个月月内申请,还还有6个月的的宽展期,宽宽展期满仍未未申请的,注注销其注册商商标 注册册商标的转让让 转让注注册商标的,转转让人和受让让人应共同向向商标局提出出申请 商商标专用权,也也可以将商标标单独转让 注册商标标的使用许可可 指商标标注册人通过过签订商标使使用权许可合合同,许可他他人使用其注注册
19、商标的行行为 经许许可使用他人人注册商标的的,必须在商商品上标明被被许可人的名名称和商品产产地5.著作作权(版权)5.1 著作权的相关概念 建设工程活动中的著作权作品(三类)文字作品 建筑作品 图形作品5.2三类作品的著作权 单位作品 由法人或其它组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其它组织承担责任的作品 单位作品法人或者其它组织视为作者,著作权完全归单位所有 如招标文件、投标文件 职务作品 公民为完成法人或者组织工作任务所创作的作品是职务作品职务作品的著作权由作者享有,但法人或组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方
20、式使用该作品下列情形的职务作品作者享有署名权,著作权的其他权利由单位享有,单位可以给予作者奖励主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者组织承担责任的设计图纸、地图、计算机软件等法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人享有的职务作品 委托作品 委托作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定 合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人 如勘察设计文件5.3 著作权的保护期 作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制 公民的作品,其发表权、使用权6.计算机软件的法律保护6.1 计算机软件的概念 软件著作权的归属 一般情况下,软件著作权属于软件开发者,另有规定
21、的除外 如无相反证明,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者 两个以上的自然人、法人、其他组织合作开发的软件,其著作权归属由合作开发者签订书面合同约定 接受他人委托开发的软件,其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定;无书面合同或者合同未作明确约定的,其著作权由受托人享有 由国家机关下达任务开发的软件,著作权的归属与行使由项目任务书或者合同规定;项目任务书或者合同中未作明确规定的,软件著作权由接受任务的法人或者组织享有6.3 软件著作权的限制 软件合法复制品所有人享有的权利 安装软件 为防止复制品损坏而制作备份,这些备份不得通过任何方式提供给他人使用,并在所有人丧失该合法复制品的
22、所有权时,负责将备份复制品销毁 对功能、性能进行必要的修改,但不得向第三方提供修改后的软件 特殊规定 为了学习和研究软件内含的设计思想和原理,通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的, 两种侵权(违约+侵权) 三种保护途径(民法保护+行政法保护+刑法保护) 纠纷处理程序(先当事人协商解决,不成的权利人向法院起诉,也可请求知识产权部门处理 申请采取责令停止有关行为(来不及起诉的) 专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或即将实施侵权行为,如不及时制止会使其合法权益受的损害的,可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为的措施 申请人必须提供担保 法院48小时内作出裁定,可延长48小时
