投资基金法的若干问题(上)

1、熬投资基金法的若柏干问题（上）矮 懊 内容摘要爸 在立法时只斑注重证券投资基扳金、产业投资基爱金、创业投资基佰金的分类而忽略凹公募私募的差别俺，或者只重视公昂募基金、私募基安金的区分而忽视罢各基金的差异，背制定出来的基金凹法的调整范围都爸是不完整的。应鞍该对证券投资基皑金、产业投资基霸金、创业投资基爸金分别立法。罢证券投资基金法拜既包含了对公暗募的证券投资基佰金的调整，又涉岸及了对私募的证扒券投资基金的规爸范，但对私募基耙金的规范仅仅通懊过第101条来熬体现是远远不够百的。颁基金份额持澳有人是基金财产柏的主要提供者，埃市场风险的主要扒承担者，市场交哎易费用的主要支扒付者。保护了基白金份额持有人

2、的罢利益，也就有效搬保护了基金市场爱。保护基金份额芭持有人的利益是爸证券投资基金跋法的基本原则疤。这一原则不仅熬体现在证券投疤资基金法暗“疤基金份额持有人白权利及其行使按”败一章中，而且贯扮穿于整部基金法唉律。证券投资基八金法的最大特色哀在于强调基金份搬额持有人大会的搬作用，提升基金鞍份额持有人的话爸语权。暗证券投资安基金法对冲突蔼交易的规定甚为按简陋，不足以防耙止证券投资基金敖交易中的有害冲班突交易。建议我邦国借鉴国外经验拜，并采纳我国八企业会计准则傲和沪深两市的按股票上市规则芭有关关联人和关靶联交易的基本概霸念，明确将利益阿冲突交易予以规扳定。我国应采取板利益冲突交易准捌许制，并明确规皑定

3、哪些利益冲突蔼交易是绝对禁止案的，哪些是相对跋禁止的，哪些是白允许的。巴我国公募基班金管理人只能由罢经证监会批准设败立的基金管理公白司担任，其他机拌构均不得从事公澳募基金管理业务矮。我国私募基金按管理目前还没有皑专门的立法，也巴就没有私募基金扮管理人的准入制澳度。我国出台私熬募基金管理法规吧，应考虑私募基靶金管理人的范围拜、组织形式、资昂本条件，并授权吧监管部门核准私啊募基金管理业务昂资格。吧关键词 胺调整范围 办基金份额持有人岸的权利 利益傲冲突交易 基凹金管理市场准入瓣中华人民澳共和国证券投资凹基金法（以下般简称证券投资吧基金法）于2懊003年10月颁28日获得通过凹。作为基金业的阿根本大

4、法，证俺券投资基金法艾的出台为中国基傲金业的发展带来唉了新契机，注入八了新活力。证办券投资基金法皑在争议中制定，班在争议中产生。埃本文通过对比国熬际投资基金立法巴，结合我国基金把市场现状，对我扳国证券投资基金凹法的有关问题予安以探讨。傲一、证券投芭资基金法的调整扒范围跋（一）我国绊证券投资基金法白的调整范围稗证券投资吧基金法第二条傲规定，唉“盎在中华人民共和盎国境内，通过公罢开发售基金份额按募集证券投资基爸金（以下简称基碍金），由基金管办理人管理，基金敖托管人托管，为盎基金份额持有人安的利益，以资产百组合方式进行证背券投资活动，适胺用本法把”阿。本条规定表明胺，我国证券投资哀基金法的调整范捌围

5、仅限于证券投熬资基金中的公募按基金。敖在立法过程败中，出于对中国安投资基金发展实班践的不同认识，稗立法者在很多方叭面出现了不同程背度的争议，其中吧最引人注目的莫案过于投资基金法摆的调整范围。关颁于投资基金法调哎整范围的争论可袄以清晰地划分两氨个时期：第一时颁期（1999年盎3月至2000靶年6月）争论的碍焦点是证券投资百基金、创业投资叭基金和产业投资扳基金应该统一立盎法还是分别立法绊；第二时期（2癌002年1月至蔼2002年8月扮）争论的焦点是扮私募基金是否应板该纳入投资基金罢法的调整范围。柏受争论中主板流意见的影响，扳立法思路也经历笆了三次变化（如坝图1略）。版最开始是从肮基金的投资方向蔼角

6、度考虑统一立袄法，制定统一调版整证券投资基金碍、产业投资基金捌和创业投资基金稗的投资基金法疤。在第一次起啊草的时候，除了半总则、监管和附蔼则以外，对这三班种基金分三个章伴节规定。但由于哀产业投资基金、啊创业投资基金与俺证券投资基金在板融资方式、运作叭机制、投资对象版、监管要求以及败政府干预程度等扮方面都不相同，爱导致草案内容有摆交叉冲突，法律蔼体系相当混乱。奥这一立法思路受奥阻。把为了推进立澳法的进程，此时叭证监会首席顾问佰梁定邦先生提议暗：不要就基金的拔用途分类，而就拔基金的来源进行凹分类。基金起草矮工作小组考虑到败募集基金财产的艾方式不是公募就哎是私募，证券投班资基金主要是公跋募基金，而产

7、业蔼投资基金、创业岸投资基金则是私埃募基金。在立法熬技术上，可以主啊要针对公募基金隘（主要是证券投百资基金）进行规凹范。在此基础上扮，单列一章，叫肮“拌向特定对象发行八的基金阿”板，实际上就是将靶产业投资基金和摆创业投资基金合八在一起进行规范暗。这样一来，仍安然对证券投资基哀金、产业投资基岸金和创业投资基笆金进行了综合规白范，也可以实现按统一立法的目的半。3于是，肮起草工作小组接摆受了梁定邦先生稗的建议，基金立暗法转为从基金财矮产的募集方式角啊度考虑统一立法奥，将公募基金和邦私募基金都纳入绊投资基金法扮的调整范围，草爸案按照皑“懊公开拌”拌募集资金和向胺“扮特定绊”鞍对象协议募集资邦金分别进行

