论辨护人在刑事诉讼中的任务和地位

1、 东北农业大学毕业说明书论辨护人在刑事诉讼中的任务和地位入学年级：2009春学生姓名：XXX学号：2007xxxxxxx所学专业： 动物科学东北农业大学中国哈尔滨2011年5月 目 录 TOC * MERGEFORMAT 提要 PAGEREF _Toc5634 11 关于辩护人的诉讼地位 PAGEREF _Toc6739 12 关于辩护人的责任 PAGEREF _Toc6179 13 辩护律师的概念 PAGEREF _Toc29726 53.1 辩护律师的特点 PAGEREF _Toc16092 53.1.1 法定性 PAGEREF _Toc26052 53.1.2 限定性 PAGEREF _

2、Toc12820 53.1.3 独立性 PAGEREF _Toc18110 53.1.4 救济性 PAGEREF _Toc9698 64 辩护律师在刑事诉讼中的地位与责任 PAGEREF _Toc21311 64.1 辩护律师人身保障权 PAGEREF _Toc17472 64.2 辩护律师的会见权 PAGEREF _Toc14752 64.3 辩护律师的调查取证权的保障 PAGEREF _Toc9539 74.4 辩护律师的阅卷权利保障 PAGEREF _Toc20548 74.5 辩护律师的辩护权利保障 PAGEREF _Toc20982 75 总结 PAGEREF _Toc8043 86

3、 参考文献 PAGEREF _Toc28508 9提要辩护制度是刑事诉讼制度中的一项重要制度，我国刑事诉讼法规定：“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权外，还可以委托一至二人作为辩护人。”那么，辩护人在刑事诉讼中究竟处于什么地位和可以起到什么作用呢?本文拟就我国刑事诉讼中辩护人的地位与责任问题，略抒己见。1 关于辩护人的诉讼地位辩护人的诉讼地位问题，在法学界素有争议。有的认为辩护人是一个独立的诉讼主体，有的认为辩护人是依附于犯罪嫌疑人、被告人的非独立诉讼主体，也有人认为辩护人是具有独立诉讼地位的诉讼参与人。笔者认为，要弄清这一问题，首先必须搞清什么是诉讼主体，什么是诉讼参与人，然后才能界定辩护人

4、在刑事诉讼中的地位。从刑事诉讼法学的范畴看，诉讼主体是指诉讼职能的主要承担者，亦即行使诉讼职能的机关及个人。主体是相对于客体而言的，主体通过不同方面的职能活动，从而推动客体的解决。显然，主体乃是诉讼中不可或缺的基本结构，在一个完整的刑事诉讼程序中，如果缺少某一个诉讼主体，将导致诉讼不能进行或者违法。而诉讼参与人是指参加刑事诉讼活动并协助职能承担者实现其职能的人，诉讼参与人虽然可以参与诉讼活动，但不是每一诉讼活动的必然参加者，即在某种情况下，某一方面的诉讼参与人才是必要的。诉讼参与人在诉讼中的责任只是协助其他机关或个人完成其诉讼职能，并且诉讼参与人对刑事诉讼的结果不承担法律责任，即诉讼参与人对刑

5、事诉讼所要解决的客体不承担法律上的义务，而只对自己在刑事诉讼中的协助解决该客体的行为负责。可见，刑事诉讼的主体与刑事诉讼参与人的概念是完全不同的。从是否承担刑事诉讼客体的法律责任上，我们就可以判断，辩护人不是刑事诉讼的主体，而是刑事诉讼参与人。2 关于辩护人的责任刑事诉讼法第35条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”有了这一法条，“辩护人的责任”似乎不再是一个值得争议的问题。其实，众所周知，关于辩护人在刑事诉讼中的责任问题，在刑事诉讼法学界向来认识不一。有的认为，辩护人既然是为维护犯

6、罪嫌疑人、被告人的利益而设立的，那么就应该在诉讼活动中尽力地、不择手段地设法为犯罪嫌疑人、被告人开脱、减轻罪责，唯此，才能使犯罪嫌疑人、被告人的利益得到最大限度的保障;也有的认为，辩护人特别是律师同样也是国家法律工作者，因而配合司法机关执行法律、惩罚犯罪应是辩护人的首要任务，只是由于辩护人所处的角度与司法机关不同，而在诉讼活动中行使辩护的职责;还有的认为，辩护人既要维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，又要维护法律的尊严，因此辩护人也不能推卸揭发、检举犯罪的责任，只有这样，才能体现辩护人的公正性。凡此种种，众说纷纭，莫衷一是。上述种种观点要么失之偏颇，要么表述不清，不能准确说明辩护人在刑事诉讼中的

