新型受贿犯罪法律适用研究〔段明学〕

1、.PAGE ：.；PAGE 11新型受贿犯罪法律适用研讨 段明学 (2021-7-24) / 已阅1285次近年来，随着经济和社会的快速开展，受贿犯罪出现了一些新情况，受贿手段不断翻新，更具隐蔽性、复杂性，给司法实际的认定带来了一定的困难。2007年月，最高人民法院、最高人民检察院结合发布以下简称，明确了国家任务人员利用职务上的便利，为请托人谋取利益，收受财物的十种新型受贿犯罪。的发布，为依法惩治受贿犯罪活动，推进反腐败斗争深化开展提供了重要的法律根据。如何正确了解和适用“两高，是摆在各级司法机关面前的一个艰苦问题。一、关于以买卖方式收受财物的认定市场经济奉行等价买卖的原那么，买方与卖方都须付

2、出相应的对价。国家任务人员以低于市场的价钱购买或者以高于市场的价钱出卖房屋、汽车等大宗贵重物品，虽然行为人支付了一定的费用，但明显违反等价交换原那么，支付的费用与该物品的正常价钱明显不符，这属于一种意味性买卖行为，即以买卖为名，行贿赂之实，与普通的权钱买卖并无不同，因此该当认定为受贿。1.关于以买卖方式收受贿赂与正常买卖的界限在市场竞争日趋猛烈的情况下，运营者为了推销商品，往往在事先设定一定的优惠价钱，行为人按照这种优惠价钱购买房屋、汽车的，由于其客观上不具有贪利的动机，客观上按照正常的优惠买卖条件进展买卖，该当认定为正常买卖行为，不属于受贿。但是，假设打着“优惠幌子，以明显低于市场价甚至本钱

3、价进展买卖，即满足以下两个条件：第一，这种优惠不具有普遍性，只针对行为人，其他社会公众不能享用同等的优惠待遇；第二，这种优惠明确低于市场价甚至低于本钱价；那么该当以为是受贿。所谓“明显，是指优惠的价钱非常低，让普通社会公众都感受得到。如某一地段的一套房屋市场均价为4000元/米2，开发商确定的优惠价为3600元/米2，本钱价为1800元/米2，假设行为人以低于本钱价购买房屋，毫无疑问属于“明显低于，但是假设行为人以高于本钱价低于优惠价的价钱购买房屋，能否构成受贿呢？不能一概而论，该当根据实际中遇到的个案，详细问题详细处置。假设行为人以略低于市场价钱购买，那么不宜作为犯罪处置。如何界定“略低于，

4、没有明确的司法解释，该当根据常识、常理详细处置。总的原那么是，行为人以略低于市场价、优惠价购买的房屋所得的收益少支付的款项不能超越受贿罪的立案规范，假设到达受贿罪的立案规范，那么该当认定为受贿。2.关于“以其他买卖方式非法收受请托人财物的认定规定，以其他买卖方式非法收受请托人财物的，以受贿论。所谓“其他买卖方式，没有作明确的规定。在我们看来，“其他买卖方式具有如下特点：首先，它是一种“买卖，方式上具有对价性；其次，它不是“钱物买卖的方式，假设属于“钱物买卖，那么属于普通买卖方式；最后，它使行为人获得财物。这种财物主要指实物，而且相当于房屋、汽车，属于大宗贵重财物。当然，它也不仅仅指实物，而且包

5、括财富性收益，即行为人经过获得实物实践获得的额外经济利益。假设没有获得额外经济利益，那么属于正常的买卖，不能认定为受贿。普通地说，“以其他买卖方式进展的买卖包括：1以物易物的方式进展的买卖。如以旧房换新房，以旧车、淘汰车换新车，经过以旧换新，行为人获得较大的经济收益。2以支付有价证券进展的买卖。如行为人支付处于走跌的股票购买房屋，转移本人投资的风险。3以“赊购的方式进展买卖。即行为人支付一定款项，其他款项那么予以赊欠。对于这种买卖方式，看似属于正常的商品买卖，能否属于受贿，该当就个案详细进展分析。假设“赊购仅仅是个幌子，行为人压根儿就没有支付余款的计划，那么该当构成受贿。当然，该当详细分析行为

