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文档简介
1、2012年司法考试三国法考前串讲讲义 李 毅所有预测例题均设定为不定项选择题国际法第一部分 国际法的基本理论考区一、国际法的渊源、国际法与国内法的关系、国际法的主要基本原则 条约 国际法独立的渊源 国际习惯:客观要素和主观要素 一般法律原则:各国法律体系共有的原则【预测例题1】下列的表述不正确的是?( )A、国际习惯作是国际法的渊源,国际习惯和条约一样通常对世界所有的均有拘束力B、司法判例特别是国际法院的判例是国际法的渊源C、只要发生在一国境内的行为或事件,即为该国的内政D、区域性国际组织在解决区域内的争端时可以在必要的情况下自行决定采取武力措施E、国内法也是国际法的渊源之一F、一般法律原则是
2、各国法律体系中所共有的一些原则【预测例题2】下列关于条约在我国适用的说法中,正确的是?( )A国际条约的适用通常有转化和采纳两种方式,也有一些国家兼而混合用这两种方式,我国总体上可以认为是采用混合式B我国参加的条约,在我国均可直接适用C我国参加的民商事以外的条约,在我国均采用转化适用的方式 D如果我国制定的国内法与所参加的条约有冲突,则该国内法当然无效考区二、国际法的主体考点1:国家的四种管辖权及豁免权(属地、属人、保护、普遍性管辖权:冲突时属地管辖权优先)考点2:国家豁免权热点问题【预测例题1】下列关于国家的管辖权的说法正确的是( )A各种管辖权之间发生冲突,一般是属地管辖权优先,但条约另有
3、规定者除外B如果一国未经允许而进入他国领土上追捕逃犯,则属于侵犯该他国的属地管辖权的行为C除国际法另有规定,普遍管辖权相对于其它类型的管辖权具有优越性D无国籍人因没有国籍而不受任何国家的管辖E.属地管辖权不适用于一国境内内享有特权与豁免的外国人与外国的国家财产 【预测例题2】甲国的一家企业乙公司指责丙国政府违反了授权乙公司在丙国开发矿产资源的特许权协议,丙在甲国提起了对丙国政府的诉讼,有关本案,下列说法不正确的是( )A由于甲国坚持相对豁免主义原则,因此甲国国内法院对该案件行使管辖权不违反国际法B如果丙国接受甲国法院的管辖,则甲国法院判决后可以对丙国的财产予以强制执行,但使领馆除外C如果丙国派
4、代表出庭主张丙国对该案享有豁免权,则构成在甲国国内法院的应诉行为,可以视为丙国默示放弃其豁免权D如果丙国曾经在甲国国内法院放弃过豁免权,则可以推定甲国法院在本案中也有管辖权E由于联合国大会通过的国家及其财产管辖豁免权公约采用了相对豁免主义立场,因此相对豁免主义已经成为国际公认的国际习惯法规则F如果丙国政府在甲国境内从事商业行为,则意味着丙国放弃了豁免权考点3:国际法上的承认方式、对象、后果【预测例题】下列关于国际法上承认的表述正确的是( )A承认能产生法律上的后果,获得承认是新国家成为国际法主体的条件B既存国家投票支持对方参加政府间的组织即构成对对方的默示承认C国际法上的承认是一种单方行为D既
5、存国家与对方缔结双边的政治性条约构成默示承认,因而是可撤销的E共同参加国际会议的行为构成默示承认承认的对象及后果对新国家的承认产生原因基于新国家的出现:合并、分离、分立、独立等。法律后果 = 1 * GB3 为建立正式外交及领事关系奠定基础; = 2 * GB3 双方可以缔结各方面条约或协定; = 3 * GB3 承认国尊重新国家作为国际法主体享有的一切权利,包括尊重其立法、行政、司法和豁免权,对新政府的承认产生原因因社会革命或政变而产生新政府。法律后果 = 1 * GB3 意味着对旧政府承认的撤销; = 2 * GB3 承认者必须尊重新政府拥有的作为国家合法代表的一切资格和权利,包括在位于国