7、责任究竟是什么。笔者认为，责任是相对于一定的主体而言的，不同的主体自然有不同的义务与责任;同时，同一主体在不同的法律关系中其责任与义务也不尽相同。为了保证刑事诉讼总目的顺利实现，法律规定了包括辩护人和司法机关工作人员在内的所有人都应尽的义务和责任，我们称之为普通责任;但对于辩护人这一刑事诉讼法律关系的主体而言，法律除要求其承担普通责任外，还着重赋予了其特殊的义务与责任，我们把这种责任称之为特殊责任。因此，辩护人在刑事诉讼中的责任实际上有两种，一是特殊责任，二是普通责任。所谓特殊责任，是指按照法律规定，只有辩护人这一特殊主体才应当承担的责任。总的来说，辩护人的特殊责任就是维护犯罪嫌疑人、被告人的

8、合法权益，其中包括：1.使犯罪嫌疑人、被告人免受错误的指控和定罪、判刑;2.维护犯罪嫌疑人、被告人的各项诉讼权利或帮助其行使该各项权利;3.为犯罪嫌疑人、被告人的人身、财产及其他各项权利提供法律上的保障;4.为犯罪嫌疑人、被告人提供其他必要的法律帮助。辩护人的这些特殊责任集中体现在刑事诉讼法第35条和律师法第28条中，这些法律规定，特别突出地强调了辩护人的特殊责任，也是辩护职能得以实现的法律保障。所谓普通责任，是指在刑事诉讼中，法律规定的作为普通公民应当承担的责任。这些责任包括：揭发、检举犯罪，协助司法机关调查取证，不得作虚假证词和提供虚假材料，不得阻止司法机关执法，不得故意隐匿、销毁证据等等

9、。对于这些规定，辩护人当然也是应当遵守的，因为辩护人本身首先也是公民。考虑到辩护人的特殊身份，法律对辩护人应当遵守这些规则作了特别的警示，如刑事诉讼法第38条的规定。辩护人的特殊责任与普通责任是相辅相承、不可分割的。设立刑事诉讼制度的目的既是为了惩罚犯罪，也是为了保护无罪的人不受追究，而辩护人制度只是刑事诉讼制度中的一项，辩护人制度的设立当然是为了维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，但这一宗旨必须服从刑事诉讼制度的总目的。因此，辩护人在刑事诉讼中同时负有特殊责任和普通责任。特殊责任决定于辩护人制度的宗旨，普通责任决定于刑事诉讼制度的目的。如果过分强调普通责任而放弃了特殊责任，则辩护人制度就形同虚

10、设;反之，过于强调特殊责任而忽视普通责任，则刑事诉讼的目的就不能实现。在实际工作中，特殊责任与普通责任有时是统一的，如辩护人取得或保存了有利于犯罪嫌疑人、被告人的证据材料，这时辩护人不仅维护了犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，而且促使司法机关认识案件的真实情况，从而实现刑事诉讼制度“保护无罪的人不受追究”的目的。辩护人的特殊责任要求辩护人充当犯罪嫌疑人、被告人的保护者，而其普通责任又要求辩护人对司法机关的司法活动予以协助，因此，特殊责任与普通责任有时又是矛盾的。一个尖锐的问题是：当辩护人发现不利于犯罪嫌疑人、被告人的情况、线索和证据材料而司法机关却没有发现时，辩护人是否应当揭发出来?对此，法学界及

11、司法界均有不同认识。从普通责任的角度看，对这一问题的回答应该是肯定的，但辩护人的特殊责任却不允许辩护人充当犯罪嫌疑人、被告人的指控者。此时，特殊责任与普通责任便不能兼容。诚然，刑事诉讼的目标是为了探求每案件实体的真实，一般来说，辩护人亦应当积极参与这一探求过程，辩护人的普通责任也要求如此。但辩护人的特殊责任决定了辩护人没有探求于犯罪嫌疑人、被告人不利情况的义务，不仅没有义务，而且不允许。从哲理上讲，虽然普通决定特殊，但特殊却优先于普通。因此，当特殊责任与普通责任发生矛盾时，辩护人理所当然应该执行特殊责任，即应该以维护犯罪嫌疑人、被告人的利益为首要责任。辩护人以特殊责任为自己的首要责任的特点，是