6、人的收支情况、赊欠的缘由、赊欠的时间、有无欠款凭证等，综合进展判别。3.关于受贿数额的认定关于受贿数额，原那么上该当按照买卖时当地市场价钱与实践支付价钱的差额计算。但是，假设行为人以明显低于市场的价钱购买房屋、汽车，之后又以明显高于市场的价钱出卖房屋、汽车的，其受贿数额该当按照其出卖的价钱与实践支付价钱的差额计算，即按照其实践所得收益认定。二、关于收受干股及股份分红的认定“干股是指股东不用实践出资就能占有公司一定比例股份份额的股份。我国第 条规定：股东该当足额交纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按照前款规定交纳所认缴的出资，该当向已足额交纳出资的股东承当违约责任。因此，在法律上，我国

7、并不允许存在所谓的“干股。但在现实生活中，未出资而收受干股的景象非常普遍，也成为近年来反腐败斗争中的一个新问题。1.干股的转让干股作为未出资而获得的股份，来源于股东赠与、吸纳新股、公积金转增股，是基于既有股份的一种分红权的载体，其本质属性是不交纳出资而享有的公司股份。干股的转让包括登记转让与实践转让两种方式。第七十四条、第一百四十条规定，公司转让股权后，该当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修正公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。从关于股份转让登记的规定可知，登记原那么上并不是股权转让的生效要件，而是对抗要件，起到公示确认作用。业已登记的，干股产权当然地转让于收受

8、人名下；尚未登记但签署股权转让协议或者双方就股权转让达成其他真实意思表示的，属于干股实践转让。即使收受干股没有经过登记，只需有证据证明发生实践转让的，也该当认定为受贿。需求强调的是，一些特殊行业的股权转让需求经过审批机关的同意，股东资历的变卦必需经登记机关确实认，这类公司的股权转让以登记为生效要件。在这种情况下，该当留意把握刑事法律认定与商事法律判别的关系刑法偏重客观现实的认定，公司法偏重商事技术的规定，故未经登记但达成合意的干股转让行为在公司法上并未生效，但在刑法上却发生了现实转让，也该当认定为受贿。股份价值的计算将计算股份价值的时间节点确定为“转让行为时。故如何有效获取干股转让行为发生时间

9、的证据是反贪部门在查办案件过程中必需予以高度注重的问题。详细操作时，该当集中搜集产权买卖中心办理股权过户手续的时间记录、股东名册相关变动的详细登记时间、股权转让合同生效时间商定、贿赂双方关于股权转让行为时间的供述等证据资料。第二条并没有详细规定计算股份价值的价钱根据。该当根据公司的性质确定干股的股份价值：有限责任公司的股权并不能在产权市场进展买卖，不存在市场价钱，收受有限责任公司干股的股份价值该当以转让行为时干股所占总股份的比例乘以公司注册资本额后得出的价钱计入受贿数额。第一百三十九条规定，股份股东转让其股份，该当在依法设立的证券买卖场所进展或者按照国务院规定的其他方式进展。因此，股份的股份可

10、以在合法的产权市场进展买卖，收受股份的干股该当以转让行为时该股份在产权买卖市场的价钱计入受贿数额。国家任务人员收受上市公司在调整原有股本构造、股权转让、增资扩股过程中构成的干股，可以在证券市场经过买卖进展变现，该当以贿赂双方转让行为时该股份在证券市场的价钱计算受贿数额。受贿未遂的认定第二条后段规定，股份未实践转让，以股份分红名义获取利益的，实践获利数额该当认定为受贿数额。实际中有观念指出：此段规定阐明，国家任务人员未经过股权转让控制干股产权的，此笔干股价值便不再予以认定，假设其根据贿赂双方商定的干股比例实践收取红利的，仅以红利数额计入受贿数额。但笔者以为，将国家任务人员所获红利认定为受贿数额，

11、并不绝对排除将未实践转让的股份认定为受贿未遂的数额。实际中部分国家任务人员收受的股权到达几千万股，但基于时间缘由或者其他沟通妨碍无法及时将股权过户至名下由其自在支配，同时亦没有收取任何红利。按照上述观念解读，此类国家任务人员无法定罪处分，显然与受贿未遂的实际判别规那么不符，也与依法惩治受贿犯罪、加大受贿犯罪处分力度的反腐败刑事政策相悖。我们以为，干股受贿未遂该当具有区别于其他新型受贿犯罪的独立认定规那么。首先，国家任务人员与请托人达成合意收受干股但并未进展股权转让的，该当认定为受贿未遂。受贿未遂是指国家任务人员着手实施受贿罪构成要件行为，由于意志外缘由而未得逞。干股受贿的故意内容是利用职务上的