23、 裁定应立即执行,当事人不服的可以申请复议一次,但复议期间不停止裁定的执行9.建设工程著作权的保护(主要是民法保护)10.建设工程知识产权侵权的法律责任(三类责任)10.1 民事责任 承担民事责任的方式(可单独适用,也可合并适用)停止侵害 排除妨碍 消除危险 返还财产 恢复原状 赔偿损失赔礼道歉 消除影响、恢复名誉 确定赔偿数数额的方法 按权利人人因被侵权所所受到的实际际损失确定 实际损失失难以确定的的,按侵权人人因侵权所获获得的利益确确定 以上上两者都难以以确定的,参参照该知识产产权许可使用用费的倍数合合理确定 以上三者均均难以确定的的,由法院确确定一定的数数额侵犯专专利权,1万万100万万
24、的赔偿侵侵犯工程著作作权和商标权权,50万元元以下赔偿赔偿数额还还应包括权利利人为制止侵侵权行为所支支付的合理开开支10.22 行政责任任 侵犯工程程专利权的行行政责任违法行为处罚假冒专利责令改正并予公公告没收违法法所得并处违违法所得4倍倍以下的罚款款没有违法所所得的,处220万元以下下的罚款 侵犯工程商商标权的行政政责任违法行为处罚自行改变注册商商标、自行转让注注册商标的自自行改变注册册商标的注册册人名称地址址等事项连续续3年停止使使用的责令限期改正或或者撤销其注注册商标冒充注册商标的的使用不得作作为商标使用用标志的使用用未注册商标标,粗制滥造造,欺骗消费费者的予以制止限期改改正予以通报报或
25、处罚款 侵犯工程著著作权的行政政责任(同时时损害公共利利益的),可可以由著作权权行政管理部部门责令停止止侵权行为,没收违法所所得,没收、销毁毁侵权复制品品,并可处以罚罚款;情节严重的的,没收制作作工具设备等等10.3 刑事事责任 侵侵犯商标权犯罪处罚假冒注册商标罪罪处3年以下有期期徒刑或拘役役并处或者单单处罚金情节节特别严重的的,处3年以以上7年以下下有期徒刑,并并处罚金销售假冒注册商商标的商品罪罪金额较大时,处处3年以下有有期徒刑或者者拘役,并处处或单处罚金金金额巨大时时,处3年以以上7年以下下有期徒刑,并并处罚金非法制造、销售售非法制造的的注册商标标标识罪情节严重的,处处3年以下有有期徒刑
26、、拘拘役或者管制制,并处或者者单处罚金情情节特别严重重的,处3年年以上7年以以下有期徒刑刑,并处罚金金 侵犯著作权权犯罪处罚侵犯著作权罪数额较大,处33年以下有期期徒刑或者拘拘役,并处或或者单处罚金金数额巨大的的,处3年以以上7年以下下有期徒刑,并并处罚金销售侵权复制品品罪违法所得巨大的的,处3年以以下有期徒刑刑或者拘役,并并处或者单处处罚金1Z3010770建设工工程担保制度度担保与担保合同同 要点 四主体:债债权人、债务务人、担保权权人、担保人人 两合同同:主合同(债债权债务合同同)、从合同同(担保合同同) 担保的方方式(5种)保保证 抵押 质押 留置 定金2.保保证2.1 内含 概概念
27、保证证人和债权人人约定,当债债务人不履行行债务时,保保证人按照约约定履行债务务或者承担责责任。 三三方主体,保保证人(银行行、担保公司司或其它单位位)、被保证证人(债务人人)和债权人人 债务人人不能做保证证人,保证人人必须由第三三方承担 银行出具的的称保函,其其他保证人出出具的称保证证书 保证证合同(是保保证人与债权权人书面订立立的合同)被保证的主主债权种类、数数额 债务人人履行债务的的期限 保证的的方式保证证担保的范围围 保证的的期间 其它2.22 保证方式式(两种) 一般保证证 连带保保证 保证证人与债务人人承担连带责责任,债权人人可以直接要要求保证人偿偿还 无约约定或约定不不明确时采用用
28、2.3 保证证人资格 不能作为保保证人的机构构 企业法法人的分支机机构与职能部部门。分支机机构有法人书书面授权的除除外 国家家机关,使用用外国政府或或国际组织贷贷款的除外 学校等以以公益为目的的的事业单位位、社会团体体2.4 保保证责任 保证的范围围包括主债权权、利息、违违约金、损害害赔偿金和实实现债权的费费用(五类) 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,应对全部债务承担责任 债权转让的,保证人在原保证范围内继续承担保证责任 债务转让的,必须取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任 债权人与债务人协议变更主合同的,必须取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任2.5