8、规定氨。稗然而，对这癌个立法思路，有八关方面从各自部吧门的利益、责任伴出发，也有不同半的主张和建议，挨指出向特定对象哀募集没有提到产笆业投资基金，也白没有提到谁来审暗批，认为写得不埃具体，不充分，胺没有体现产业投安资基金的发起审吧批的主体等内容澳；也有人对将创八业投资基金等放敖进法律中持有异坝议。基于产业投皑资基金、创业投氨资基金没有实践罢经验以及事前没捌有形成共识的草敖案稿，即使进入叭了首次审议程序吧，也有可能被搁摆置的考虑，为了澳加速立法进程，班提高审议通过的碍系数，于是起草岸工作小组采取了懊求同存异、删繁胺就简、趋易避难暗的思路，决定回跋到分别立法思路斑。就这样，投资蔼基金法更名为证碍券

9、投资基金法，胺只调整证券投资爸基金，并且重点袄规范采取公募方奥式的证券投资基氨金，对于采取私拔募方式的证券投肮资基金则授权国疤务院另行规定。哎4可见，我伴国证券投资基金俺法的调整范围的柏确定经历了很多笆波折。那么，这懊一调整范围是否办科学？对我国基阿金业立法的发展唉是否有利呢？在熬回答这些问题之扮前，不妨观察一霸下国际基金业立爸法关于调整范围氨的规定。摆（二）相关搬域外立法1美国袄美国的基金俺立法相当完备，隘调整证券投资基霸金的法律比较多盎，如1933伴年证券法，板1934年证券班交易法、1敖939年信托契矮约法、19罢70年证券投资凹者保护法。但捌规范证券投资基佰金的专门法律只隘有两个：19

10、柏40年投资公司背法和194矮0年投资顾问法蔼。在这两部法挨律中，并未对何胺谓投资基金做出氨明确规定。但是鞍在投资公司法爱中对邦“熬投资公司吧”百的定义为肮“挨投资公司指下列靶发行人：（1）捌主要从事和拟主氨要从事投资、再靶投资和证券交易唉；（2）从事或案拟从事发行分期拜付款面额凭证的懊业务，或已经经暗营这种业务并拥绊有已售出这种凭班证；或（3）从挨事或拟从事投资案、再投资、拥有颁或持有证券或进鞍行证券交易并且伴拥有和拟购买价拜值超过本身资产把总值的40%的凹投资证券（不包翱括现金和政府证芭券）。在本节中靶，投资证券一词斑不包括以下三类扮证券：（a）政疤府证券，（b）芭雇员证券公司所八发行的证

11、券，（办c）由某人拥有皑过半股权的非投跋资公司的附属机扮构所发行的证券罢。颁”罢5美国的投背资基金主要是公颁司型基金，从它岸对投资公司的定俺义，可以看出：凹它对投资公司资八金运用的范围没皑有法律上的强行澳性限制，但是要佰求超过伴40%的资产必半须投资于流动性扳较高的金融资产爸上。1940摆年投资公司法蔼中，从是否需要唉注册登记的角度绊界定，根据投傲资公司法3（翱c）（1）条款爱成立的基金可称百为跋3（c）（1）盎基金，3（c）捌（1）基金是指般“傲某发行人，其已般出售证券（不含板短期票据）的受扮益人少于100背人，他们没有也扮不准备将这些证佰券出售板”绊。根据这一条款跋成立的基金被称昂为私募基

12、金，不邦受投资公司法摆约束。其中主阿要有：风险投资摆基金、对冲基金巴、投资者俱乐部爱、私人股权投资鞍及一些结构性投蔼资工具。其中，熬最主要的形式是翱风险投资基金和版对冲基金。6熬在私募基金的扳投资者中，一般邦认为是跋“斑有资格买家袄”摆，具有一定的财坝产，认为其不需拔要投资公司法隘的那些对一般暗投资者的保护即绊可以较好的维护熬自身的利益。对岸“罢有资格买家耙”瓣的规定与美国1挨990的14肮4A规则下的氨合格的机构购买疤者（Quali皑fied In半stituti挨onal Bu疤yers）的基鞍本一致。其虽然斑可以不经注册，扮但是仍然要受联敖邦证券法反欺诈爱条款的规制。吧7昂2日本、白韩国

13、和我国台湾半地区柏日本、韩国凹和台湾地区的投鞍资基金法主要规埃范的是证券投资摆基金。日本的证耙券投资信托指信邦托的目的在于根稗据管理公司向受跋托人发出的指示斑，通过投资于特拜定的证券来管理矮信托资产；信托败受益人的数量不唉定，且每一位受颁益人以其投资比拔例为限共同享有胺权利。8日八本的基金除少数八境外基金（Of摆fshore 般Fund）和地颁域基金（Cou癌ntry Fu般nd）外，60吧00多个基金都摆是契约型基金，芭统一受证券投傲资信托法及由背此产生的证券投爱资信托协会的监澳管。同时，在日埃本的证券投资白信托法第三条巴明确规定：奥“板除证券投资基金啊外，任何人均不挨能签订以将信托翱财产主

14、要投资于奥有价证券运用为胺目的之信托契约白，但是不以分割哎收益权，使不特把定的多数人取得盎为目的之行为，吧不在此限。斑”巴由此可见，日本摆是明确禁止上述八意义上的投资于吧证券的扳“班私募基金唉”蔼。但是对于不是蔼主要投资于有价氨证券的集合投资鞍基金，日本法律唉并未予以禁止，蔼主要是一些风险挨投资基金。韩国岸的证券投资信托捌指委托人根据受坝托人的指示，将傲投资信托的信托皑财产向特定证券坝进行投资，并分疤割其受益权，使坝不特定的大多数拔人获得为目的。蔼9台湾地区班的证券投资信敖托事业管理规则凹第二条规定，班本规则所称证券绊投资信托事业，邦指发行受益凭证昂募集证券投资信挨托基金，并运用跋证券信托投资

15、基般金从事证券投资吧之事业。10爸芭“班私募基金颁”矮主要是昂“癌创业投资基金哎”澳，且该基金凭证矮不能上市流通。颁这三个国家和地败区的立法特点在拜于其投资基金均皑建立在信托法理罢的基础之上，运埃作受到信托法的半很大影响，同时翱，其将投资基金皑限于证券投资基坝金的范围内，其唉所规范的基金也傲只能从事证券投啊资的事业。翱3英国和疤我国香港地区绊英国和我国案香港地区将投资拌基金称为集合投碍资计划。集合投版资计划指为进行哎收购、持有、管疤理或出售证券或盎其他任何财产而扒赚取利润或收入翱的信托受益者提耙供便利的安排。瓣11虽然没板有规定基金只能翱投资于上市证券芭，但是通过各种爱立法对投资方向把进行了限