12、便利为他人谋取利益以便非法收受他人干股，客观行为的目的就是控制干股的实践产权。干股因意志外缘由未实践转让，即属于受贿未得逞。其次，干股受贿未遂数额该当结合实践收取红利的受贿既遂数额，根据不同的情况分别采用不同的处置方法。在普通情况下受贿既遂的危害应重于受贿未遂，通常由既遂数额吸收未遂数额。但是在干股受贿中，未遂数额干股价值能够远高于既遂数额红利数额，完全采用既遂吸收未遂的处置方法，难以到达刑罚目的。该当思索以下三种认定方式：干股受贿未遂数额大于既遂数额，且获取红利数额未到达元以上的，直接以干股受贿未遂数额即干股的股份价值定罪处分；干股受贿未遂数额与红利既遂数额均未到达元以上的，但因受贿行为而使

13、国家或社会利益蒙受艰苦损失的，也该当以受贿罪清查刑事责任；干股受贿未遂数额与既遂数额均到达立案规范的，根据未遂数额与既遂数额所处法定刑档次的高低，在正确区分孰轻孰重的根底上，采用重刑数额吸收轻刑数额的原那么进展处分。三、关于以协作投资名义收受贿赂的认定严禁党政干部经商办企业，是我们党和政府的一向立场。早在1984年，党中央、国务院就下发的文件，明确规定，“决不允许运用手中的权益，违反党和国家的规定去运营商业，兴办企业，谋取私利，与民相争。该文件要求“乡含乡以上党政机关在职干部包括退居二线的干部，一概不得以独资或合股、兼职取酬、搭干股分红等方式经商、办企业；也不允许利用职权为其家属、亲友所办的企

14、业谋取利益。因此，国家任务人员参与协作开发公司或者以其他方式协作投资，都是不允许的。但在实际中，部分国家任务人员置党纪国法于不顾，参与协作兴办公司或者进展其他协作投资，能否以受贿论处，该当区别对待。原那么上要进展“三看：一看有无真正的、实践的出资。无论是协作兴办公司或者协作投资，投资者都必需真正的、实践的投资，假设国家任务人员没有实践投资，而由请托人出资，那么构成受贿。这里须留意区分国家任务人员实践出资与虚伪出资的界限。有的案件中，虽然国家任务人员与请托人有协作投资的协议，以及国家任务人员的出资证明，外表上看是真正的出资，但现实上并没有出一分钱，这实践上是虚伪投资，旨在掩人耳目，属于受贿。有的

15、案件中，国家任务人员向请托人借款，由请托人先行垫付资金，但终究是以借款为名，还是真实借款，要仔细审查。主要该当结合以下要素进展判别：1有无正当、合理的借款事由；2案发时借款时间的长短；3有无还款的意思表示及行为；4未还款的缘由等。假设国家任务人员以借款为名，并未有还款的意思表示及行为，仍属于虚伪投资。还有的案件中，国家任务人员有实践出资，但只是意味性出资，如公司注册资本20万元，国家任务人员只出资2万元，请托人那么出资18万元。但在协作协议中，规定双方各出资一半。这阐明，请托人为国家任务人员实践出资8万元，这8万元那么为国家任务人员的受贿数额。二看能否实践参与运营。能否实践出资与能否参与运营相

16、互关联、相互印证。从出资与运营的关系看，存在四种情况：1出资并参与运营；2出资但不参与运营；3不出资但参与运营；4既不出资也不参与运营。在第一、二种情况下，国家任务人员有实践出资，至于参与或者不参与运营、管理，皆为公司内部事务，因此，属于正常的消费运营活动，不构成犯罪。在第三、四种情况下，国家任务人员没有出资，无论能否派人参与运营，都属于受贿行为。受贿金额为请托人为国家任务人员出资的金额。三看能否承当运营的风险。共享收益、共担风险是一切协作、合伙的根本原那么。因此，在判别国家任务人员能否受贿时，有必要调查公司风险分担情况。假设国家任务人员既不出资，也不参与运营，仅获取运营“利润，那么构成受贿。

