浅析医疗损害赔偿纠纷中的民事责任与法律适用

1、.：.；浅析医疗损害赔偿纠纷中的民事责任与法律适用 湖北省医学会医疗事故技术鉴定办公室 陆泓武汉市武昌区丁字桥路100号在当前的社会生活中，医患纠纷的矛盾日益成为被经常议论的话题，这从一定程度上反映了它作为一个不可忽视的问题存在于我们社会的开展过程中，也迫使我们不得不去全面认识它、注重它。这一问题的产生有其复杂的社会、经济等背景，是多种要素共同作用的结果，它的彻底处理也需求社会各方面一同努力，在较长的一段时期内循序渐进地完成。详细到司法实际领域里，这一问题又集中表达于患者与医疗机构的损害赔偿纠纷案件中。面对医疗损害赔偿纠纷案件大量存在的客观现实，本文旨在经过对该类纠纷中所涉及到的医患双方的民事

2、责任和责任构成、归责原那么以及在处置该类纠纷时如何正确适用法律法规等问题的分析，试图为实际中顺利的处理医疗损害赔偿纠纷提供一种实际上的参考，期望从一个更加公平、合理的角度去阐明医患双方在处置该种损害赔偿纠纷时所应坚持的理性。本文拟从如下几方面展开讨论：一、医疗事故及医疗损害赔偿纠纷的界定医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失呵斥患者人身损害的事故。而所谓医疗损害赔偿纠纷，是指患者及其亲属以为医疗机构及其任务人员的医疗行为存在过错或者过失，并因此呵斥患者身体和精神上的损害现实，从而引发以损害赔偿为主要诉求的民事权益争议。以

3、医疗损害能否构成医疗事故为规范，医疗损害赔偿可简单分为医疗事故赔偿和其他医疗损害赔偿。在医务界、司法界和民法实际界，医疗损害赔偿案件的问题不断以来存有争议，并构成了“事故论和“过错论两个不同的观念。前者强调患者必需先获得医疗事故鉴定，然后才干起诉医院恳求赔偿，否那么法院不应受理，把医疗事故鉴定作为启动司法赔偿程序的前置条件。后者以为，人身侵权损害赔偿的民事责任衡量规范是行为人客观能否有过错，而不是事故，即诉讼中假设医院不能就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系和过错举证证明，就应承当败诉的法律后果。由于(下称)第49条第二款规定“不属于医疗事故的，医疗机构不承当赔偿责任。因此有些人以为，只需构

4、成医疗事故的，人民法院才干作为医疗损害赔偿案件受理;不构成医疗事故的，医疗机构不承当赔偿责任，人民法院当然就不能作为医疗损害赔偿案件受理。对此最高人民法院副院长黄松有曾明确指出：“人民法院在审理因医疗行为而发生的损害赔偿案件时，要正确了解上位法与下位法之间的关系，要正确了解第四十九条第二款关于“不属于医疗事故的，医疗机构不承当赔偿责任的规定。对于鉴定机构以为不构成医疗事故，但经审理可以认定医疗机构确实存在民事过错、符合民事侵权构成要件的，人民法院该当根据民法通那么第一百零六条第二款等法律关于过错责任的规定，确定医疗机构该当承当的民事责任，以维护患方的合法权益。可以判别出，最高司法机关支持了“过

5、错论的观念。同时，按照规定，只需行为人的过错呵斥了他人人身、财富等民事权益损害，受害人享有损害赔偿恳求权，并没有限定这种损害的类型和程度。患方只需以为医疗机构的医疗行为进犯了其生命、安康及财富等民事权益，并呵斥了损害现实，即享有损害赔偿恳求权。因此，医疗损害赔偿案件，不仅仅限于医疗事故损害，还应包括不构成医疗事故、但按照法律规定医疗机构该当承当责任的非事故性医疗损害。二、医疗损害赔偿纠纷的民事责任构成及归责原那么(一)医疗损害赔偿民事责任的性质医疗损害赔偿纠纷是因医患关系产生的权益争议，其法律性质由医患关系的法律性质所决议。医疗损害赔偿纠纷终究属于何种性质的民事责任?当前实际和实际中最大的分歧

