有限责任公司的股东应具有哪些应有的特征

1、有限责任公司的股东应具有哪些应有的 特征？来源：作者：屈建军日期：08-10-31（2）（3）（2）（3）（4）（5）（6）向公司投入在章程中承诺投入的资产，实际履行了出资义务；在工商行政机关登记的公司文件中列名为股东；在公司成立后取得公司签发的出资证明书；被载入公司股东名册；在公司中享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利。但是在实践中，完全具备上述特征的有限责任公司股东并不多见，更多的是 只具备部分特征。就各种股东特征的意义而言，公司章程载明的股东签署章程的 行为，说明行为人有作为公司股东的真实意思表示；实际出资是股东对公司最重 要的义务，但股东不出资只会导致相应的民事责任和行政责任，并不

2、必然否定其 股东资格；工商行政部门对公司股东的登记本身并无创设股东股东资格的效力， 其本质上属于证权性登记，只具有对善意第三人宣示股东资格的证权功能；出资 证明书只是一种物权性凭证，是证明已经出资的凭证，但股东并不必然持有它； 股东名册的记载具有权利推定力，是确定谁可以无举证地主张股东的形式上资格 的依据；享有股东权利是取得股东资格的结果，实际享有股东权利的当事人应是 股东，但股东并不是都已实际享有股东权利。上述特征中，工商行政部门对公司 股东的登记、公司章程和股东名册的记载属于形式特征，签署公司章程、实际出 资、取得出资证明书及实际享有股东权利属于实质特征。形式特征的功能主要是 对外的，是为

3、使相对人易于判断和辨识，在与公司以外的第三人的争议中，对于 股东资格的认定比实质特征更有意义，其中工商行政部门的登记公示性性最强， 其效力优先于其他形式特征。实质特征的功能主要是对内的，用于确定股东之间 的权利义务，在解决股东之间的争议时其意义优于形式特征，而其中签署公司章 股反东I赏稽认1!革表示匿苹问优先于其他实质特征。来源：人民法院报 作者：刘敏日期：08-10-31股东资格是投资人取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。有关股东资 格确认纠纷是公司法诉讼中最为常见的一种。这不仅表现在单一的股东资格认定 纠纷案件中，而且在审理股权转让纠纷、股东权益诉讼纠纷、出资不足股东向债 权人承担民事

4、责任纠纷等类型的民商事案件中 股东资格的认定都是要首当其 冲解决的问题。一、股东登记和出资证明书、股票在股东资格认定中的意义公司章程、股东名册和工商登记中对公司股东的登记在认定股东资格时具有 特殊的意义。公司章程在某种程度上是公司的小宪章，公司的主要事项均记载于章程中，包括 股东的姓名（名称）、权利义务和出资等，对内约束公司和股东，对外具有公示 作用。公司设立登记或转让出资时，应当办理章程的核准、备案和变更登记手续。 公司章程一方面表明了出资者向公司出资，欲为公司股东的意思表示；另一方面 也起到一定的对外公示作用。故公司章程上载明的股东内容是确定股东权利义务 的主要根据，具有对抗股东之间其他约

5、定的效力；在对外效力上也是相对人据以 判断公司股东的依据。公司置备的股东名册具有权利推定力，是认定股东资格的证据。因此，一般情况 下股东名册上载明的股东即应推定为公司的股东，除非有充足证据证明载明的内 容错误。公司工商注册登记的功能主要是政府对进入市场交易的市场主体资格进行审查， 以减小市场交易整体风险，其内容因其公示性而对相对人具有确定的效力。由于 公司工商注册登记是公司成立的法定程序，虽然公司成立登记本质上属于证权性 登记，不具有创设股东资格的效力，但从某一方面看客观上又产生了设权性的效 果，即具有对善意第三人宣示股东资格的功能。作为均具有对外公示作用的公司 章程和工商登记在正常情况下应当