29、保证期限 未约定保证期间的,为主债务履行期届满之日起6个月2.6 建设工程施工中常见的保证种类 施工投标保保证金 施工合同履履约保证金招标文件件要求中标人人提交履约保保证金的,中中标人应当提提供 工程款支付付担保3.抵押权3.1 抵押的的概念 债务人或或者第三人称称为抵押人,债债权人称为抵抵押权人。3.2 抵押物物 不得抵押押的财产 土地所有权权 耕地、宅宅基地、自留留地、自留山山等集体所有有的土地使用用权 学校校、幼儿园、医医院等以公益益为目的的事事业单位、社社会团体的教教育设施、医医疗卫生设施施和其他社会会公益设施 所有权、使使用权不明或或者有争议的的财产 依依法被查封、扣扣押、监管的的财
30、产3.3 抵押权权的生效(两两大类) 必须登记类类:(抵押合合同自登记之之日起生效) 土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等 自愿登记类:(抵押合同自签订之日起生效) 除上述的其它财产3.4 抵押的效力 抵押担保范围 主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用(五类) 转让抵押物 通知抵押权人,并告知受让人转让物已经抵押,否则转让行为无效 抵押权不得与债权分离而单独转让 转让抵押物的价款 向抵押权人提前清偿债务 超过债权部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿3.6 同一财产设定多个抵押权时,处理价款清偿规则 登记生效类全部登记的,以登记的先后顺序清偿,顺序相同,按债权比例清
31、偿 抵押合同签订生效类均未登记,按合同生效的先后顺序清偿;顺序相同的,按债权比例清偿; 已登记的先先于未登记的的受偿4.质质权 以转移占占有为特征 种类 动产质押 权利质押押包括:票据类类;股票类;可转让的商商标专用权、专专利权、著作作权中的财产产权 【重重点难点】抵抵押与质押的的区别 抵抵押用于不动动产和特殊大大型动产,而而质押用于一一般动产和权权利(人质的的质的含义) 抵押不转移占有,而质押转移占有5.留置 规定 不能通过合同约定产生留置权 能够留置的仅限于动产,且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权6.定金 收受定金一方不履约,应当双倍返还定金 定金应以书面形式约
32、定,定金合同从实际交付定金之日起生效 定金数量由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%1Z301080建设工程保险制度1.保险概述 保险存在在的前提危危险(四不确确定) 损损失发生的不不确定性 发发生与否的不不确定性 发生时间的的不确定性 发生后果的的不确定性 合险合同同的四类主体体 投保人人交保费的的人 保险险人保险公公司 被保保险人受保保险合同保障障的人 受受益人享有有保险请求权权的人 保保险合同类型型财产保险险合同 人身保险险合同2.保保险索赔 必须提供有有效证明;应及时提出出索赔;计算损失大大小3.建设设工程一切险险 建筑工工程一切险 对象:建建设工程项目目,还包含道道路、桥梁、水
33、水坝、港口等等 原因:自然灾害或或意外事故 时间:在在建造过程中中(竣工验收收后不在此保保险范围内) 第三者责任险 原因:施工工地上意外事故 对象:第三者(一定不是参建主体的员工)的人身伤亡和财产损失 被保险人 业主或工程所有人(我国为业主,即发包人来投保) 承包商或分包商 技术顾问3.2 保险责任范围 建设工程一切险 自然事件(灾害) 意外事故 第三者责任险 保险期限内,因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失(注意第三人一定不是参建单位的员工) 被保险人因上述原因支付的诉讼费用和其它费用3.3 建筑工程一切险的除外责任(10条) 设计错误引起的