16、制。如安香港的单位信熬托守则第七章盎设定了大量的投八资限制和禁止项懊目。12该耙守则7.1霸5规定了禁止投柏资地产：霸“白计划不可投资于鞍任何类别的地产澳（包括楼宇）或岸地产权益（包括八期权或权利，但疤不包括地产公司搬的股份）。英国奥的板”氨私募基金艾“癌主要指啊”胺未受监管的集合氨投资计划（Un熬regulat啊ed Coll奥ective 蔼Investm袄ent Sch捌eme）袄“搬。柏”蔼未受监管的集合氨投资计划疤“挨是指不向英国普佰通公众发行的，般不受监管的集合吧投资计划。2挨000年金融服暗务和市场法将版集合投资计划的凹发起人和管理人败局限于百”叭被授权人搬“佰（注：指为实现盎该

17、法目的而获得盎FSA授权的人稗，包括：（1）岸获得允许开展一板项或多项受监管佰计划的人；（2奥）被认可的EE瓣A企业；（3）翱被认可的Tre胺aty企业；（岸4）由于该法的矮某一条款而被授白权的人。FSA办在决定是否授权八时，主要考虑以埃下一些因素：（半1）被授权人的碍组织形式；（2拜）被授权人的总凹部或业务开展的案地点；（3）关碍系密切者的情况拜；（4）公司拥霸有资源的充足性扒；（5）合适性啊。）和般”懊经财政部豁免的氨人跋“罢两类，并在21岸条款和238条巴款中规定，除非搬特别规定（豁免敖），否则，这些啊人不得邀请他人奥参与投资活动或败集合投资计划。颁英国对扮”疤私募基金般“鞍的监管原则主

18、要叭也是体现在扒”背有资格买家哎“癌和肮”疤传播、广告凹“熬方式上。13拜爸通过分析以啊上域外立法，我安们可以得出以下肮结论：芭第一，国际盎上还没有一部统佰一调整证券投资疤基金、创业投资稗基金和产业投资耙基金的综合性投坝资基金法。各个癌国家和地区的立稗法主要是规范证艾券投资基金。日瓣本的证券投资版信托法、韩国巴的证券投资信扒托业法、台湾败地区的证券投绊资信托基金管理扒办法，从名称斑上就可得知该法拌律的调整范围仅板限于证券投资基般金。美国、英国拔和我国香港地区班的基金立法的调捌整范围虽然不能柏由名称一目了然搬，但分析其内容柏，不难看出各项把制度设计都是围暗绕证券投资基金颁展开的。按第二，各个笆国

19、家和地区的立败法都同时对公募靶基金和私募基金蔼进行调整。募集捌方式的区别决定摆了基金财产运用碍方式的区别，决挨定了作为基金市哀场基本法的投绊资基金法的规艾制力度和规制原哀则的不同。由于笆公募方式影响广唉大中小投资者的凹利益，各国的投佰资基金法都对公扒募基金进行了严八格监控。公募的瓣证券投资基金的罢发起设立、投资哀运作、信息披露碍、变更终止清算爸、基金法律关系叭中的各方当事人伴的权利义务责任跋，法律都有详细碍明确的规定。而俺对于私募基金，挨法律监管就相对爸宽松，如英美，般主要对其募集对伴象资格、范围和拜宣传方式予以原疤则性规定，其具熬体的投资方向等癌内容则由投资者俺自行决定。班（三）对我伴国证券

20、投资基哎金法调整范围摆的思考蔼法律调整的艾对象是客观上能爸够接受法律调整伴，而在一定的社岸会条件下又要求凹对之进行法律调耙整的具体的意志啊社会关系。1八4首先，在考安察一部法律的调绊整范围时，必须案深刻认识到，法柏律作为上层建筑安必须要受到经济白基础的制约。在耙考察之前，我们版必须对其可能调瓣整的对象有一个般认识。其次，一耙部具体的法律的瓣调整范围，往往扮受到主客观两方班面因素的影响。癌所谓客观因素，奥即作为法律调整哀对象的社会关系背是否属于同一类靶别，在技术上能板否和谐的存在于拜一部法律之中，白如果不将非常相阿近或者相似的社案会关系在同一步拜法律中进行规定扒，会不会造成法绊律之间的矛盾难斑以

21、协调和立法资班源的浪费；所谓版主观因素，即立白法者的意志因素芭，其认为哪种社绊会关系迫切需要把上升到运用法律颁手段来进行调整巴的地步，而另一拜种社会关系则还霸不需要运用法律笆来调整。傲1997年瓣证券投资基金拜管理暂行办法霸出台以后，我国奥的证券投资基金吧已开始进入了正班规化发展阶段，坝与此同时，创业邦投资基金、产业颁投资基金也开始俺有了发展。在这芭样的情况下，出挨现了如何规范基背金的发展的问题唉。而之后的岸“岸基金黑幕爱”瓣事件更是使大家半意识到通过立法颁来规范基金发展扳的重要性。同时埃，中国资本市场百长远发展需要大哎力培养机构投资澳者。法律的出台凹，有利于培养基拔金这种典型的机八构投资者，

22、也可氨以为中小投资者挨进一步拓宽投资胺渠道。可以说这挨个时候制定基金俺法的社会条件、安经济条件、法律背条件已经成熟。阿一部具体法扳律的调整范围，拜往往受到主客观扮两方面因素的影俺响，且客观因素鞍起决定作用。然哎而一开始制定基拔金法，立法者似隘乎过多地受主观俺意志的支配，强伴调证券投资基金颁、创业投资基金版、产业投资基金吧的共同之处，忽邦视三类基金的个昂性大于共性这一叭客观现实。立法斑者简单地认为凡邦称为投资基金的搬，都有类似属性爱，具备统一立法笆的基础。统一立办法可以包容三者蔼的差异性，可以白通过对证券投资扒基金、产业投资拔基金、创业投资跋基金分章规定来扮体现三类基金的把个性。哀然而，客观埃事

23、实是，三类基把金虽然都叫基金癌，但在设立目的案、功能定位、募胺集方式、投资对败象、运作规则以挨及政府干预的程肮度等诸多方面，耙都存在着很大的胺不同；证券投资罢基金归证监会管隘，创业投资基金邦归科技部管，产暗业投资基金归计哀委管，归口管理伴部门不统一，统坝一立法只会造成岸监管困难；创业暗投资基金的运作敖更有其独特的机版制。有学者更是板一针见血地指出稗，叭“矮证券投资基金与敖产业投资基金、斑创业投资基金之按间除了维护投资翱人的利益是共同八的，其他没有什肮么共同点！奥”隘 作为法律调整阿对象的三类基金伴存在如此大的差稗异，在技术上根伴本无法和谐的存笆在于一部法律之捌中，强行规定在矮一起只会造成法隘律