12、由辩护人制度的宗旨和辩护人的特殊身份所决定的，因为在辩护人制度中，法律设立了犯罪嫌疑人、被告人对辩护人的否决权，即犯罪嫌疑人、被告人可以拒绝辩护人继续为其辩护(刑事诉讼法第39条)。在个案中，犯罪嫌疑人、被告人如果对辩护人行使了否决权，则辩护人立即丧失其辩护人资格，辩护人制度也就起不到任何作用了。因此，当辩护人的特殊责任与普通责任发生矛盾时，辩护人只能选择前者，站在对犯罪嫌疑人、被告人有利的立场上进行辩护，而不允许站在不利于犯罪嫌疑人、被告人的立场上进行指控。这一原则也是世界各民主法制健全国家的通例。各国的法学界人士对此也作过较为充分的论述，如英国学者理查德就特别强调：“假如辩护方律师预先获知

13、他的当事人确实有罪，那么当他接受了被告人的委托后，他就没有义务揭发他的当事人的犯罪事实，因为辩护方律师的职责是辩护而不是控诉。”辩护人的首要职责是辩护而不是控诉的观点，揭示了辩护人制度的实质。公众对于辩护人的认识，是以其在刑事诉讼活动中始终处于公正的地位为评判标准的。因此，从道义上说，辩护人在优先履行特殊责任的情况下，不主动揭示不利于犯罪嫌疑人、被告人的真实情况，似乎会有损辩护人的公正形象，但辩护人这样作却恰好符合法律赋予他的辩护使命，这正如公诉人应当代表国家从各方面执行法律监督，而公诉人却不会在法庭上为被告人辩解一样，只是各自工作的角度和重点不一样罢了。司法机关站在国家的立场，追诉、惩罚犯罪

14、，以达到维护社会秩序，保护大众利益的目的，而辩护人则是以保护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益为己任，其所关心的仅是对社会个体权益的保护。这种工作侧重点的不同，决定了辩护人在刑事诉讼活动中不可能也不允许作出于犯罪嫌疑人、被告人不利的行为。但辩护人一旦退出刑事诉讼活动而成为普通公民时，其普通责任中的指控义务则是可以而且应该履行的。综上所述，辩护人在刑事诉讼中负有特殊和普通两种责任，当特殊责任与普通责任发生冲突时，应遵循特殊责任优先的原则，并兼顾普通责任的要求，才能做到既遵纪守法，又切实维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。在一起故意杀人案庭审现场，辩护人竭尽全力为被告人作无罪辩护，抗辩气氛十分炽烈。公诉人

15、情绪激动，严厉呵斥辩护律师：被告人的辩护律师曲解事实，歪曲理由，对法律规定断章取义，没有站在客观公正的立场，百般狡辩，无视本案死者的冤魂，这是对法律的亵渎。作为在刑事诉讼中的辩护律师该如何抗辩，以提高辩护律师的法律地位，维护辩护律师在刑事诉讼中的辩护权，充分发挥律师在司法公正和保障人权方面的价值。当前法律虽然赋予律师在侦查阶段辩护人身份，可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助，代理申诉、控告，申请更强制措施，了解涉嫌的罪名和案件有关情况，提出意见，没有赋予侦查阶段的律师在场权；辩护律师会见权难以实现，各地会见制度没有统一，根据规定，辩护律师持律师执业证、律师事务所证明和委托书或法律援助公函可以同在押的犯

16、罪嫌疑人被告人会见，但现实并非如此；辩护律师在阅卷、调查取证等方面的权利时有阻碍。辩护律师权利保障方面的法律规定过于笼统，还要构建和完善相关的配套制度来保障辩护律师各种权利的有效行使。改革开放至今这30多年的时间里，我国律师制度的发展取得了很大的进步，但我国的刑事辩护制度总体上的职能依然比较弱，律师在执业活动中的权利还仍然处于不断发展和完善之中。实践中辩护律师的权利保障暴露出的问题也不少，这导致律师在刑事辩护中的权利大打折扣，刑事案件的律师参与率较低，似乎被认为辩护律师的作用不大。刑事辩护律师一方面在为被告人的权利而奋斗，另一方面却又为改变自己在执业中所遇到的不公正境遇进行维权，因此，辩护律师