34、损失 自然磨损 因原材料缺陷或工艺不善引起的损失 非外力引起的机械或电气装置本身损失 维修保养或正常检修费用 文字资料及包装物料 盘亏 领有公共运输执照或已保险的运输设备损失 工地内及周围已有的财产 期限终止前已竣工验收或实际占用的部分3.4 赔偿金额及保险期限 赔偿金额 每次赔付不得超过每次赔偿限额 累计赔偿不得超过累计赔偿限额 保险期限 期限起始点:保险工程动工,或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时 结束截止点:工程所有人对部分或全部工程签发完工程验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用或使用或接收工程之时,以先发生者为准 最长期限:不得超出保险单中列明的保险生效日或终止日4.安装工程一
35、切险 除外责任(与建设工程一切险不同的地方) 因设计错误,铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及处理费用 由于超负荷、超电压、短路、大气放电、漏电及其他电气原因造成电气设备的本身损失 施工机具、设设备、装置失失灵造成本身身的损失 保险期限内内的试车考核核期 试车车考核期一般般不超过3个个月 安装装工程一切险险对旧机器设设备不负考核核期保险责任任6.保险经经纪人和保险险代理人 保险代理人人:接受保险险公司的委托托,和保险公公司是代理关关系 保险险经纪人:接接受客户的委委托,和保险险客户是代理理关系1Z33010900建设工程程法律责任制制度1.法律责任任的基本种类类和特征 基本种
36、类(五五种)违宪宪法律责任 刑事法法律责任 民事法律律责任 行政法法律责任 国家赔偿偿责任 法法律责任的特特征(四大特特征) 因因违反法律上上的义务(包包括违约)而而形成(法律律义务是前提提) 是承承担不利的后后果(不利后后果) 法法律责任的认认定和追究,由由国家专门机机关依照法定定程序进行(法法定机构与程程序) 法法律责任的实实现由国家强强制力作保障障(强制保障障)2.民事事责任 功功能 是一一种民事救济济手段,使受受害人被侵犯犯的权益得以以恢复 即即本质上是为为了补偿受损损害人,而非非体现对施害害方的惩罚 性质 主要是财产产责任,如违违约金,赔偿偿损失 但有非非财产责任,如如恢复名誉、赔赔
37、礼道歉 种类 违约责责任 侵权权责任 建建设工程民事事责任的承担担方式 返返还财产合合同无效或被被撤销,已完完成的工程“折折价返还”,可可按约定或市市价据实结 修理承承包人对验收收不合格的工工程,负责返返修 赔偿偿损失 支支付违约金33.行政责任任 概念 违反有关行行政管理的法法律法规规定定,但尚未构构成犯罪的行行为,依法承承担的法律后后果 种类类 行政处处罚(行政机机关对行政管管理相对人)如建委对施施工单位的处处罚 行政政处分(行政政机关对内部部工作人员)如建委对内内部工作人员员的处分4.刑事责任44.1 概念念与种类 种类(5+4) 主主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑 附加加刑
38、包括罚金、剥夺政治权权利、没收财产、驱逐出境4.2 建设工工程领域的刑刑事责任(三三大罪) 工程重大安安全事故罪 建设相关关主体降低工工程质量标准准,造成重大大安全事故 对直接责责任人处5年年以下有期徒徒刑或拘役,并并处罚金 后果特别严严重的,处55年以上100年以下有期期徒刑,并处处罚金 重大责任事事故罪 重重大责任事故故罪的典型案案例(后果是是造成重大伤伤亡事故或其其它严重后果果)情形处罚在生产作业中违违反安全管理理规定3年以下有期徒徒刑或拘役情情节特别恶劣劣的,处3年年以上7年以以下有期徒刑刑强令他人违章冒冒险作业5年以下有期徒徒刑或拘役情情节特别恶劣劣的,处5年年以上有期徒徒刑安全生产