24、之间难以协调版的矛盾，导致立奥法资源的浪费。案如果我们尊重客笆观事实，认真地挨研究了基金立法半先进国家和地区跋的做法，我们的斑立法就会少走很跋多弯路。因为国凹际上至今还没有哎一部统一调整证俺券投资基金、创奥业投资基金和产皑业投资基金的综半合性投资基金法袄。坝在否定了第胺一阶段以基金的翱投资方向分类为捌基础的统一立法八思路之后，我们摆再来分析第二阶扳段以基金的募集吧方式分类为基础澳的统一立法思路蔼。有的学者在评斑论我国的证券般投资基金法时碍，就是以这一立袄法思路来抨击现扳行立法的单独制唉定证券投资基金挨法的做法。他们氨认为，将基金从哀投资方向上进行拌分类，是没有选阿择最能够体现不拜同社会关系本质

25、背区别的标准进行挨社会关系的类型霸化的结果。因此柏，按照基金的投背资方向进行分别扮立法，分别制定氨证券投资基金版法、产业投搬资基金法和啊风险投资基金法疤的做法，不利笆于我国基金业的阿长远发展。他们拌主张，从募集方跋式而不是资金投斑资方向入手，将八投资基金区分为鞍公募基金和私募班基金，是进行败投资基金法调搬整范围研究的前按提和基础。奥笔者认为，邦这一立法思路同碍样是强调主观意邦志，无视客观现稗实的产物。以基扳金的募集方式为暗标准把基金分为蔼公募基金和私募柏基金，无论是对霸公募和私募基金隘进行通盘考虑，碍规定在同一部法岸律中，还是先行唉制定公募投资白基金法，等待奥时机成熟再制定柏私募投资基金氨法，

26、我们都不百能回避一个事实敖：公募基金包括耙采取公募方式的哀证券投资基金、吧产业投资基金、败创业投资基金，盎同样，私募基金蔼也包括采取私募拌方式的证券投资摆基金、产业投资哎基金、创业投资暗基金。在对公募挨基金、私募基金熬进行立法时我们伴也无法掩盖证券癌投资基金、产业傲投资基金、创业哀投资基金的巨大版差异。如果按这安一思路立法，我肮们就又回到第一哀阶段立法思路编拜织的怪圈之中。芭基金法起草案工作小组在立法敖的第二阶段，制胺定统一调整公募捌基金和私募基金澳的投资基金法的哀立法思路之所以靶开始能顺利进行柏，是因为国内对芭投资基金存在这爸样一种认识：证芭券投资基金主要板是公募基金，而皑产业投资基金、叭创

27、业投资基金则稗是私募基金。立澳法可以主要针对半公募基金（主要罢是证券投资基金艾）进行规范，再拌将产业投资基金阿和创业投资基金颁两类私募基金合芭在一起进行规范俺。如此一来，公矮募基金对应证券盎投资基金，私募霸基金对应产业投笆资基金和创业投跋资基金，条理相凹当清楚，思路相凹当顺畅。的确，哀从各国和地区的捌投资基金立法来瓣看，公募基金主疤要是证券投资基翱金，产业投资基鞍金、创业投资基拜金都是采用私募般方式设立的。美盎国的投资公司翱法要求投资公芭司超过40%的吧资产必须投资于皑流动性较高的金熬融资产上；日本袄是明确禁止私募阿基金投资于证券氨；我国香港地区版也明令禁止公募摆基金投资于地产氨或地产权益（即

28、靶我们所指的产业伴投资基金）。然斑而从基金业的现袄状以及发展趋势颁来看，随着基金败产品的不断创新捌，这些禁止性规俺定终究会被突破胺。敖首先，证券耙投资基金可能采办取私募的形式。扳现实中我们看到啊的证券投资基金瓣确实主要是公募班基金，但这是由爱于我国大量的私败募基金还潜伏于靶地下，未能走向鞍阳光。我国的私肮募基金不同于国靶际上的私募基金霸，国际上的私募扮基金多是对新兴邦高科技产业、企瓣业、项目或国家白扶持的产业、企鞍业、项目直接作矮资本支持的基金疤，而国内的私募矮基金主要投资在伴证券市场上，从吧事股票、债券、邦期货等金融工具安的投资。因此，袄采取私募方式的白证券投资基金在笆我国是存在的。碍在一定

29、意义上可邦以说，它们完全靶是适应市场需要办而自发生长起来啊的。据统计，私哎募基金的规模大癌约在7000亿搬元左右，远远大唉于现在公募基金扮的规模。15半由于缺少法律肮依据、法律规范敖和法律保障，这傲些私募基金只能啊以各种改头换面靶的形式存在，各爸种名目的专家工搬作室、咨询公司把、顾问公司、投哀资公司都曾是私把募基金的存在形案式。有学者担心阿允许私募基金直奥接进入股市，可癌能会对股市造成鞍很大的冲击，私傲募基金很可能成佰了操纵股价的拜“拌庄家扮”板。16但目蔼前的问题不在于笆是否允许私募基爱金进入股市，而把是私募基金已经班进入了股市，并邦且已经成为中国傲证券市场上一股暗不可忽视的市场绊力量。此时

30、我们跋要做的不是打压安、抑制，而是应柏该正视它的存在耙，对其予以引导按、监督和规范。佰“疤私募的证券投资霸基金只要规范化岸，即按规定向特扮定投资人私下募癌集资金而形成、岸并按基金方式运班作，也未尝不可哎。由于投资群体昂规模小，风险承跋受能力强，相对傲于公募的证券投半资基金而言，私奥募证券投资基金昂也有一定的优势哀。例如，私募证傲券投资基金的投案资人与管理人之跋间的信息不对称巴问题比较小，投疤资人对管理人比癌较了解，并有一办定的信任，从而霸运作比较灵活。版”巴同时，瓣“版在我国现阶段，版发展私募的证券罢投资基金是可行耙的。一方面是因把为目前银行储蓄般收益率较低，广哎大居民有很强的把投资欲望；另一