6、一致，但在股权变化时，因公司未及时变更有 关登记而造成公司章程和工商登记不一致时，如何确定股东资格？笔者认为，如 果仅仅是受让方向公司主张股东权利，不涉及第三人利益时，应当以实际股权转 让情况确定受让方为公司新的股东，并责令公司立即办理工商变更登记。但是， 如果涉及到善意第三人利益，在认定公司股东时，从二者对外具有公示力的作用 看，很难说究竟谁的效力更高。尤其是对善意第三人来说，其完全可以相信任何 一个有公示力的记载而作出相应的行为。所以原则上应当依据善意第三人主张依 据的公示内容认定股东资格，以保护善意第三人合法权利。公司可以通过及时变 更登记来确定公司真实的股东。出资者是否取得出资证明书和

7、股票不是认定其股东资格的必备要件。出资证 明书和股票性质上是物权凭证，是证明股东持有股份或出资的凭证。出资者出资 后，只要公司一经批准登记成立，出资者就当然地转化为公司股东。公司就有义 务向出资者签发出资证明书或者股票，出资者也享有出资证明书或者股票的请求 权。这种权利来源于其股东身份，出资证明书和股票在其中只起到证据的作用。 即使没有出资证明书或者股票，只要出资者能够证明其已经依据公司章程和设立 协议缴纳了出资，就应当依法认定其股东资格，即不能以出资者不具有出资证明 书或者股票而当然否认其股东资格。二、瑕疵出资股东资格的认定瑕疵出资是指出资者没有严格按照章程规定的数额、时间等出资，不包括根

8、本未出资。关于瑕疵出资者是否享有股东资格问题，实践中争论较大。有观点认为，因我国采用资本实缴制，原则上只有资本全部到位后，登记机关才 予办理公司成立登记，故瑕疵出资者未按照公司章程全部履行出资义务，公司不 会设立成功，瑕疵出资者也不能取得股东资格。但笔者认为，由于瑕疵出资者已 履行了部分出资义务，且在公司章程上明确签字，有真实意思表示，故瑕疵出资 不影响其股东资格的认定。这主要是基于我国实际情况作出的推断。虽然我国实 行法定资本制，原则上要求注册资金全部到位后公司尚可登记成立，但现实中很 多公司注册资金未全部到位亦获得了公司登记，且在司法实践中也承认注册资金 达到最低注册资本金公司的法人地位。

9、即虽然公司的注册资金并未全部到位，但 如果达到了一定数额，法律上是承认其法人资格的。故在法人成立情况下，对瑕 疵出资者的股东资格应当予以认可，否则将会出现公司股东缺位。但因其出资并 未全部到位，股东权是有瑕疵的，其股东权利只能在出资范围内行使，未出资部 分不得行使。对于瑕疵出资者未严格履行出资义务的行为，根据公司法的规定由 其承担相应的民事责任和行政责任。如果瑕疵出资者事后补足了出资，也只能在 补足出资后行使该部分出资的股东权利。如果因投资者的瑕疵出资导致公司设立 失败或者因公司注册资金低于法定最低注册资本金数额而导致公司成立无效的， 因公司不存在，投资者亦不享有股东资格。对瑕疵股东权是否可以

10、转让，目前主要存在三种观点：一是不可以转让；二是仅 可以转让已出资部分，未出资部分不得转让；三是可以转让，但必须以转让款项 先行补足不足出资，转让股份款项不足以补足出资，转让人又不能继续补足的， 公司或者其他股东可主张撤销股份转让合同。如未主张撤销的，可保留向转让人 追索不足出资的权利。笔者认为，应严格限制瑕疵股东权的转让。虽然转让股权 是股东的权利，但是对于未缴足出资的瑕疵股东，如果允许其转让股权，很容易 给不法者提供利用转让股权方式损害债权人的便利。而通过转让股权款项先行补 足不足出资的做法避免债权人损失，似乎又缺乏必要的保障落实措施，操作起来 非常困难，所以倒不如明确规定瑕疵出资者只有在