39、设施或或生产条件不不符合国家规规定的对直接责任人员员,处3年以以下有期徒刑刑或拘役情节节特别严重的的,处3年以以上7年以下下有期徒刑 判定重大伤伤亡事故或其其他严重后果果的标准(人人+钱)造造成死亡1人人以上,或者者重伤3人以以上的造成成直接经济损损失100万万元以上的造成其它严严重后果的 串通投标标罪 3年年以下有期徒徒刑或拘役,并并处或单处罚罚金5.【归归纳总结】三三种责任的承承担方式对比比民事责任行政责任刑事责任停止侵害排排除妨碍消消除危险返返还财产恢恢复原状修修理、重作、更更换赔偿损损失支付违违约金消除除影响、恢复复名誉赔礼礼道歉行政处罚 警告 罚罚款 没收收违法所得、没没收非法财物物
40、 责令停停产停业 暂扣或吊销销许可证和执执照 行政政拘留行政政处分 警警告 记过过 记大过过 降级 撤职 开开除主刑 管制制 拘役 有期徒刑 无期徒刑刑 死刑附附加刑 罚罚金 剥夺夺政治权利 没收财产产 驱除出出境1Z3020110建设工工程施工许可可制度施工许可制度的的概念 时时间在建筑筑工程开工前前 对象建设工程,但但限额以下的的小型工程不不需要领取 申领单位位建设单位位 核发发单位工程程所在地县级级以上人民政政府建设行政政主管理部门门 审核核内容工程程是否符合法法定的开工条条件 2.我我国对建设工工程开工条件件的审批形式式(两种) 施工许可可证:由建委委审批,作为为开发计划 开工报告告;
41、由发改委委审批,作为为基建计划33.施工许可可证的适用范范围 不需要办办理施工许可可证的工程 限额以下下的小型工程程-太小了没没有必要(330万+300平方方米) 抢险救灾灾工程-时间间来不急 不重复办理理施工许可证证的工程 批准开工报报告的工程,不不再领取施工工许可证4.实行开工报报告制度的建建设工程(发发改委批准) 开工报告审查的主要内容 资金到位情况 投资项目市场预测 设计图纸是否满足施工要求 现场条件是否具备“三通一平”等要求5.施工许可证的申请主体 如项目是政府投资,则建设为项目的管理单位或使用单位 建设行政主管部门自收到申请之日起15日内,对符合条件的颁发施工许可证6.施工许可证的
42、法定批准条件(8个) 已办理建筑工程用地批准手续-有地 在规划区内的工程,已取得规划许可证(3证)-有规划 建设用地规划许可证:确定用地范围和用地申请的法律凭证 建设工程规划许可证:确认有关建设工程符合城市规划要求的法律凭证 乡村建设规划许可证 施工场地具备基本施工条件,需要拆迁的,拆迁进度符合施工要求-地可以施工 已确定了施工企业-有施工的人 已签署施工合同,且合同不能为无效合同 有满足施工需要的图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定进行了审查 有保证工程质量和安全的具体措施-有安全保证 办理了工程质量及安全监督手续 施工组织设计中有相应的安全技术措施及相关规定 建设资金已落实(注意是落实不
43、是到位)-有钱 工期不足一年的,到位资金原则上不少于工程合同价的50% 工期超过一年的,到位资金原则上不少于工程合同价的30% 其他条件(目前两个) 监理(必须实行监理的项目) 国家重点建设工程 大中型公用事业工程 成片开发建设的住宅小区工程 利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程 消防设计审核7.施工许可证申请延期的规定 延期及废止 领取后3个月内开工,因故不能开工的可申请延期 延期次数最多为2次,每次也为3个月 重新核验 工程因故中止施工,建设单位自中止之日起1 个月内向发证机关报告 中止施工满1 年的工程恢复,要核验施工许可证 核验不符合条件的,应收回施工许可证 重新办理开工报告