31、佰方面是我国证券搬市场已具相当规爱模，为私募证券鞍投资基金提供了扒比较充分的风险懊控制工具，创造罢了比较良好的市耙场环境。因此，矮借鉴国外经验，岸发展规范的私募白证券投资基金，疤既可以满足各类凹投资者投资的需矮求，同时也能促颁进我国证券市场暗的健康发展。般”肮17拔其次，产业哀投资基金、创业耙投资基金也可以柏采取公募的形式绊。政府将碍“哎科教兴国啊”办定为今后的发展芭方向，高科技产靶业的发展是其中搬的重要环节，但扮我国目前存在高懊科技产业投入不捌足的问题 .而傲且高科技企业很胺难与一般企业一暗样从普通融资渠背道获得资金，这半种情况在企业初板创阶段尤为突出案，企业规模小，埃基本没有固定资傲产或有

32、价证券作绊为银行贷款抵押摆品 ，资产负债半表不符合银行的凹贷款条件，只有八建立一套特别的熬投资机制才能满氨足高科技企业的懊融资需求。产业笆投资基金、创业斑投资基金，如果八向社会公众募集八资金，依靠广大熬投资人的集资，佰正好为高科技产笆业提供广阔的融佰资渠道，将有利摆于国民经济的战霸略调整和高科技奥产业的成长。当吧然，与投资于证拜券市场相比，公半募基金投资于高袄科技产业，将面蔼临技术风险、市白场风险、财务风班险等更大的投资隘风险。高科技产耙业虽然失败率高敖，但一旦成功，芭则有极高的投资吧收益率。投资者癌的队伍是庞大的把，社会上有各种背各样的投资者。澳有人偏向稳妥，扒不愿涉猎风险性扮较大的投资领域

33、斑，宁肯回报率低罢一些也无所谓；熬有人则相反，愿绊意从事高风险但熬回报率也高的投拜资。在一个充满案着风险厌恶者、巴风险中立者与风碍险喜好者各类投安资者的社会中，捌风险喜好者是创版业期高科技企业凹融资的主要投资傲者，他们为了追熬求高利润高回报傲，愿意承担高风霸险。既然他们的傲投资可以满足高傲科技产业快速生安长的需求，推动扳产业的发展，我艾们为什么要禁止鞍产业投资基金、佰创业投资基金向隘社会公众（主要班是风险喜好者）胺募集基金呢？要皑减少风险带来的皑负面效应，我们白完全可以在产业靶投资基金、创业氨投资基金的组建袄和创立阶段就严皑格控制，并通过矮对基金日常运作埃的监督、对基金扳管理人资格的限碍制等措

34、施实现这隘一目标。安因此，从长扳远的发展看来，背公募基金中既有按证券投资基金，般也有产业投资基安金、创业投资基暗金，私募基金中艾既有产业投资基艾金、创业投资基芭金，也有证券投般资基金，也就是唉说，证券投资基啊金、产业投资基艾金、创业投资基摆金既可以是公募办形式也可是私募斑形式。公募基金暗、私募基金和证拜券投资基金、产斑业投资基金、创案业投资基金是你笆中有我、我中有奥你，纵横交叉关佰系，而不是公募般基金=证券投资柏基金，私募基金拌=产业投资基金皑、创业投资基金哎的一一对应的简办单关系。（如图芭2略）如果把基暗金的募集方式（佰来源）看作是基斑金财产的入口，斑把基金的投资方蔼向看作是基金财捌产的出口

35、，那么敖基金就既可以选邦择任一入口，也罢可以选择任一出爱口，基金财产在盎整个基金的运作岸中应该是来去自搬由，畅通无阻（傲如图3略），这伴样才能充分发挥半基金在市场经济百中的积极作用。（四）结论熬从以上的分矮析可以看出，在霸立法时，只注重皑证券投资基金、般产业投资基金、暗创业投资基金的岸分类而忽略公募摆私募的差别，或扒者只重视公募基跋金、私募基金的懊区分而忽视证券扒投资基金、产业爸投资基金、创业蔼投资基金的差异昂，制定出来的基版金法的调整范围癌都是不完整的。袄科学的做法应该唉是对证券投资基爱金、产业投资基邦金、创业投资基拜金分别立法，在盎制定证券投资基按金法时应就采取半公募形式的证券矮投资基金和

36、采取啊私募形式的证券哎投资基金分别立翱法或者在同一部阿法律中分别规范案，在制定产业投跋资基金法时应同败时规范采取公募靶形式和私募形式板的产业投资基金爸，在制定创业投扳资基金法时也应伴如此。由此，我搬国现在的证券背投资基金法部奥分符合了这一要爸求，现行的立法稗体现了分别立法坝的思路，既包含袄了对公募的证券吧投资基金的调整巴，又涉及了对私摆募的证券投资基拌金的规范。以后翱我们在制定产挨业投资基金法佰、创业投资基袄金法时也应遵爸循这一思路，只哀是有了证券投俺资基金法做基搬础，我们在对公扒募和私募分别规阿范时可以参照或罢准用证券投资按基金法的相关柏规定，以避免法傲律条文的重复，岸节约立法资源。哎现行立

37、法不懊足在于，虽然颁证券投资基金法敖既包含了对公罢募的证券投资基盎金的调整，又涉扮及了对私募的证哀券投资基金的规摆范。但对私募基芭金的规范，仅仅霸通过第一百零一阿条（第一百零一鞍条 基金管理公耙司或者国务院批皑准的其他机构，巴向特定对象募集摆资金或者接受特矮定对象财产委托绊从事证券投资活唉动的具体管理办敖法，由国务院根扒据本法的原则另摆行规定。）来体罢现，是远远不够霸的。由国务院另巴行规定只是权宜耙之计，这种做法拜看似灵活，实际柏上为私募基金将胺来的发展设置了懊障碍。私募基金盎是一柄锐利的阿“埃双刃剑捌”胺，一方面我国证案券市场的发展需拌要它，另一方面暗它也成为引发当袄前我国证券市场捌众多纠纷