6、内外国家财产上的权利,在国际组织或国际会议中的代表权等。承认的方式明示承认如正式通知、照会、声明或在缔结的条约或其他正式文件中进行表述。默示承认包括: = 1 * GB3 接受对方派遣的使馆或领事馆; = 2 * GB3 缔结双边政治性条约; = 3 * GB3 正式投票或提案支持对方参加政府间国际组织。不构成默示承认的情形: = 1 * GB3 共同参加多边国际会议、组织或条约; = 2 * GB3 建立非官方或非完全外交性质的机构; = 3 * GB3 某些级别的官员接触。考点4:条约的继承 继承:与领土有关的“非人身性条约”,领土边界、河流交通、水利灌溉等 不继承:与国际法主体人格有关的
7、人身性、政治性考点5:联合国大会及安理会的表决制度【预测例题】联合国是当今世界最普遍和重要的国际组织,根据联合国宪章的规定,下列表述何者正确?( )A.联合国大会尽管不是联合国的立法机构,但其所通过的决议对所有会员国都具有约束力B.联合国大会实行会员国一国一票制,对于重要问题决议采取2/3多数通过表决任何事项,都应由所有理事国的2/3多数同意票才能通过D.安理会是联合国在维持国际和平和安全方面负主要责任的机关,也是联合国中唯一有权采取行动的机关。在表决非程序性事项的问题时,常任理事国都有一票否决权,常任理事国的弃权不构成否决,但缺席构成否决。联合国大会“重要问题” = 1 * GB3 维持国际
8、和平与安全; = 2 * GB3 选举安理会、经社理事会和托管理事会理事国; = 3 * GB3 接纳新会员国; = 4 * GB3 中止会员国权利或开除会籍; = 5 * GB3 实施托管问题; = 6 * GB3 联合国预算及会员国会费的分摊;修改联合国宪章安理会非程序性事项(1)向大会推荐接纳新的会员国或秘书长;(2)建议中止会员国的权利或开除会员国;(3)为维护和平与安全而通过采取行动的决议。常任理事国可以行使否决权考区三:国际法律责任【预测例题】下列有关国际责任的说法正确的是( )A一国地方政府机关的行为不可归因于国家B即使受害国事先表示了同意,加害国对其所实施的国际不当行为也不一定
9、能够免责C国际法不加禁止的行为所引起的责任,主要表现为损害赔偿责任D叛乱组织的行为均可以归因于国家E只要是国家机关的工作人员实施的行为,均为可归因于国家的行为 可归因于国家:国家机关、叛乱运动的机关等 国家不当行为 国际不法行为. 的构成要件 违反国际义务 国家的国际罪行双罚原则要点 国家的间接责任问题 可以免责的理由:同意、对抗与自卫、不可抗力、偶然事件、危难或紧急状态国际法不加禁止的行为造成的损害的责任构成要件:不加禁止、造成损害后果传统形式:终止不当行为、恢复原状、赔偿、道歉、保证不再重犯、限制主权责任形式 国际损: 国家责任制外空探索(发射外空物体造成损害)害责任 双重责任制核能利用营
10、运人有限责任制其它领域第二部分 国际法上的空间考区四、领土取得的规则先占、添附【预测例题】下列关于领土取得的方式中,违反现代国际法规则的是( )A、甲国宣布先占北极的一部分土地B、乙国在与丙国的界河中靠本国一侧填充土方并主张基于添附增加了一部分领土C、甲国在自己的大陆架上建造了人工岛屿并主张该人工岛屿属于本国的领土D、甲国强占乙国某一岛屿,虽然乙国一再表示抗议,但甲国主张基于时效已经取得了该岛屿的领土主权 (1)先占(无主地、有效占领)合法 (2)时效(非法)传统方式 (3)添附(合法) (4)征服(非法) 领土的取得方式 (5)割让(基于平等条约的割让方为合法) 现代方式 (1)殖民地独立