44、仅指实行开工报告制度的项目 因故不能按期开工超过6个月的,需重新办理开工报告批准手续8.办理施工许许可证或开工工报告中违法法行为的法律律责任 法法律责任违法行为法律责任未经许可擅自开开工责令停止施工,限限期改正,处处工程合同款款1%2%的罚款未取得施工许可可证或为规避避办理而将工工程项目分解解后擅自施工工责令改正,对不不符合开工条条件的,责令令停止施工,并并对建设单位位和施工单位位分别处以罚罚款骗取和伪造施工工许可证收回施工许可证证,责令停止止施工,并对对责任单位处处以罚款;构构成犯罪的,追追究刑事责任任 罚款额度种类规定法律、法规有幅幅度规定的从其规定法律、法规无幅幅度规定的有违法所得的,处
45、处5000元元以上300000元以下下罚款没有违违法所得的,处处5000元元以上100000元以下下罚款1Z3020220施工企企业从业资格格制度1.概述 哪哪些建设工程程企业实行资资质等级许可可制度(表明明其技术水平平与实力) 施工企业业 勘察察单位 设计计单位 监理理单位 行行政主管理单单位 建设设部-建筑专专业 其它它归口单位-与建设部同同级的归口单单位 办理理流程 工工商局-营业业执照 建建设行政管理理部门-资质质 资质等等级划分的依依据(四个方方面) 注注册资本-财财 专业技技术人员-人人 技术装装备-物 已完成的建建筑工程业绩绩-业绩2.施工企业资资质的法定条条件条件特级企业一级企
46、业二级企业三级企业注册资本注册资本金3亿元5000万元2000万元600万元企业净资产3.6亿元6000万元2500万元700万元专业技术人员企业经理工程管管理工作经历历10年以上10年以上或高高级职称8年以上或具中中级以上职称称5年以上技术负责人工程程技术管理经经历15年以上且具具有高级职称称及一级建造造师资格,主主持完成过两两项及以上施施工总承包一一级资质要求求的技术工作作,或甲级设设计资质要求求的代表工程程,或合同额额2亿元以上上的总承包项项目(总工程师)110年以上管管理经历并具具有高级职称称8年以上并具有有高级职称5年以上并有中中级以上职称称财务负责人具有高级会计师师职称及注册册会计
47、师资格格总会计师具有高高级会计职称称总经济师具具有高级职称称具有中级以上会会计职称具有初级以上会会计职称企业技术管理人人员企业有职称的人人员不少于3300人,其其中工程人员员不少于2000人,且工工程人员中,具具有高级职称称的人员不少少于10人,具具有中级职称称的人员不少少于60人企业有职称的人人员不少于1150人,其其中工程人员员不少于1000人,且工工程技术人员员中具有高级级职称的不少少于2人,具具有中级职称称的不少于220人企业有职称的人人员不少于550人,其中中工程技术人人员不少于330人,且工工程技术人员员中,具有中中级以上职称称的人员不少少于10人建造师(项目经经理资质)一级建造师
48、500人以上一级资质项目经经理不少于112人二级资质以上项项目经理不少少于12人三级资质以上项项目经理不少少于10人其它具有本类别相关关的行业工程程设计甲级资资质标准要求求的专业技术术人员技术装备1) 企业具有有省部级及以以上的企业技技术中心2) 企业近3年年科技活动经经费支出平均均达到营业额额的0.5%以上3) 企业具有国国家级工法33项以上,专专利3项以上上,累计有效效专利8项,其其中至少有11项发明专利利4) 企业业近10年获获得过国家级级科技进步奖奖项或主编过过国家或行业业标准5) 企业已实现现信息自动化化有与承包工程相相适应的施工工机械和质量量检测设备有与承包工程相相适应的施工工机械
49、和质量量检测设备有与承包工程相相适应的施工工机械和质量量检测设备完成工程业绩要求近5年承担过下下列5项项目目中的3项近5年承担过66项中的4项项近5年承担过66项中的4近5年承担过下下列5项中的的3项高度100米100米50米25米层数28层25层12层6层单体建筑面积5万平方米3万平方米1万平方5000平方米米跨度钢混30米钢结结构36米30米21米15米住宅小区或建筑筑群体10万平方米5万平方米单项建安合同额额以上2亿元1亿元3000万元500万元3.施工企业的的资质序列、类类别和等级资质序列业务范围资质类别资质等级施工总承包资质质可承接施工总承承包工程,可可委托专业分分包或劳务分分包12