11、补足出资后才可转让股权。对 于根本未出资的，尽管该投资者在公司章程上签字，但因其未实际履行出资义务， 不具有股东资格。公司可以以投资者未按设立协议出资为由单方解除合同，并通 过变更股权结构，让他人认购未出资人所承诺认购的股份、变更公司章程等方式， 变更他人为公司股东，同时可追究未出资者的违约责任。三、名实不符股东资格的认定名实不符股东主要包括隐名股东和冒名股东。隐名股东是指虽然实际出资认 购公司股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的投资者。隐 名股东主要为规避法律型。我国公司法和其他相关法规对公司投资领域、投资主 体、投资比例等方面作了一定限制，如国家机关不得开办公司，外方投资

12、不得低 于一定比例，有限责任公司股东人数不得低于2人、超过5 0人等。有些投资者 为了规避这些限制，采取隐名股东的方式进行投资。也有少数隐名股东为非规避 法律型，主要是出于不愿公开自身经济状况原因而采取隐名投资方式。隐名股东和显名股东与公司之间的关系，实质上是公司股东的认定问题。笔 者认为，隐名投资多数情况是为了规避公司法等有关法律、法规的禁止性规定， 故在认定股东资格时，一定要严格遵循制裁法律规避行为原则。即法律不应支持 或者纵容违法行为，应当对法律规避行为加以规范和制裁，将非法的民事关系通 过法律强制力恢复到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞，同时也起到法律 示范作用。对于所谓的非规避法

13、律型隐名股东，因公司法已经明确赋予民事主体 投资进行民事活动的权利，既然投资者作出不享有股东权利，而由他人作为其权 利享有者的选择，作为其自身选择的结果，其应当承受由此导致的后果。且属于 隐名股东的财产权利可以通过其与显名股东之间形成的法律关系得到相应保护， 不存在不承认其股东资格就剥夺其民事权利问题。法律没有必要为了所谓的保护 无过错隐名股东民事权利，而区别情况认定隐名股东的股东身份。对于本应由隐 名股东享有的股东权利由显名股东享有，或者本应由隐名股东承担的责任由显名 股东承担，因作出隐名投资系隐名股东和显名股东双方的真实意思表示，因此产 生的后果双方应当有所预见，按照显名情况认定公司股东权

14、利义务的承受者，对 双方应当说是公平的。隐名股东和显名股东之间的法律关系属于私法调整范畴， 应当依据当事人双方的真实意思表示认定二者之间的法律关系，如债权债务关 系、赠与关系，或者行纪、信托关系等。如果双方在出资时约定明确，只要其约 定不违反法律强制性规定，则按照双方的约定确定二者的权利义务关系；没有约 定的，视举证情况确定双方的权利义务。举证不能的，承担举证不能的民事责任。 隐名股东如因举证不能权利得不到有效保护是其自己意志选择的结果，符合私法 法律精神。冒名股东是指以根本不存在的人的名义（如死人或者虚构者）出资登记，或者 盗用真人的名义出资登记的投资者。冒名股东和隐名股东的根本区别在于要么

15、被 冒名者客观上根本不存在，要么缺少被冒名者和冒名者的合意，故对冒名股东的 认定应当区别于隐名股东。首先被冒名者不能认定为公司股东。如果认定不存在 的人为股东，将会因股东的缺位而导致股东权利义务无人承受，不利于维护公司 团体法律关系的稳定；如果认定被盗用名义者为股东，因其既无真实出资，亦无 与冒名者的合意，不仅不符合股东的基本要件，而且将导致不当得利的法律后果。 其次冒名者亦不能认定为公司股东。冒名无非是为了规避法律禁止性规定，如果 认定冒名者为公司股东，有违公序良俗原则，是立法者之禁忌。对冒名登记成立 的公司，如果构成事实上的一人公司，应当认定公司成立无效，一方面解决了股 东资格问题（即因公司成立无效，无股东之说），另一方面涉及到债权人权利实 现的，由公司实际投资者承担偿还责任。这样处理既维护了法律尊严，制裁了违 法分子，又达到了保护善意第三人的目的。如果虽然存在冒名股东，但并未构成 一人公司，其他股东对此不知情的，为了保护无过错股东利益，不宜认定公司成 立无效或强制其解散，而应收缴该部分股权，通过拍卖或者由其他股东认购等方 式，确定新的投资人为公司股东。十股的实际出资者也