11、(2)公民投票考区五、海洋法【预测例题1】以下关于无害通过的说法中正确的是( )A无害通过是任何国家拥有的一项权利,沿海国不应当妨碍,但沿海国为了国家安全,可在特定水域暂停实行无害通过B通过应当是连续不停地迅速通过,除非发生不可抗力、遇难和救助,通常不得停泊和下锚C潜水艇通过领海时必须浮出水面并展示其旗帜D外国飞机可以在另一国领海上空进行无害通过E在通过领海时,不得在船上起落或接载任何飞机 【预测例题2】下列关于专属经济区的说法正确的是?( )A、专属经济区是沿海国领土的一部分B、任何沿海国都享有专属经济区权利C、其他国家要在沿海国专属经济区建造人工岛屿、设施和结构,须事先取得沿海国的同意D、
12、其他国家要在专属经济区内从事任何经济性开发和勘探,必须事先取得沿海国的同意【预测例题3】根据联合国海洋法公约和有关的国际法规则,下列关于大陆架的说法哪一选项是正确的?( )A沿海国的大陆架和专属经济区一样不得超过200海里B其他国家的船舶与飞机在沿海国的大陆架上空有航行和飞越的自由C关于沿海国大陆架底土上自然资源的开发,实行平行开发制D沿海国如果主张大陆架,需要向联合国提出申请并得到批准考点1:内水、港口等的法律地位考点2:领海无害通过制度沿海国对外国船舶行使刑事管辖权的依据领海内贩运毒品、后果及于沿海国、船长或船旗国外交领事代表请求、扰乱沿海国安宁考点3:专属经济区1专属经济区的性质既不是领
13、海,也不是公海,沿海国对专属经济区不拥有主权,但享有海洋法公约规定的某些主权权利2范围从测算领海宽度的基线量起不超过200海里;水域、海床及底土3沿海国在专属经济区的权利(1)勘探、开发、养护、管理海床和底土及其上覆水域的生物或非生物自然资源的排他权利;(2)从事海水、风力利用等经济性勘探开发的排他性权利;(3)建造、使用、管理人工岛屿和设施;(4)海洋科研、海洋环保方面的管辖权。4其他国家的权利航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由考点4:大陆架1性质沿海国陆地领土的自然延伸,属于自然权利、无须宣布或占领即享有2范围不足200海里的,扩展至200海里;超过200海里的,不得不超过350海里或2
14、500公尺等深线以外100海里2沿海国在大陆架的权利(1)勘探、开发、养护、管理海床和底土自然资源的排他权利;(2)钻探的排他性权利;(3)建造、使用、管理人工岛屿和设施;3其他国家的权利航行、飞越、铺设海底电缆和管道的自由200海里以外的大陆架需要向联合国(大陆架界限委员会)申请,其开发应向国际海底管理局缴纳一定的费用或实物考点5:公海1范围国家管辖范围以外的海域2各国在公海的权利或自由航行、飞越、铺设海底电缆和管道、捕鱼、科学研究、建造人工岛屿、结构和设施的自由3登临检查权主体、对象、原因(海盗、贩卖奴隶、非法广播、无国籍、与军舰同一国籍)4紧追权主体、对象、原因(在沿海国的内水、领海、专
15、属经济区、大陆架、群岛水域从事违法行为)、规则(先发出警告信号、不得中断、可持续紧追至公海、进入他国领海必须终止)5公海船舶碰撞管辖权对船上人员追究刑事责任:国籍国或船旗国管辖;吊销人员证书:证书颁发国;对船舶进行刑事调查和扣押:船旗国考点6:国际海底区域范围( 国家管辖以外的海床洋底)、性质(全人类的共同继承财产)、管理机构(国际海底管理局)、开发制度( 平行开发制)考区六、空间法和环境法考点1:国际民航安全制度【预测例题】甲国公民S在其搭乘的一架乙国民航客机飞越公海上空时劫持了该飞机,并导致飞机上的丙国公民Q受重伤,飞机最终降落在丁国。S被丁国警察逮捕。甲乙丙丁之间没有有关引渡的双边条约或