17、在刑事诉讼中的权利保障的任务任重道远。针对这些问题，从辩护律师的权利概念、特点等方面入手，阐述辩护律师权利的内容；指出保障辩护律师权利的迫切性；分析我国现行辩护律师权利保障方面的缺陷及根源，针对制度存在的问题，提出建议。3 辩护律师的概念在西方很早就明确规定了辩护权是法律赋予被告人的一种针对指控为自己进行辩解以及维护自己合法权益的诉讼权利。在我国，自律师制度恢复以来，律师的角色空位经历了一系列的变化，现行律师法规定律师是指“依法获得律师执业证书，接受委托或指定，为当事人提供法律服务的执业人员。”律师法并没有明确定义辩护律师的概念，通常从事刑辩护的角度来称谓辩护律师，根据律师法和刑事诉讼法的相关

18、条文，通常认为辩护律师是指在刑事诉讼中接受被告、犯罪嫌疑人及近亲属的委托或人民法院指定，根据案件的事实和法律，为犯罪嫌疑人、被告人进行了无罪、罪轻或者免除刑事责任的辩解，并提出材料和意见，依法维护犯罪嫌疑人的合法权益的律师辩护人。3.1 辩护律师的特点3.1.1 法定性辩护律师权利的法定性在于辩护律师自接受委托或指定享有的各项权利都是法律规定的。法律赋予辩护律师的权利一方面体现在为了维护和保障被追诉人的权利，另一方面体现在辩护律师执业的需要。3.1.2 限定性首先辩护律师的权利是由法律规定，只能在法律规定的范围内享有权利；其次是辩护律师权利的取得上，能否取得辩护律师权利除受法定规定的制约外，还

19、受委托人意志的制约，在审判过程中，被告人可以拒绝辩护人继续为他辩护，可以另行委托辩护人辩护，或自行辩护；另外辩护律师权利的行为和目的具有限定性，其目的就是根据案件的事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻、减轻或者免除其刑事处罚的材料和意见，辩护律师只能尊重委托人的利益，不负有控诉义务，同时不能泄露在执业过程中所获悉的秘密。3.1.3 独立性辩护律师在刑事诉讼中的法律地位是专门的权利维护者，是独立的诉讼参与人，不受犯罪嫌疑人、被告人的意志左右，具有完全依据自己的意见辩护的权利，被告人及其委托人反对律师行使权利，律师则有权拒绝辩护。3.1.4 救济性当一人受到刑事提控，凭借自己的能力不能行之

20、有效进行抗辩，就如病人医生为其诊治一样，完全有权聘请律师为其辩护。辩护律师权利的行使，是受到指控人的辩护权利的救济。辩护律师以维护受到指控人的合法权利出发，通过自己的法律专业知识和法律素养，对案件作出相应的判断，进而提出有利证据和法律意见来行使辩护权。4 辩护律师在刑事诉讼中的地位与责任辩护律师在整个审判过程中的地位非常重要，不管是在侦查、审查起诉还是法院审理阶段，司法机关都要听取辩护意见的意见。辩护律师的权利在世界各国不尽相同，大体上是有根据国际公约和本国实际情况的基础上，来规定辩护律师的权利。根据我国现行律师法和刑事诉讼法的规定，辩护律师主要享有以下几种权利：4.1 辩护律师人身保障权辩护

21、律师执业人身权是律师一切权利的基础。律师法明确规定“律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。”以及律师在参与诉讼活动中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，应通知律师家属、所在律师事务所和所属律师协会。刑事诉讼法规定辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。虽然律师法规定了律师的人身权利不受侵犯，但没有具体可操作性条款，保障性条款缺乏，而刑事诉讼法规定辩护律师的义务和法律责任较多，这给辩护律师执业过程中增加了压力和难度。很多老百姓不懂辩护律师的业务，而采用网络舆论方面攻击律师的情况时有发生，试想一下攻击律师的人受到刑事指控又有多