6、在于医疗纠纷是合同纠纷，还是侵权纠纷?如何了解和确定医疗损害赔偿纠纷案件民事责任之法律性质，实际中有四种不同的了解和观念：“契约责任说以为医患关系是一种民事合同关系，即医疗效力合同关系，医疗损害赔偿纠纷之民事责任是一种违反合同的违约责任。医疗机构与患者之间虽然没有签署书面合同，但实践上是一种现实上的民事合同关系，医疗机构由于未尽到谨慎的义务而在诊疗护理过程中出现过错或过失，致使医疗事故或其他损害患者身体的损害现实发生，因此该当承当相应的合同违约责任，故将医疗损害赔偿纠纷的民事责任性质界定为违反民事合同的契约责任。“侵权责任说以为医疗损害赔偿纠纷民事责任是一种侵权民事责任，医疗机构及其医务人员由

7、于其过失或过错的医疗行为导致了医疗事故或其他损害现实的发生，损害了患者的生命安康权，因此该当承当侵权的民事责任。“竞合责任说以为从恳求权竞合的角度来分析，医患关系具有双重属性，一方面表现为普通的民事合同的权益义务关系，可以提出民事契约合同关系上的违约呵斥损害之赔偿恳求权;另一方面表现为特定的权益义务关系，也可以提出侵权责任上的损害赔偿恳求权。二者是在恳求权上的一种竞合，医疗机构由于过失或过错呵斥医疗损害之法律现实，因此在法律上就同时构成了普通意义上的侵权责任和医疗效力合同的违约责任，患者方可选择行使其中任一种恳求权。“特殊侵权责任说以为医疗损害赔偿纠纷民事责任是一种有选择性的侵权责任，是一种特

8、殊的侵权责任，即选择侵权责任。以为医患关系的法律性质是一种非典型的契约合同关系，是一种民事法律关系，患者到医疗机构就诊所产生的是一种医疗效力关系。医疗机构因过失发生医疗损害，明显是未尽到民事契约的义务。从医疗效力合同的角度来看，医疗机构在医疗活动中，由于过错或过失呵斥患者人身损害现实，损害患者身体安康，属于违约行为，该当承当违约责任;但假设从医疗机构因过失行为发生医疗损害现实而损害患者的安康权、生命权的角度来分析，医疗损害又是一种特殊的侵权行为，该当承当特殊侵权行为的民事责任。综合以上几种对民事责任的性质分析，个人以为当事人提出损害赔偿恳求权应以诉因来确定医患类纠纷案件的民事责任性质。医疗损害

9、赔偿纠纷中，患者一方很明显处于弱者位置，医方和患方在医疗纠纷领域所拥有的知识与认识才干的差别带来当事人之间买卖位置的明显差别，这就使得患方在纠纷处理中容易遭到不公平的对待而无法有效地维护本人的合法权益，因此将医疗损害赔偿界定为特殊侵权民事责任，更有利于维护患方的合法权益。虽然实际中大多数案件都是以医疗机构过失侵权作为诉因此诉请要求医疗机构承当普通侵权责任，但其并未涵盖医疗损害赔偿纠纷民事责任的全部内容，现实上也存在以违约责任和特殊侵权为诉因，主张医疗机构承当违约责任和特殊侵权责任的案例。(二)医疗损害赔偿责任的构成要件。按照中国民法学界的通常实际，普通侵权赔偿责任的构成要件为：1、损害现实的存

10、在。2、行为具有违法性。3、因果关系。4、行为人客观上有过错。医疗损害行为是一种特殊的民事侵权行为，其构成要件当然应符合以上四个要件。但是，由于医疗行为的特殊性，医疗损害赔偿责任的构成要件又不完全同于普通侵权损害赔偿责任的构成要件，具有其特殊性。对于医疗损害侵权的民事责任构成有一种“五要件说，以为医疗损害赔偿责任的构成要件除包括违法行为、损害结果、违法行为与损害结果的因果关系、过错等内容外，还包括主体即医务人员，个人比较赞同该观念。由于医疗损害侵权既有普通侵权行为的共性，也有不同于普通侵权行为的特殊性，这种特殊性就是行为人的特定性，即行为人是医疗机构的医务人员。在医疗损害赔偿案件中，主要是因医