17、在受贿数额确实定上，须留意两点：一是，假设“协作协议写明国家任务人员与请托人都有出资，但国家任务人员并未实践出资，而请托人出资，国家任务人员的受贿数额那么为请托人给国家任务人员的出资额。其获得的运营“利润不应再认定为受贿，而应认定为受贿所得的孳息。二是，假设“协作协议没有明确出资数额，国家任务人员没有实践出资，也没有实践参与运营管理，而获取运营“利润，那么其受贿数额为获取的“利润数额。四、关于以委托理财的名义收受财物的认定委托理财是近年来我国逐渐兴起的投资理财的新方式，对于实现客户资金的保值增殖具有一定的作用，但也成为腐败、权钱买卖的新的繁殖领域。国家任务人员借委托请托人投资证券、期货或者其他

18、委托理财的名义收受请托人财物的情况时有发生。第四条规定了以投资理财名义收受财物的两种情况：一是，未实践出资而获取“收益，在这种情况下，受贿数额以“收益额计算；二是，虽然实践出资，但获取“收益明显高于出资应得收益，在这种情况下，受贿数额以“收益额与出资应得收益额的差额计算。实际中，以投资理财名义收受贿赂的情形非常复杂，其受贿数额的计算并不能局限于的规定。在判别能否受贿以及计算受贿数额时，该当详细情况详细处置。1国家任务人员未实践出资，由请托人出资，购买记名股票、债券。根据公司法的规定，记名股票该当记名股东的姓名，股东所持的份数，股东所持股票的编号，以及购买股份的日期等有关事项。因此，记名股票具有

19、较强的身份性，其转让须经过背书等方式，并由公司将受让人的姓名或者称号及住所记载于股东名册。记名股票的盈亏将由股东自行承当。所以，请托人出资为国家任务人员购买的记名股票，其受贿数额该当为请托人为给国家任务人员的出资额。至于国家任务人员所得的股票收益，应按受贿孳息处置。2请托人为国家任务人员购买的无记名股票、债券，由于无记名、债券的购买、转让并无特别的手续，以交付时为准，故而难以准确确定请托人的实践出资额。在这种情况下，应以国家任务人员所持股票的实践“收益计算受贿数额。在案发时股票还未转让的情况下，该当以案发时该股票的市场行情计算该当“收益，从而确定受贿数额。3国家任务人员并未出资，而委托请托人购

20、买股票、期货，请托人也未交付股票等证券，而是直接将“收益交付国家任务人员，这种情况下，无论请托人能否真正购买股票、期货等，其交付给国家任务人员的资金即为受贿金额。4国家任务人员有实践出资，但获取的“收益明显高于其应得的收益，该当以受贿论处。由于证券、期货市场具有高投资、高收益、高风险的特点，其盈利与亏损并不是人为所能控制或决议的。因此，在国家任务人员有实践出资的情况下，假设其所获收益不是“明显高于其出资应得收益的，不能构成受贿。如何判别能否“明显高于其出资应得收益？这是一个很棘手的问题。首先需求从出资与实践收益的数量上进展对比。在出资一定的情况下，其收益总有一个极限。假设收益超越这一极限，那么

21、属于“明显高于，否那么不是。这个极限应该是在一定时期内、一切投资人员出资一样资金所能达成的最大收益。如一切投资人员分别出资2万元，其所得的最大收益为5万元，假设国家任务人员出资2万元，收益到达5万元甚至以上，如收益8万元，就是“明显高于。之所以要以受贿论处，在于这种“明显高于并不是国家任务人员应得的报答，而是请托人行贿所致。如上例中，国家任务人员收益8万元，超出应得收益3万元，这3万元实践上是请托人支付给国家任务人员的行贿数额。5国家任务人员有实践出资，但是在他人未将出资实践用于投资活动的情况下，收受他人以“赢利名义给付的财物。对于这种情况，并未作明确的规定。理由是：第一，委托理财操作上较为复

22、杂，做法不尽一致，在有实践投资的情况下，不易判别也不宜区分钱款的出资者归属；第二，收益报答不用需以实践用于投资为条件，商定高报答额虽然不受法律维护，但这种违规做法实际中确实存在。我们以为，委托投资该当以国家任务人员的委托为前提，也就是说，受托者该当在国家任务人员委托的权限内进展投资。假设受托者没有进展实践投资，这就背叛了委托理财的目的，实为借贷关系。在这种情况下，国家任务人员获得的收益不能高于有关制止性的规定。最高人民法院1991年发布的第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地域的实践情况详细掌握，但最高不得超越银行同类贷款利率的四倍包含利率本数。超出此限制的