22、渴望得到律师的帮助的情况是多么可悲的事情。4.2 辩护律师的会见权根据现行刑事诉讼法规定，辩护律师持“三证”就有权要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，看守所应当及时安排会见、最迟不得超过四十八小时；危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，特别重大贿赂犯罪案件在侦查期间会见应经侦查机关许可。辩护律师持“三证”要求会见，四十八小时内安排并不违法，但辩护律师提出申请会见的起始时间谁来界定，并没有法律规定相关机关签字盖章加以确认或进行登记，侦查机关以此阻碍辩护律师会见，只能律师提供证据证明申请会见的起始时间，否则只有等看守所通知。还有侦查机关以危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，特别重大贿赂犯罪的案件为由要求经侦查

23、机关许可，结果可想而知。而律师法并没有这么多限定条件，使得仍意剥夺律师会见权。4.3 辩护律师的调查取证权的保障辩护律师的调查取证权是辩护律师能否充分发挥辩护职能的关键因素。新刑事诉讼法规定犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，律师可以作为辩护参与诉讼，可以收集有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，这是辩护律师调查取证权的保障，另外还有权申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。但辩护律师向被害人或其近亲属要经双重许可，受到双重限制。辩护律师申请证人出庭作证，由于我国没有强制证人出庭作证的义务，虽然

24、规定了证人经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认，其庭前证言又没有相关证据印证的，该证人证言不得作为定案的根据，那么辩护律师申请证人出庭作证变得毫无意义。4.4 辩护律师的阅卷权利保障辩护律师为了了解案情，特别是在会见权、调查取证取难以实现的情况下，问卷权显得尤为重要。根据刑事诉讼法的规定，辩护律师的问卷时间是从审查起诉之日起开始的，侦查阶段律师没有阅卷杈，只有向侦查机关了解罪名，提出意见的权利。4.5 辩护律师的辩护权利保障控辩或庭审方式的发挥精彩部分在于法庭辩论阶段，公诉人、辩护人能够精采发言，而现实审判实践中，往往以双方各自发表的公诉词和

25、辩护词而告终。辩护律师能够发表有效的辩论在于会见权、调查取证权和阅卷能够实现。辩护律师在刑事诉讼中的权利保障有律师法和刑事诉讼法等相关法律予以保障，辩护律师律师如何开展行之有效的辩护还在于辩护律师自身的执业素养和职业道德。辩护律师的权利保障还在于律师义务的履行，比如律师法规定的律师执业禁止义务、执业限制义务和律师的法律责任，这些规定的义务和责任辩护律师都要履行，并不得有违反律师法律责任的行为，只有这样辩护律师才能充分享有律师的各项权利。5 总结 辩护律师在刑事诉讼中的权利保障非常必要，保障辩护律师权利对于保障犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，维护司法公正以及促进整个刑事诉讼程序科学化、民主化具有十

26、分重要的意义。主要体现在保障辩护律师权利有助于实现控辩平衡、维护司法公正；保障辩护律师权利是有效维护犯罪嫌疑人和被告人合法权益，实现人权保障的基础；保障辩护律师权利是提高诉讼效率的必然要求，是推动法制建设、完善司法环境的需要。许多冤案的发生，司法权益根本没有听取辩护律师的意见，给当事人造成难以弥补的损失，严重损害了司法权威。作为辩护律师让我们一起努力，争取权利，让辩护律师在刑事诉讼中发挥更大的作用。6 参考文献：1邵晏生.HYPERLINK/kcms/detail/detail.aspx?filename=FZSL201634056&dbcode=CJFQ&dbname=CJFDTEMP&v=

27、t/KCMS/detail/kcmstarget刑事诉讼法实施中的若干问题研究J.法制与社会.2016(34)2张来凤.HYPERLINK/kcms/detail/detail.aspx?filename=FZSL201635051&dbcode=CJFQ&dbname=CJFDTEMP&v=t/KCMS/detail/kcmstarget从律师法修改的角度看刑事诉讼法第三十五条J.法制与社会.2016(35)3徐佳丽.HYPERLINK/kcms/detail/detail.aspx?filename=FBZX201621084&dbcode=CJFQ&dbname=CJFD2016&v=t/KCMS/detail/kcmstarget试分析新刑事诉讼法中人权保障的发展J.法制博览.2016(21)4李明.HYPERLINK/kcms/detail/detail.aspx?filename=FBZX201409191&dbcode=CJFQ&dbname=CJFD2014&v=t/KCMS/detail/kcmstarget浅谈弱势群体的刑事诉讼法保护J.法制博览(