50、个划分为特级、一一级、二级或或特级、一级级、二级、三三级专业承包资质可承接施工总承承包企业分包包的专业工程程,和建设单单位发包的专专业工程,可可劳务分包60分为13个资资质等级或不不分等级劳务分包资质劳务作业13分为2个资质等等级或不分等等级4施工企业的资资质许可4.1施工企业业资质管理体体制(实行分分级实施与有有关部门相配配合的管理模模式) 国家级(全全国) 建筑业企业业:国务院建建设主管部门门 相关资质企企业:国务院院其他部门配配合住建部 省级 建筑业企业业:省建设主主管部门 相关资质企企业:省级有有关部门配合合建设厅 违法行为的的查处 由违法行为为发生地的县县级以上地方方人民政府建建设主
51、管部门门或其他有关关部门依法查查处 并将违法事事实、处理结结果或处理建建议及时告知知资质许可机机关4.2施工企业业资质的许可可权限行政级别许可内容程序住建部负责的资资质许可施工总承包序列列特级资质、一一级资质国务院国有资产产管理部门直直接监管的企企业及其下属属一层级企业业的施工总承承包二、三级级资质水利、交通、信信息产业方面面的专业承包包序列一级资资质铁路、民航专业业承包序列一一、二级资质质公路交通、城市市轨道交通专专业承包不分分等级资质省级建设主管部部门自受理申申请之日起220日内初审审完毕,并将将初审意见和和申请材料报报住建部(国国资管理直接接报住建部)住建部应在收到到申请材料之之日起60
52、日日内完成审查查,公示审查查意见,公示示时间为100日涉及其他行业的的,由住建部部送国务院其其他部门审核核,20日内内审核完毕,并并将审核意见见送住建部企业工商注册所所在的省级建建设主管部门门负责的资质质许可(去掉掉第一档的内内容)施工总承包序列列二级资质专业承包序列一一级资质专业承包序列二二级资质专业承包序列不不分等级资质质省级建设主管部部门应当自作作出决定之日日起30日内内,将准予资资质许可的决决定报住建部部备案企业工商注册所所在的市级建建设主管部门门负责的资质质许可施工总承包序列列三级资质(国国资除外)(2)专业承包包序列三级资资质(3)劳务分包包序列资质(4)燃气燃烧烧器具安装、维维修
53、企业资质质市级建设主管部部门应当自作作出决定之日日起30日内内,将准予资资质许可的决决定通过省级级建设主管部部门报住建部部备案4.3企业资质质的申请 规定 建筑业企业业可以申请一一项或多项建建筑业企业资资质 申请多项建建筑业企业资资质的,应当当选择等级最最高的一项资资质为企业主主项资质 企业首次申申请、增项申申请建筑业企企业资质,不不考核企业工工程业绩,其其资质等级按按照最低资质质等级核定。 已取得工程程设计资质的的企业首次申申请同类别或或相近类别的的建筑业企业业资质的,可可以将相应规规模的工程总总承包业绩作作为工程业绩绩予以申报,但但申请资质等等级最高不超超过其现有工工程设计资质质等级。 申
54、请提交的的材料首次申请资质提提交材料资质升级提交材材料申请表法人营业执照副副本企业章程企业负责人和技技术、财务负负责人的证明明注册执业人员的的情况非注册的专业技技术人员的情情况特殊专业技术人人员的情况企业设备、厂房房的证明企业安全生产条条件的材料资质标准要求的的其他有关材材料上述1、2、44、5、6、88、10企业原资质证书书副本复印件件企业年度财务、统统计报表企业安全生产许许可证副本工程业绩证明企业资质证书的的变更5.1变更的手手续及材料 变更手续的的程序 应在工商部部门办理变更更手续后300日内办理资资质变更(先先变营业执照照,后变资质质证书) 由住建部颁颁发的资质证证书变更,应应向省级建
55、设设主管部门提提出申请,在在2日内提交交住建部,住住建部在2日日内办理变更更手续 其他资质证证书变更,由由企业工商注注册所在地的的市级建设主主管部门办理理 办理资质证证书变更应提提交的资料 资质证书变变更申请 企业法人营营业执照复印印件 建筑业企业业资质证书正正副本原件 其他 企业改制重重组方案(企企业改制的) 上级资产管管理部门或股股东大会的批批准决定(企企业改制的) 企业职工代表大会同意改制重组的决议(企业改制的)5.2企业发生生合并、分立立、改制的资资质办理 企业合并合并后存存续或者新设设立的建筑业业企业可以承承继合并前各各方中较高的的资质等级,但但应当符合相相应的资质等等级条件。 企业