11、疗事故所引起的损害赔偿纠纷，并且医疗事故损害赔偿纠纷在该类案件中具有较大的代表性，因此，主要讨论一下医疗事故损害赔偿责任的构成要件。首先，主体是医疗机构及其医务人员。这是对医疗损害主体的特殊要求，即其行为人必需具有特殊身份，那就是必需是医疗机构或者其他医务人员。将医疗机构作为医疗事故的主体表达了事故主体与责任主体一致的原那么。其次，医疗机构及其医务人员必需有过失。从民法实际上，过失包括忽略和懈怠，就是行为人对应负的留意义务的违反。对于行为人应负的留意义务，在民法实际上确立了如下三个不同规范：普通人的留意。应与处置本人事务为同一留意。仁慈管理人的留意。与此相顺应，违反这三种留意业务，构成三种过失

12、：艰苦过失。违反普通人的留意义务，为艰苦过失。详细轻过失。是指违反响与处置本人事务为同一留意的义务。假设行为人不能证明本人在客观上已尽该种留意，即存在详细轻过失。笼统轻过失。是指违反仁慈管理人的留意义务，这种留意的义务最高。对于医疗机构和医务人员所负的留意义务，显然应是仁慈管理人的留意义务，由于在医疗活动中他们是专家。因此，在医疗损害赔偿纠纷中，判别医疗机构及其医务人员能否存在过失，应采用仁慈管理人的留意义务规范。其三，医疗机构及其医务人员必需有违规行为。所谓违规行为是指违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗规范、常规的行为。在这里，法律泛指宪法、法律、法规和其他规范性的法律文件;诊疗

13、规范、常规不仅包括法律法规以及规章中规定的规范，也包括医疗单位内部制定的详细操作规程。同时，中规定违规行为必需是医疗活动中的违规行为，对能否限于职务行为没有提及。假设医务人员以个人名义、在医疗机构规定的职责范围以外从事医疗活动过程中因违规呵斥患者人身损害的，不应认定为医疗事故，责任由该医务人员本人承当。其四，必需有人身损害的后果发生。这里所说的损害后果，是指因医方违反其留意义务的行为给患者呵斥人身损害后果。虽然医疗事故的后果往往不限于人身损害，如患者及其近亲属的财富权的损害;对病人及其近亲属的精神损害;对患者的声誉权、隐私权的损害等等，但这些都是在确定赔偿问题上才有意义，对能否构成医疗事故那么

14、不产生影响。最后，医疗机构及其医务人员的行为与人身损害后果必需有因果关系。引起某一景象的景象，称之为缘由，而被某种景象所引起的景象，称之为结果。客观景象之间这种引起和被引起的关系，就是事物的因果关系。侵权法中的因果关系，是指违法行为作为缘由，损害现实作为结果，在它们之间存在的前者引起后者，后者被前者所引起的客观联络。在这里的因果关系就是医疗机构及其医务人员的违规过失行为与患者人身损害结果之间的因果关系。(三)医疗损害赔偿责任的归责原那么民事责任作为一种法律责任是法律关系主体违反义务应承当的终极性法律后果，由于法律责任本身所具有的其他责任方式无法与之相提并论的法律强迫性，使医疗损害赔偿纠纷责任承

15、当确实定对医患关系双方当事人的权益救援具有重要意义。故对作为民事责任制度中心内容的归责原那么之选择在审理此类纠纷案件中显得尤为重要。所谓归责原那么，是归责的规那么，也就是确定行为人的民事责任的根据和规范，是责任的中心问题。我国民法确定了侵权责任的归责原那么为过错责任原那么，所谓过错责任原那么，也叫过失责任原那么。它是以行为人客观上的过错为承当民事责任的根本条件的认定责任的准那么。按过错责任原那么，行为仅在有过错的情况下，才承当民事责任。没有过错，就不承当民事责任。医疗损害侵权责任的归责原那么是过错责任原那么。过错责任原那么普通是采用“谁主张，谁举证的原那么，在特殊情况下也采用举证责任倒置的方法

16、，由加害人负举证证明其客观上无过错，假设不能完成举证，那么推定其存在过错而承当民事责任，此即推定过错责任原那么。确定了医疗损害赔偿纠纷案件适用举证责任倒置也就同时确定了医疗损害赔偿纠纷适用推定过错责任原那么。所谓推定过错责任，就是在行为人不能证明他们没有过错的情况下，推定其为有过错即应承当赔偿损害责任。“推定过错责任实践上属于过错责任范畴，只是在无法判明过错的情况下，为维护受害人的合法权益，根据有关人与呵斥损害的人或物的管属关系和对之应尽的留意义务或享有的利益，在其不能证明没有过错的情况下，认定其有过错并承当责任。推定过错责任原那么实践上是过错责任原那么的开展，在责任的构成要件上，二者均以过错