23、，超出部分的利息不予维护。假设国家任务人员的收益超越这一规定，那么构成受贿。受贿数额该当以超出部分计算即收益银行同期利率4。6国家任务人员有实践出资，并商定保底条款的处置。在委托理财实际中，商定保底条款的情况比较普遍。保底条款是对各种委托理财合同中委托人向受托人作出的保证本金不受损失、超额分成；保证本息最低报答、超额分成；保证本息固定报答，超额归受托人等商定的统称。实际中，保底条款可以分为保证本息固定报答条款、保证本息最低报答条款、保证本金不受损失条款和损失填补承诺条款。委托理财合同的保底条款是一种经过契约方式对委托行为的鼓励和制约机制。从法律意义上看，它是委托方和受托方当事人之间的意思自治行

24、为；但是从经济学的角度上看，它却严重违背市场经济规律和资本市场规那么。因此，现行金融法律制止这种条款的存在。对于国家任务人员与受托人签定的含保底条款的理财合同，该当认定为受贿。至于受贿金额如何计算，还须经过司法解释进一步明确。2003年11月最高人民法院的规定，在办理涉及股票的受贿案件时，该当留意：国家任务人员利用职务上的便利，索取或者非法收受股票，没有支付资本金，为他人谋取利益，构成受贿的，其受贿数额按照收受股票时的实践价钱计算；2行为人支付资本金而购买较有能够升值的股票，由于不是无偿收受请托人财物，不以受贿罪论处；3股票已上市且已升值，行为人仅支付股本金，其“购买股票时的实践价钱与股本金的

25、差价部分应认定为受贿。五、关于以赌博的方式收受财物的认定近年来，国家任务人员参与各种赌博违法犯罪呈现出愈演愈烈之势，不仅严重地败坏了党和政府的笼统，而且这种赌博行为往往与贪污、受贿、挪用公款等职务犯罪联络在一同，繁殖大量的腐败。国家任务人员参与赌博，首先是一种严重的违纪行为。第53 条规定：公务员必需遵守纪律，不得参与或者支持色情、吸毒、赌博、迷信等活动，否那么根据情况给予警告、记过、记大过、降级、免职甚至开除的处分。根据“两高2005年发布的第五条、第七条的规定，对于国家任务人员实施赌博犯罪的，要根据刑法第303条以赌博罪从重处分。经过赌博或者为国家任务人员赌博提供资金的方式实施行贿、受贿行

26、为，构成犯罪的，按照刑法关于贿赂犯罪的规定定罪处分。 实际中，应正确区分贿赂与赌博活动、文娱活动的界限。国家任务人员不以营利为目的，与亲朋好友偶尔进展带有少量财物胜负，具有赌博性质的活动，属于文娱活动，不构成赌博罪。根据刑法的规定，构成赌博罪要求以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业。对于国家任务人员来说，其有可观的、稳定的工资收入，因此其参与赌博活动很难认定具有营利的目的，更谈不上以赌博为业。所以，国家任务人员的参赌行为很难以赌博罪定罪处分，实际中也鲜有以赌博罪定罪处分的。因此，对于国家任务人员的参赌行为，除少量文娱活动外，其他该当按受贿来处置。国家任务人员利用赌博活动收取财物，主要有两种情况

27、：一是收受请托人提供的赌资，虽然这种赌资能够被输掉，但那只是国家任务人员对财物的处分，不影响受贿罪的认定。二是经过与请托人及有关人员赌博的方式赢取财物。在这种情况下，如何认定受贿？在我们看来，主要该当调查以下要素：1国家任务人员与请托人之间有无意思联络。一方面，国家任务人员有贪利的动机，另一方面，请托人有行贿的愿望，并且彼此心照不宣、相互达成默契。假设没有这种意思联络，就很难认定为受贿。当然，这种意思联络不限于赌博之前，在赌博过程中也可构成，即使在事前国家任务人员并不知情，但在事后即赢取财物后知悉的，也该当认定为受贿。2国家任务人员获取钱财的金额大小。假设国家任务人员一次获取的钱财超越受贿的立