38、和激发板各种异常风险的哀重要根源。但我办们不能因为私募岸基金存在问题就按禁止私募基金的叭发展，对于私募翱基金宜氨“跋疏般”胺不宜败“稗堵霸”笆，正确的态度是百对其进行必要的艾规范，制定相关岸的法律法规，建伴立完备的私募基佰金制度，包括治敖理机制、监督管办理、信用制度等搬；要在法律上确傲认私募基金的合伴法性以及资金来暗源的安全性，对白私募基金的设立阿、持有人、筹集案、组织、管理、艾运作、托管、交拔易、信息披露、奥监管等做出专门百的规定，以最大般限度保护持有人啊的利益，防止中阿国的私募基金走澳弯路，为私募基班金的规范与发展伴创造一个宽松的扒环境。傲二、基金份拜额持有人的权利把和持有人大会拌基金份额

39、持扒有人是基金市场拔的基石。他们既矮是基金财产的主俺要提供者，也是挨市场风险的主要奥承担者，更是市暗场交易费用的主板要支付者。基金霸份额持有人的利爸益是基金管理人爱与托管人的行为岸指南，基金份额疤持有人的意志是案影响投资基金运佰作的决定性力量懊。从这个意义上案说，保护了基金班份额持有人的利案益，也就有效保拌护了基金市场。胺只有切实地保护版了基金份额持有把人的利益，基金疤市场才能对基金绊份额持有人形成白强大的吸引力，啊基金市场才能实般现持续发展。因颁此，证券投资基隘金法的一系列制摆度设计都是围绕隘这一原则展开，蔼保护基金份额持懊有人的利益是证傲券投资基金法的吧基本原则。这一跋原则不仅体现在安证券

40、投资基金法靶中跋“瓣基金份额持有人败权利及其行使懊”扮一章中，而且贯巴穿于整部基金法颁律。翱与证券投挨资基金管理暂行傲办法相比，证佰券投资基金法的坝最大特色在于强跋调基金份额持有拔人大会的作用，邦提升基金份额持八有人的话语权。哎如基金份额持有啊人有权建议召开般基金份额持有人扮大会，有权对基癌金份额持有人大拜会审议事项行使碍表决权等。这样伴，基金份额持有班人对基金的业绩案评价，不仅可以阿“芭用脚投票巴”岸，也可以啊“扮用手投票摆”败，从而使自己的拜利益更好得到保氨护。以下将重点按讨论基金份额持蔼有人的权利和基隘金份额持有人大八会。癌（一）基金熬份额持有人的权翱利义务拔由于证券澳投资基金法只罢对信

41、托型基金做般出规定，我国基澳金市场上大量存唉在的基金也是采巴信托型，因此笔斑者的讨论也仅限伴于信托型基金。板基金份额持有人蔼是基金出资人、隘基金财产所有者霸和基金投资收益唉的受益人。在信爱托型基金中，基安金份额持有人是跋投资基金信托合艾同中的受益人，哀其权利义务一般爱通过委托人与受隘托人之间的信托安合同加以规定，百因此在界定基金哎份额持有人权利爱义务之前必须先白明确基金份额持啊有人在信托关系熬中的法律地位。班对于如何解释基邦金当事人的内部肮法律结构，两大按法系存在着不同蔼的理论和立法模按式，18但袄是各国一般都肯哀定基金份额持有袄人在基金信托关爱系中处于受益人翱的地位并因而享扳有受益权，因此疤

42、基金份额持有人邦的权利实际上围俺绕信托关系中受哎益人享有的受益爸权而展开。半根据我国爸证券投资基金法翱、信托法阿的规定以及信托俺型基金的特点，奥基金份额持有人奥作为受益人，所袄享有的权利主要捌分为以下三个方盎面：凹1基金信耙托利益享有权隘信托利益享傲有权是基金份额吧持有人享有的最哎主要的权利，也爸是投资者购买基半金份额的主要目敖的所在。英美信哀托法下存在安“把双重所有权懊”懊的现象，虽然受鞍益人对信托财产安享有敖“绊实质所有权岸”八，但是受托人对佰信托财产享有按“八名义所有权扒”暗并实际控制信托氨财产的运营，受昂益人必须通过向隘受托人行使信托啊收益分配请求权拌方能取得信托收吧益，因此信托利叭益

43、享有权实际上按就转化为对受托绊人的请求权。白19大陆法系碍国家民商法中的背所有权属于排他碍性的绝对权，在摆同一标的物上不白能有两个以上同柏一内容或性质的颁物权同时存在，霸因此并不存在暗“袄实质所有权昂”俺、半“搬名义所有权阿”唉的区分。但是大澳陆法认为权利的蔼效用表现为请求瓣权，请求权在权跋利存续期间可以盎不断产生，故而拌大陆法国家基金爱份额持有人的信拔托利益享有权也俺表现为对基金管佰理人（受托人）熬的基金收益分配斑请求权等各种请阿求权。爱根据证券瓣投资基金法第耙70条的规定，白基金份额持有人耙的信托利益享有坝权主要有以下四败种：坝（1）基金阿财产受益分享权笆证券投资基暗金所进行的投资绊活动以

44、基金份额拜持有人利益为中班心，基金份额持拜有人按其持有份傲额对基金投资活碍动获得的收益享癌有分配请求权，袄基金管理人也应摆当按照基金合同伴确立的基金收益唉分配方案及时向阿基金份额持有人耙分配收益。胺（2）剩余耙基金财产分配权埃当基金合同霸因法定或约定的颁原因终止并对基蔼金财产进行清算靶时，基金份额持斑有人便无法再从案基金分享收益和般取得投资回报，柏此时基金份额持暗有人就有权向清吧算组请求取得与唉其持有份额相同八比例的清算后的懊基金剩余财产。鞍（3）基金鞍份额转让权耙基金信托利叭益享有权在本质凹上是有价证券化哎的财产权，并不癌专属于某一权利翱主体，原则上可稗以转让和继承，傲因此基金份额持把有人享

45、有基金份败额转让权，有权霸通过向他人转让吧基金份额的方式扳移转受益权。此办外经证券监管机敖构核准后，符合肮法定上市条件的疤封闭式基金的基傲金份额还可以在搬证券交易所上市巴交易。矮（4）基金办份额赎回请求权哀开放式基金癌的投资者可随时懊在基金管理人确傲立的营业场所赎巴回基金，因此基把金份额持有人有摆权向基金管理人败及其代理人请求案在加、减有关费背用后按赎回日净班值赎回基金份额半，除法律规定的把特殊情形外，基安金管理人应当按昂时支付赎回款项敖。唉2基金管绊理事务监控权佰基金信托的矮本质是基金财产百管理与收益的分挨割，由基金管理奥人负责基金的投熬资运作，由基金绊托管人保管基金背财产，而基金份半额持有

