浅析我国证券私募发行法律制度的完善

1、浅析我国证券私募发行法律制度的完善摘要：目前我国证券私募发行法律制度的建立刚刚处于起步阶段，在证券私募发行的审核制度、主体资格确定、发行方式等方面还不健全。本文即结合我国目前的状况和国外的有关立法，对我国的证券私募发行法律制度的完善提出建议。关键词：证券；私募发行；法律制度；完善一、我国证券私募发行现状(一)我国现行的证券私募发行法律制度规定2022年10月27日修订，并于2022年1月1日起施行的?证券法?和?公司法?是我国有关证券私募发行的最重要的两部法律，其中增加了有关“非公开发行、“向特定对象募集等规定，为我国证券私募发行制度的建立奠定了法律基矗(二)我国证券私募发行法律制度存在的缺乏

2、1.证券私募发行不能免于注册。为了保护投资者的合法权益、保持经济秩序的稳定，我国证券法规定对证券的私募发行采用核准方式进展监视，这使得我国的证券私募发行丧失了其原有的募集本钱低、资本流通速度快的优势。这种“重防弊甚于兴利的做法虽然更有利于保护投资者的利益，但也“使公司募集资本的本钱有所增加，资金的流通也变得缓不济急，不符合现代企业希望筹资灵敏弹性的需求。2.我国证券私募发行的主体范围太窄。我国证券私募发行的主体仅限于股份，不能满足市场的需要。证券私募发行的主体应当适当扩大，使得中小企业也可以通过私募方式募集资金。3.证券私募发行的对象范围不明确。根据我国证券法第10条，私募发行的对象应为“特定

3、对象，但对“特定对象的含义没有做出明确规定。除此之外，我国证券私募发行制度对发行人的信息披露义务、私募发行证券的转售均未作出规定，在理论中不易进展标准，由此可见，我国的证券私募发行法律制度仍有待完善。二、对我国证券私募发行法律制度完善的设想与建议(一)证券私募发行的审核制度目前，我国的金融市场还不兴隆，法律制度仍不健全，对投资者的保护措施也存在缺乏，因此不能直接照搬国外的豁免审核制度。但也不能直接适用与公开发行一样的核准制度，因为直接适用与公开发行一样的核准制度会使证券私募发行丧失了其所原有的价值，无法到达节省发行费用、促进资本流通的目的。因此，我国证券私募发行审核制度应适应市场的实际情况，不

4、断完善开展。从长远来看，随着证券市场的不断开展与相关法律制度的健全，我国最终会确立证券私募发行的豁免制度。但近期我国暂时不具备施行豁免制度的条件，应比照公开发行的审核制度，尽量简化证券私募发行的核准程序，如减少核准材料，适当缩短核准期限等，从而到达促进资本流通、融资便利的目的。而对于一些规模孝对象范围不广的小额证券私募发行，那么可以实行事后申报备案制度，即“在进展证券私募发行时，发行人无需事先向证券监视管理机构申请核准，只需于私募发行证券的股款或价款收缴完成之日起15日内向证券监视管理机构报备。(二)证券私募发行的主体资格确实定证券私募发行的主体包括发行人和发行对象，以下分述之：1.证券私募发

5、行的发行人资格。证券私募发行的目的就是促进资金流通与融资便利，因此但凡能有效保护投资者利益的证券私募发行行为，世界上多数国家均未对证券私募发行的发行人资格做出过多限制。但由于我国目前金融市场还不兴隆，相应的法律制度尚未完善，立法初期将证券私募发行人局限于资本丰厚信誉良好的金融机构和公司。但对发行人的资格进展限定时，其标准应低于公开发行的标准。根据我国?证券法?和?公司法?的规定，私募发行的主体主要是股份(包括上市公司)，其范围过于狭窄，应当予以适当放宽，可将证券私募发行的发行主体扩大为“股份、政府、金融机构(包括商业银行、证券公司、保险公司、各类基金等)。并且可以授权证券监视管理机构根据不同行

6、业的详细要求制定不同的规那么。2.证券私募的发行对象资格。我国新?证券法?规定，证券私募的发行对象为“特定对象，当并未就特定对象的详细含义作出界定，只是规定特定对象的人数“不得超过200人。因此上述规定中的“人数标准就成了判断证券私募发行的主要根据。而美国的最高法院早在ralstnpurina案中就已经认定“受要约人是否需要注册程序的保护才是关键，受要约人能否去的相关的信息是其考察重点，并以需要标准代替了本来的人数标准。由此可以看出，我国证券法对证券私募发行对象的规定过于概括，单一的“人数标准很难有效的保护投资者的利益，甚至会导致效率与公平之间的失衡。借鉴美国的立法经历，对我国证券私募的发行对

7、象进展规定时可将其划分为三类：一是机构投资者。机构投资者是相对于个人投资者而言的，是指“用自有资金或者从分散的公众手中筹集的资金专门进展证券投资活动的法人机构，包括证券公司、保险公司、商业银行、证券投资基金管理公司、财务公司以及经中国证监会认定的其他机构投资者等。机构投资者具有规模大、资金雄厚的特点，且其拥有进展研究、分析、判断各种信息的专业人才和才能，不需要证券私募发行人主动向其提供信息。当机构投资者认为在进展决策时需要获得相关信息的情况下，可以主动向发行人要求提供相关信息。这是证券私募发行的最主要对象。二是个人投资者。个人投资者是指“与发行人有亲密的关系、打算长期持有证券的非机构投资法人和