56、分立分立后企企业的资质等等级,根据实实际达到的资资质条件 企业改制改制后不不再符合资质质标准的,应应按实际达到到标准重新核核定资质;资资质条件不发发生变化的,按按申请资质程程序办理5.3不予批准准企业资质升升级申请和增增项申请的规规定在申请之日起前前1年内发生生过较大生产产安全事故或或发生过两起起以上一般生生产安全事故故的,资质许许可机关可不不予批准。资质证书的撤回回、撤销和注注销 撤回的情形形 企业取得建建筑业企业资资质后不再符符合相应资质质条件的,逾逾期不改的,可可撤回资质 被撤回后,企企业可按其实实际达到的资资质标准,重重新核定资质质 注销资质的的情形 资质证书有有效期届满,未未依法申请
57、延延续的 建筑业企业业依法终止的的 建筑业企业业资质依法被被撤销、撤回回或吊销的外商投资建筑企企业的规定7.1外商投资资建筑企业的的三重管理 外商投资建建筑企业指在在中国境内投投资设立的外外资建筑业企企业、中外合合资经营企业业和中外合作作经营企业 对外贸易经经济主管部门门颁发外商商投资企业批批准证书7.2外商投资资建筑企业设设立与资质的的审批权限资质序列与等级级设立批准资质批准施工总承包序列列特级、一级级专业承包序列一一级国务院对外贸易易经济行政主主管部门国务院建设行政政主管部门施工总承包序列列二级及以下下专业承包序列二二级及以下劳务分包序列资资质省级对外贸易经经济行政主管管部门省级建设行政主
58、主管部门中外合资、中外外合作企业的的中方投资者者为中央管理理企业的国务院对外贸易易经济行政主主管部门国务院建设行政政主管部门7.3申请设立立外商投资建建筑业企业应应当提交的资资料向对外贸易经济济行政主管部部门提交的资资料向建设行政主管管部门提交的的资料外商投资建筑业业企业设立申申请书可行性研究报告告外商投资建筑业业企业合同和和章程企业名称预先核核准通知书投资方法人登记记注册证明、投投资方银行资资信证明投资方拟派出的的人员任职文文件及证明文文件投资方最近3年年的资产负债债表和损益表表外商投资建筑业业企业资质申申请表外商投资企业批批准证书企业法人营业执执照投资方银行资信信证明投资方拟派出的的人员任
59、职文文件及证明文文件投资方最近3年年的资产负债债表和损益表表 中外合资、中中外合作企业业中中方合营营者的出资总总额不得低于于注册资本的的25。7.4外商投资资建筑业企业业的工程承包包范围 可承包的工工程 全部由外国国投资、外国国赠款、外国国投资及赠款款建设的工程程 由国际金融融机构资助并并通过根据贷贷款条款进行行的国际招标标授予的建设设项目 外资500和外资少少于50,但但因技术困难难而不能由中中国建筑企业业独立实施,经经省级建设行行政主管部门门批准的中外外联合建设项项目 由中国投资资,但因技术术困难不能由由中国建筑企企业独立实施施的建设项目目,经省级建建设行政主管管部门批准,可可由中外建筑筑
60、企业联合承承揽 香港、澳门门、台湾地区区投资者在其其他省投资设设立建筑业企企业,从事建建筑活动的,参参照外商投资资企业管理规规定执行。8 禁止无资质质或越级承揽揽工程的规定定 无资质承揽揽工程典型是包包工头的施工工队分包工程程 无资质承包包主体签订的的合同是无效效合同,但实实际施工人的的利益也会受受到一定程度度的保护 实际施工人人以转包人、违违法分包人为为被告起诉的的,法院应当当受理 实际施工人人以发包人为为被告主张权权利的,法院院可以追加转转包人或者违违法分包人为为本案当事人人。9 禁止以他人人企业或他企企业以本企业业名义承揽工工程的规定 分包工程发发包人没有将将其承包的工工程进行分包包,在
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