17、作为确定责任的最终根据。第四条第(八)项规定“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医方就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承当举证责任。这就明确规定了对医疗损害赔偿案件应适用过错推定原那么。我国医疗事故的侵权责任采用推定过错原那么，一方面是由于医疗技术的复杂性、专业性，确定医疗行为的过错与因果关系较为困难，为维护患者的合法权益，需求借助推定过错原那么来认定行为人的过错;另一方面是患者作为个人不具备医学专业知识，而医方更了解损害现实发生的缘由，让其举证有利于查清现实，从而决议责任的归属。举证责任倒置是推定过错责任的显著特征，由于举证责任倒置也使医疗事故损害赔偿纠纷由过错责任原那么转变为

18、推定过错责任原那么，过错责任原那么与推定过错责任原那么的区别之处主要在于举证责任的分配上有所区别。在过错推定中过错是推定的，因此很难推定出被告的过错程度，并与原告的过错进展比较，特别是在特殊侵权行为责任中，受害人的过错普通存在，经常并不能推翻对行为人的过错推定，除非行为人可以证明，损害完全是由受害人的行为呵斥的。这也是从维护受害人利益思索的，很大程度上加重了加害人的责任。三、医疗损害赔偿纠纷的法律适用我国目前还没有侵权行为法或一部专门性的立法来调整医疗损害赔偿纠纷，处置医疗损害赔偿案件可选择适用的主要法律、法规及司法解释有、最高人民法院(简称“)、最高人民法院、等内容。侵权之诉的医疗损害赔偿纠

19、纷案件应适用、和参照;违约之诉的医疗损害赔偿纠纷案件应适用、，同时也可参照。作为行政法规应是对行政法律关系进展调整，而现实是对医患双方的民事法律关系也在实现干涉，呵斥审问实际中法律适用上的冲突和适用法律的为难。而关于侵权损害赔偿的规定又过于笼统和原那么，缺乏可操作性。施行后，对于的有关赔偿规定进展了足够的细化，具有可操作性。法院在审理医疗损害赔偿纠纷时不应仅限于的规定，而应将、作为处理医疗损害赔偿纠纷案件的主要适用法律规范。当对于医疗损害的赔偿无详细明确的规定时可参照适用，这也是处理医疗损害赔偿的权宜之计，出台后，该当适用的规定。在纷繁复杂的各类医疗事故损害赔偿纠纷案件中，笔者例举出以下常见的

20、几个关于医疗事故损害赔偿详细适用法律的问题，供交流与参考。1、医疗事故鉴定书在法院审理医疗事故纠纷中的位置如何?规定卫生行政部门接到医疗机构关于艰苦医疗过失行为的报告，或者医疗事故争议当事人要求处置医疗事故争议的恳求后，对需求进展医疗事故技术鉴定的，该当交由担任医疗事故技术鉴定任务的医学会组织鉴定。但是，医疗事故鉴定书对于法院来说它具有怎样的约束力呢?医疗事故鉴定按法律属性而言，是医疗事故鉴定委员会对医疗部门在医疗行为中能否存在艰苦过失的一种结论，是医疗行政部门对医疗单位进展行政处分的主要根据，但并不是法院审理医疗纠纷案件的独一根据。法官有权对鉴定结论进展本质性的审查，可根据审问实际阅历审查医

21、疗事故鉴定人员、组织、程序及结论的合法性，作出本人的判别，对不合法的鉴定结论不予采信。同时，假设受害人证明了医疗行为违法和损害现实的客观存在，假设医疗机构不举证否认因果关系和过错，法院经审理以为这一推定并不违背客观规律，即使没有鉴定结论也可直接认定侵权责任成立。2、医疗事故能否必需先由卫生行政部门处置并进展事故鉴定，而不能直接向人民法院起诉呢?医疗事故的行政处置和事故鉴定均是行政处置方式而不具有司法性质，是由行政部门处理还是寻求司法救援是当事人的权益，当事人在任何情况下都有权不经行政处置而直接向人民法院起诉。当事人假设以“医疗损害赔偿纠纷为由提起民事诉讼，无论当事人能否持有医疗事故鉴定，也无论当事人