46、人仅享受熬其利益，因此原般则上基金份额持啊有人无权管理基阿金财产和执行基扮金事务。但是由氨于受托人对信托般事务的处理与受碍益人的利益密切奥相关，因此两大柏法系信托法制都盎赋予了受益人一皑定程度的监控权澳，包括查阅请求懊权、解任请求权按、新受托人选任巴请求权、信托终笆止权等等。英美肮信托法认为如果班全部受益人都具阿有完全民事行为安能力并且合在一啊起享有全部的信扮托利益，那么受俺益人有权终止信办托。大陆法系中把的日韩信托法也背承认自益信托的俺受益人享有终止拔权。20叭根据信托绊法和证券投拔资基金法的有瓣关规定，信托型百基金份额持有人邦主要享有以下监敖控权：鞍（1）基金澳管理知情权凹赋予基金份摆额持

47、有人以管理百知情权的目的在案于保证持有人能笆以法定的方式知吧悉和掌握基金投皑资运作的基本信半息，以便于对基扳金财产的使用实阿施监督。基金份岸额持有人有权了坝解基金的管理、挨处分情况，并且俺享有查阅、复制瓣、抄录基金业务摆及财务状况资料稗和文件的权利。翱但是为了保守基奥金运作的商业秘霸密和防止恶意的岸基金份额持有人败扰乱基金管理，阿对上述资料和文背件的查阅或复制绊仅限于已公开披昂露的基金信息资挨料。奥（2）对基阿金管理人、基金凹托管人的解任权盎和选任权信托型耙基金是一种以信稗任为基础委托他癌人管理财产进行安投资的制度，一邦旦这种信任关系办因种种原因发生袄变动，法律便应笆当赋予当事人解办除他们之间

48、信托搬关系的权利。我澳国法上基金份额百持有人行使对基板金管理人、基金拔托管人的解任权扒和选任权有两种邦途径：俺第一种途径笆是通过基金份额胺持有人大会解任蔼基金管理人、基胺金托管人。依据唉证券投资基金吧法第75条的般规定，基金份额碍持有人大会上经胺参加大会的基金袄份额持有人所持胺表决权的三分之胺二以上通过，可爸以通过决议解任斑基金管理人和基笆金托管人。在基皑金管理人、基金叭托管人退任后，爸基金份额持有人办应当在六个月内肮通过基金份额持胺有人大会选任新罢的基金托管人、败基金管理人。拔第二种途径办是申请人民法院绊解任基金管理人斑、基金托管人。邦证券投资基金跋法没有规定基佰金份额持有人可跋以申请法院解

49、任坝基金管理人和基稗金托管人，这在罢实践中会带来一唉些问题：由于基拌金份额持有人大背会只有在有代表哎50以上基金矮份额的持有人参芭加时方可召开，肮并且解任基金托摆管人、基金管理胺人决议的通过比搬例也要求较高，斑如果在基金管理把人、托管人违反搬基金目的处分基扳金财产或者管理白运用、处分基金爸财产有重大过失摆，而多数基金份摆额持有人又存在奥“摆搭便车半”埃心理的情况下，伴通过基金份额持岸有人大会解任基氨金管理人、基金昂托管人并不容易靶。基于基金关系肮的信托本质，在白证券投资基金半法没有相关规鞍定的情况下可以版适用信托法昂第49条第1款般和第23条关于靶受益人请求法院挨解任受托人的规肮定。凹（3）基

50、金埃管理方法调整请靶求权爱在信托型基版金法律关系中，挨基金财产的投资隘运作权属于基金败管理人，基金份坝额持有人不得随疤意干涉基金管理笆人的投资运作，霸也无权要求随意哀变更基金合同中澳有关资产组合方唉式和投资比例的唉约定。但是根据跋信托法原理，信案托财产管理方法班的选择应当有利斑于实现信托目的罢，符合受益人的邦最大利益。因此把，信托财产的管唉理方法就不应当氨是一成不变的，疤而是应当根据实唉际情况、信托目坝的、受益人的权胺利进行必要的调疤整。21如敖果出现当事人订八立合同时未能预凹见的特别事由，把致使基金财产的伴管理方法不利于翱实现基金目的或按者不符合基金份氨额持有人的利益氨时，也应当赋予罢基金份

51、额持有人般请求调整基金管埃理方法的权利。百虽然证券投资皑基金法对此没背有规定，但是根艾据信托法与稗证券投资基金半法之间的适用岸关系，信托法绊第21条特殊阿情况下受益人有岸权要求受托人调艾整信托财产管理隘方法的规定对于矮基金关系当事人背同样适用。因此绊，因订立基金合罢同时未能预见的翱特别事由，致使皑基金财产投资的柏资产组合方式和阿投资比例不利于稗实现基金目的或凹者不符合基金份坝额持有人的利益吧时，基金份额持斑有人有权要求基颁金管理人予以调翱整。拔（4）基金傲合同提前终止权罢在普通信托阿关系中，除法定芭终止情形外受益八人并无权单方终伴止信托。但在投班资基金法律关系啊中，基金份额持白有人的受益人权笆

52、利得到了极大的捌扩张，这集中体肮现在基金份额持隘有人的基金合同耙终止权上：在基伴金合同有效期届颁满之前，基金份挨额持有人有权通熬过基金份额持有佰人大会提前终止捌基金合同。根据伴证券投资基金瓣法的要求，提俺前终止基金合同版的决定应经参加耙基金份额持有人爸大会的基金份额芭持有人所持表决伴权的三分之二以把上通过，并报国扳务院证券监督管笆理机构核准或备唉案。罢（5）基金挨合同修改权靶证券投资扳基金管理暂行办矮法曾经规定过肮基金份额持有人拜有权修改基金契懊约，但是新颁布吧的证券投资基白金法并没有明扳确规定基金份额盎持有人的基金合艾同修改权。我们阿认为，依据私法摆自治原则，基金袄关系当事人当然绊完全有权通

53、过平爸等协商对基金合伴同进行修改。但颁是应当视修改基班金合同所涉及事吧项的性质分别做笆出规定：如果修霸改基金合同涉及哀的事项是一些非俺根本的事项的变扳更，如仅仅变更懊基金的名称，或按者是这些事项的扮变更对基金份额巴持有人有利，比颁如降低基金管理碍人、托管人的收艾费标准，那么，疤对基金契约涉及癌该类事项变更只靶须由基金管理人矮、托管人达成一背致，并报证券监跋管部门批准即可岸，而无须由基金安份额持有人会议八做出决议。2绊2如果是对有鞍关基金的运作根矮本事项及持有人翱利益保护事项的拌修改，可以借鉴唉英国的做法，在把基金份额持有人百会议上单独作为颁一项议题进行表巴决，如有关基金澳投资政策和投资翱目标的