8、具有一定才能和资产数量的自然人。与机构投资者相比，个人投资者无论是知识、经历还是获取知识的才能都非常有限，并且财富的多少并不能证明投资者具备了足够的才能。因此对个人投资者进展规定时，不仅应对其净资产或收入程度设立最低额限制，还应该结合以下因素进展判断：个人投资者是否具有相应的证券融资和商业投资的知识和经历；个人投资者的资产是否能抵御其可能经受的风险；个人投资者能否通过合法渠道获得证券私募发行的相关信息并对其进展理性的分析。三是与发行人相关的董事、监事和高级管理人员。此类发行对象是公司的内部人员，是公司的决策者、监视者和执行者，他们理解公司的经营状况和资产状况，可以获得有关公司的信息，不需要证券

9、发行人主动向其提供有关信息。(三)证券私募发行的方式证券私募发行的重要特征之一就是其非公开性，因此，法律应该制止私募发行及转售时才去广告或者公开劝诱的方式，从而防止发行者“借私募发行之名行公募之实。我国?证券法?第10条规定：“非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。但并未对公开方式做出详细规定。在完善证券私募发行法律制度时，应对其加以规定，可以参照美国等的相关法律规定，将公开方式规定为“通过报纸、杂志、相似的媒体或电视、播送、因特网、信函、 所发表的广告、文章、告示、公开的信息以及利用研讨会或会议的形式进展一般性的征求或广告。(四)证券私募发行的信息披露制度准确、真实、完好的信

10、息是证券投资者进展投资的重要前提。但我目前我国的公司法、证券法还没有就信息披露相关问题做出明确规定。证券私募发行人的信息披露义务必然与公开发行的发行人的披露义务一样，法律应对其做出与公开发行有所区别的规定。1.机构投资者而言。机构投资者具有“资产雄厚、获取信息才能强、风险控制才能强等优势，并且其所具有的搜集、分析、判断信息的才能是一般的投资者无法比拟的。强迫证券私募发行人对机构投资者进展信息披露只会加大证券私募发行的本钱、降低资本流通的效率。因此，证券发行人不需要对机构投资者主动披露信息。2.对于个人投资者而言。个人投资者与机构投资者相比获取信息才能较弱，因此有必要强迫规定证券发行人主动向个人

11、投资者披露信息，并要求证券发行人披露信息时必须在法律规定的或约定的时间内，以特定方式对有关内容进展披露。(五)私募发行证券的转售限制证券私募发行的特定就决定了它不能在公开的交易场所自由流通，从而到达防止证券发行人利用证券私募发行逃避证券审核的目的。但假设彻底制止私募发行的证券转售，就会将证券投资的风险固定在投资者身上，这就会降低投资者对私募发行证券的投资热情，阻碍了证券私募发行的开展。因此要适当允许私募发行证券的转售，但要对其进展一定限制。可从以下方面进展限制：1.投资者转售的私募发行的证券与发行人公开发行的证券不属于同种证券。这就是为了防止证券发行人利用证券私募发行豁免制度躲避证券发行审核，

12、以证券私募发行之名行公开发行之实。并且，公开发行和私募发行的同种证券在价格上可能会有差异，这就违犯了公平原那么。2.要对转售对象的资格进展限制。首先，转售对象必须符合法律对证券私募首次投资者的要求，从而到达防止证券私募发行演变成公开发行的目的。其次，应对转售对象做出更严格的限制。转售对象假设是机构投资者或者是发行人的董事、监事或者高级管理人员时，不必对其资格做特殊限制，因其具有相应的获取信息的才能。3.对于持有期间的规定。持有私募发行的证券的目的在于投资而非出售。规定一定的持有期限可以看成是投资者将投资意图表现于外部的一种方式，防止投资者在短期内转售股票，使投资者成为证券发行人的“承销商。就我

13、国目前的证券市场开展状况和有关立法情况来看，对不同的投资者应区别对待。对于机构投资者和个人投资者而言，可规定其在购置私募发行的股票后一年内不得转售。对于董事、监事、高级管理人员等内部人员来说，由于其身份特殊，应适当延长限制转让的期限至两年或更长。(六)证券私募发行的事后报备目前我国的证券法并未对事后报备作出规定，而美国等证券私募发行法律制度较完善的国家均对证券私募发行的事后报备作出了规定，将其作为私募发行的重要因素，我国也应对其做出标准。可对上市公司的小额私募发行的股票，给予注册豁免，并于股款缴纳后15日内向中国证监会报备。而对于非上市公司私募发行的股票，那么无需报备，只要在私募发行完成后按?公司法?第137条的规定向公司登记机关办理登记并进展公告即可。总之，目前我国的证券私募发行法律制度刚刚建立，对私募发行的标准尚未完善。为了适应我国经济开展的程度，鼓励融资，促进经济开展，我国有必要完善证券私募发行的法律制度，改进现有私募制度的缺陷。因此，我国应向证券私募发行制度较先进的国家学习，结合我国目前的状况，取其精华去其糟粕，不断完善我国