28、案规范，那么可认定为受贿罪。3赌博的次数及胜负情况。假设多次赌博，国家任务人员都是稳坐钓鱼台，只赢不输，那么可认定为受贿。由于这种赌博并没有按照赌博的游戏规那么进展。关于国家任务人员以赌博的方式收受财物的受贿金额，未作明确规定。在我们看来，假设国家任务人员与其他参赌人员都达成意思联络，那么其受贿金额应为赢取钱财 的数额。假设国家任务人员只与请托人达成意思联络，与其他参赌人员未有意思联络，那么该当根据请托人输给国家任务人员的金额计算受贿金额。六、关于特定关系人挂名领取薪酬的认定所谓特定关系人，是指与国家任务人员有近亲属、情妇夫以及其他共同利益关系的人。近亲属，是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟

29、姊妹。情妇或情夫，根据现代汉语词典的解释，指“男女两人，一方或双方已有配偶，他们之间发生性爱的违法行为，女方是男方的情妇，男方那么是女方的情夫。至于何谓“其他共同利益关系的人，有必要作进一步的明确。实际中，国家任务人员不直接纳受请托人的财物，而是要求请托人给其近亲属、情妇夫以及其他具有共同利益关系的人安排任务。这种行为能否认定为受贿，主要该当看特定关系人能否实践任务。判别特定关系人能否“实践任务，该当从以下几个方面入手：1看特定关系人与公司、企业或者机关事业单位能否签定劳动合同或者构成现实上的劳动关系；2看特定关系人能否有一定的任务职位，这种任务职位既包括行政管理职位，也包括劳动岗位。3看特定

30、关系人能否服从管理，遵守劳动纪律。假设特定关系人在组织纪律、劳动管理方面明显享有其他人不具有的某种“特权，如想来就来，想走就走，上班任务只是一个方式，那么可断定其并未实践任务。假设特定关系人不实践任务，挂名领取薪酬，该当认定国家任务人员受贿。受贿数额为特定关系人领取的薪酬总额。假设特定关系人虽然参与任务，但领取的薪酬明显高于该职位正常薪酬程度的，也该当认定为受贿。受贿数额该当以特定关系人领取的薪酬总额减去该职位正常薪酬计算。假设特定关系人有实践任务，并且领取正常薪酬，不宜认定为受贿。七、关于特定关系人收受贿赂的认定从刑法实际上说，受贿罪属于身份犯，即只需国家任务人员才是受贿罪的适格主任。国家任

31、务人员利用职务便利为请托人谋取利益，收受请托人的财物，这是受贿罪的典型形状。但在实际中，国家任务人员在为请托人谋取利益后，并不是亲身收受财物，而是授意请托人将有关财物给予特定关系人。这类行为，虽然外表上国家任务人员本人没有获得财物，但本质上行贿人的指向是很明确的，最后送给特定关系人完全是根据国家任务人员的意思，是国家任务人员对于财物的处置行为所致，同样可以认定国家任务人员获得了财物，故应以受贿论处。对于特定关系人收受财物能否构成受贿罪的共犯，不能一概而论。根据最高人民法院2003年的规定，非国家任务人员能否构成受贿罪共犯，取决于双方有无共同受贿的故意和行为，国家任务人员的近亲属向国家任务人员代

32、为转达请托事项，收受请托人财物并告知该国家任务人员。或者国家任务人员明知其近亲属收受了他人财物，仍按照近亲属的要求利用职权为他人谋取利益的，对该国家任务人员应认定为受贿罪，其近亲属以受贿罪共犯论处；近亲属以外的其他人与国家任务人员通谋，由国家任务人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人财物后双方共同占有的，构成受贿罪共犯，国家任务人员利用职务上的便利为他人谋取利益，并指定他人将财物送给其他人。构成犯罪的，应以受贿罪处分。特定关系人背着国家任务人员索取、收受他人财物，然后又让国家任务人员利用职务之便为他人谋利益，或者借助国家任务人员的权利为他人谋利益，这种情况下，由于国家任务人员并不知情

33、，因此对国家任务人员不宜以受贿罪处置。但可以予以纪律处分。对于特定关系人，由于不具有国家任务人员的身份，因此不能定受贿罪，也不构成受贿罪的共犯。八、关于收受贿赂物品未办理权属变卦的认定对于国家任务人员利用职务便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物品，未变卦权属登记的行为如何处置，在实际界及实务部门都存在较大的争议。对此，规定：“国家任务人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物品，未变卦权属登记或者借用他人名义办理权属变卦登记的，不影响受贿的认定。即国家任务人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物品，即使未变卦权属登记或者借用他人名义办理权属变