54、改变、基蔼金管理费和托管翱费的提高等，而鞍不能将所有的事办项笼统地包含在矮一项修改议题中拌来表决通过。埃23拔3基金信岸托违反救济权把信托法原理败上，在受托人因八违背管理职责、背处理信托事务不跋当致使信托财产胺受到损失时，受爱益人有权请求受阿托人恢复信托财伴产的原状或者赔捌偿信托财产的损颁失。但是在受托般人违反信托目的哀处分信托财产的隘情况下，两大法扒系的救济方法有稗所不同。英美信挨托法上受益人对巴信托财产享有具绊有物权性质的巴“澳实质所有权奥”爸，因此如果受让芭人明知违反信托俺目的而接受该财埃产，则受益人可扮行使追索权，直袄接向受让人请求罢返还信托财产，搬但受让人主观为坝善意且有偿接受凹该财

55、产的除外。阿24由于大捌陆法系中不存在暗所谓的胺“胺双重所有权啊”半，受益人的权利皑不能归入传统的埃所有权体系而难艾以对信托财产享袄有物上请求权，氨因此受益人在受巴托人违反信托目拔的处分信托财产半时并不享有物上暗追及权，但是法哎律仿照债的保全暗制度，赋予了受皑益人类似债权人吧撤销权的权利。罢中日韩的信托法班都规定当受托人翱违反信托目的处板分信托财产时，埃受益人有权申请扳法院撤销该处分背行为，并有权要八求受托人和明知熬违反信托目的而氨接受该财产的受碍让人承担恢复原肮状、返还信托财爸产或者予以赔偿傲的民事责任。当傲然受益人撤销权埃的行使仍受到公懊示、公信原则和八善意取得规则的挨制约：对于依法艾应当

56、登记而未唉登记的信托财产坝，未经登记不得敖对抗第三人，并扳且受益人仅能在胺第三人具有恶意柏或者重大过失时胺行使撤销权。俺25罢依照证券靶投资基金法和岸信托法的规版定，信托型基金昂份额持有人主要稗享有以下三项救拌济权：盎（拌1）损害赔偿请敖求权半信托法半规定在受托人违败反信托目的处分叭信托财产或者违隘背管理职责、处扳理信托事务不当扳致使信托财产受爱到损失时，受益稗人人有权要求受爸托人予以赔偿。霸证券投资基金稗法第20条、疤31条和第59班条也列举了针对伴基金管理人、基伴金托管人的五类按禁止性行为以及澳不得使用基金财靶产进行的八种投安资和活动，如果坝基金管理人、基拌金托管人在履行碍各自职责的过程叭

57、中，违反基金合隘同约定或从事法袄律禁止的活动，唉给基金财产或者斑基金份额持有人吧造成损害的，应办当分别对各自的翱行为依法承担赔蔼偿责任；因共同捌行为给基金财产白或者基金份额持邦有人造成损害的八，应当承担连带癌赔偿责任。柏（2）不当盎处分行为撤销权氨证券投资按基金法没有关绊于基金份额持有盎人对基金管理人隘、托管人不当处柏分基金财产的行捌为行使撤销权的白规定，因此应当矮适用信托法爱上有关受益人对把受托人不当处分隘行为享有撤销权皑的规定。基金管芭理人、基金托管败人违反基金合同懊义务处分基金财绊产的，基金份额熬持有人有权申请百人民法院撤销该扳处分行为；如果靶该基金财产的受叭让人明知是违反八法律规定和基

58、金办合同义务的而接埃受该财产，对基挨金份额持有人的氨损失应当予以赔爱偿。败（3）利益爸归入请求权拔信托的本质矮决定了信托利益稗应当归属于受益佰人或者被运用于霸委托人设立信托吧时所确定的特定皑目的，受托人利拌用信托财产为自坝己谋取利益是各胺国法律都不容许扮的，因此法律规安定受托人利用信昂托财产为自己取伴得的利益仍属于罢信托利益。例如奥日本禁止受托人叭享有信托利益，哀美国则要求违反瓣信托而取得利益案的受托人承担责案任，而英国更是背明确规定如果受白托人违反信托取颁得一定的利益，吧则受益人有权要柏求将该利益纳入阿信托财产，2鞍6我国信托拜法第26条也昂规定将受托人利巴用信托财产为自傲己取得的利益归百入

59、信托财产。唉证券投资基金法翱遵循了信托法氨的这一基本规则袄，该法第88条绊第2款强调了投搬资基金法律关系隘中的利益归入问挨题，如果基金管暗理人、基金托管绊人将基金财产挪扮作他用而取得财氨产和收益，则基俺金份额持有人有懊权请求基金管理笆人和托管人将不肮当取得的财产和办收益归入基金财安产。暗（二）基金扒份额持有人大会爱的召开与决议隘1基金份扮额持有人会议召隘集人的范围班各国一般规蔼定基金份额持有傲人会议由受托人巴召集，没有赋予哀基金发起人以召稗集权，并且基金挨份额持有人在受吧托人未在规定期皑限内召集会议的板情况下还享有自白行召集权。例如胺英国规定受托人吧或经理在受托人叭咨询经理后可以败随时召集基金

60、份捌额持有人会议。疤27我国台邦湾地区也规定了捌受益人会议（基佰金份额持有人会暗议）由受益人在败法定事项发生后绊请求受托人召集邦，受托人在受益鞍人提出书面请求凹2个月后仍未召摆集的，受益人在佰征得主管机关同叭意后可自行召集癌。28罢证券投资哀基金法中关于疤基金份额持有人叭会议召集权的规拔定与国外立法基傲本相同，并且取疤消了先前一些规俺范性文件对基金靶主要发起人召集扮权的规定，主要罢有如下分配：背第一，基金奥份额持有人大会癌首先由基金管理拔人召集。基金管班理人负责基金的暗投资运作和事务拌执行，召集基金按份额持有人会议盎也应当是其职责半份内之事。背第二，基金伴管理人未按规定班召集或者不能召白集时，