34、卦登记的，都构成受贿罪的既遂。第9规定：“不动产物权的设立、变卦、转让和消灭，经依法登记，发生效能；未经登记，不发生效能，但法律另有规定的除外。第23条、24条规定：“ 动产物权的设立和转让，自交付时发生效能，但法律另有规定的除外。“ 船舶、航空器和机动车等物权的设立、变卦、转让和消灭，未经登记，不得对抗好心第三人。根据物权法的规定，房屋一切权的转移以登记为准，汽车一切权的转移以交付为 准，未经登记的，不得对抗好心第三人。但是，法上非法占有的认定规范与物权法上的合法一切的认定规范不完全等同，非法占有目的的实现并不以得到法律上确实以为条件，能否在法律上获得对房屋、汽车等的一切权，并不能对现实上占

35、有房屋、汽车等的认定构成妨碍。但由于物权法对房屋、汽车等大宗贵重物品的转让有特别的规定，所以也不能完全忽视这些规定对受贿形状的影响。对于房屋等不动产而言，能否登记对其能否拥有法律认可的产权有艰苦的现实意义。不登记，就不能够获得合法的产权，虽然现实上占有房屋，但毕竟不受法律维护，这并不是国家任务人员所等待的。故而，国家任务人员能否可以顺利获得产权，既关系到受贿既遂与未遂的认定，也影响到受贿与借用之间的区别。对于受贿与借用的区别，关键点在于：一是看国家任务人员能否可以顺利地获得房屋的产权。对于新建商品房，只需国家任务人员拥有办理产权证所需求的资料，普通为买卖合同和预售合同，即可以顺利地、平安地获得

36、房屋的产权。假设国家任务人员在现实上没有获得办理产权所必需的权属证明及相关资料，普通不能认定为受贿既遂。对于二手房而言，其转让需求在出让方协助下，买卖双方完成房屋产权过户手续后，受让方即享有房屋产权。假设受让人仅占有该房屋，未回办理产权证，那么仅获得他物权，不享有一切权。二是看国家任务人员有无现实上的处分行为。虽然由于诸多缘由，国家任务人员还难以顺利获得房屋的产权，但假设在现实上曾经处分房屋，那么该当认定为受贿既遂。如国家任务人员将房屋出租并收取租金；将房屋转让给第三者，并收取房屋价款；曾经对房屋进展装潢等。都可以据此认定受贿既遂。对于汽车等动产，其转让以其交付为准，未经登记的，不得对抗好心第

37、三人。也就是说，未经登记的，不能同时移转汽车的风险责任。如车辆的保险及事故处置等仍由原车主承当。因此，在这类案件中，犯罪嫌疑人往往以“借用为由对抗“非法收受他人物品。在认定借用还是受贿时，该当特别留意车辆的实践控制以及借用的时间长短。假设车辆长期处于国家任务人员的控制之下并由其实践运用，包括部分处分行为如出租等，那么应该以受贿罪论处。假设国家任务人员只是长期借用，但并未实践控制，如借用一段时间又将车辆还给车主，虽然经常是这样，也不宜认定为受贿。九、关于收受财物后退还或上交的认定普通地说，国家任务人员一旦利用职务便利收受他人财物，其行为就曾经具备了受贿罪的全部构成要件。收受请托人财物后又及时退还

38、或者上交有关部门的，只是对赃款赃物的处置，并不影响受贿罪的构成。司法实际中，行为人在案发前退还或上交收受的财物，主要表现为以下几种形状：第一种是并无收受财物的故意，行贿人送财物时确无法推辞而收下或者系他人代收，事后立刻设法退还或者上交的。第二种是收受财物，未立刻退还或者上交，但在案发前自动退还或者照实阐明情况上交的。第三种是收受财物后，因本身或与其受贿有关联的人被查处，为粉饰犯罪而退还或上交的。判明行为人能否构成受贿，关键是看行为人在收受财物时能否具有受贿的故意。行为人出于受贿故意收受财物，那么该当认定为受贿罪；反之，行为人在客观上没有收受财物的故意，那么不能认定为受贿罪。实际中，断定行为人客观上能否具有受贿的故意，该当从以下几个方面综合判别：1行为人收受财物的原因，有无利用职权为他人谋利的行为或承诺；2行为人收受财物时能否有拒收或退还的表示；3行为人退还收受财物的直接缘由；4行为人对收受的财物有无运用或处分；5行为人对收受的财物能否原款原物归还；6行为人