16、多边条约,但都加入了1963年东京公约、1970年海牙公约和1971年蒙特利尔公约。下列判断正确的是哪项?( )。A若甲国要求丁国将S引渡给甲国,因丁国是三个公约的缔约国,所以有强制引渡义务B若S以躲避甲国政治迫害为由请求丁国庇护,丁国应当拒绝引渡或给予其庇护C若丁国拒绝将S引渡给甲国,应在其本国提起刑事诉讼D若乙国就引渡事宜与丁国达成协议,将丁某引渡给乙国,乙国不可以直接将其引渡给甲国1有关公约东京公约、海牙公约和蒙特利尔公约2危害国际民航安全行为之范围破坏航行设备危及飞行安全;破坏使用中的航空器使它不能飞行;在使用中的航空器内放置危及其飞行安全的装置或物质;传送假情报危及飞行中航空器的安全
17、;在飞行中的航空器内使用暴力足以危及飞行安全;劫持飞机3管辖权对此种国际罪行各国可以根据本国法行使管辖权4引渡可引渡罪行,但各国无强制引渡的义务;或引渡或起诉原则考点2:外空法规则外空活动的国际责任三大制度外空物体彼此间损害:过错责任;外空物体对地面第三人或空中飞机的损害:绝对责任【预测例题】根据空间物体造成损害的国际责任公约,下列说法正确的是( )A发射国对其外空活动造成的其他外空物体或地面损失都承担绝对责任 B发射国包括事实上发射和促使发射的国家C国家对其非政府实体的外空活动应予监督,并就其造成的损害承担责任D国家发射外空物体如果对本国国民或者应邀请参加或参观发射的外国人造成损害,则不适用
18、空间物体造成损害的国际责任公约考点3:环境保护(京都议定书三种减排方式;巴塞尔公约)【预测例题】根据气候变化架构公约和京都议定书,下列表述中正确的是?( )A、两个发达国家之间可以进行排放额度买卖的排放权交易,完成减排任务有困难的国家可以向排放额度富余的国家购买富余的额度部分B、以“净排放量”的方式计算温室气体排放量,即从本国实际排放量中扣除森林所吸收的二氧化碳的数量C、发达国家可以通过向发展中国家转让绿色技术或在发展中国家提供援助营造森林,折抵发达国家的温室气体排放量D、可以采用“集团方式”,即欧盟国家视为一个整体,可以采取内部平衡抵消,但在总体上完成减排量的方式1、京都议定书三种减排折算方
19、式1“集团方式”只要有关国家集团达到减排总额,可以不管集团内部成员国的排量增减。2“排放权交易”发达国家排放量超出其额度,可以向其他排放量低于自身额度的发达国家购买排放量。3“绿色交易”发达国家可以通过资助在发展中国家营造森林或转让有关绿色技术,相应地抵消其部分排放量。2、控制危险废物的越境转移:巴塞尔公约(1)危险废物出口前须通知进口国政府,并得到其书面准许(2)进口国政府必须证实对该废料已作出无害环境的处置安排,包括详尽的处置办法和相关合同,才能准许进口(3)该种危险废料如果进行越境转移,必须有相关的保险或担保(4)禁止缔约国和非缔约国之间的危险废弃物的贸易(5)如果越境转移后的危险废物无
20、法以无害于环境的方式处理,则应运回出口国第三部分 国际法上的个人考区七、国籍【预测例题】下列关于国籍的表述哪些是正确的?A承认双重国籍是违反国际法的做法B给予哪些人国籍,以及取得国籍的方法、条件及程序,取决于有关国家的国内法的规定,是一国自由决定的事项C在中国出生的任何人的子女均具有中国国籍D父母双方或一方为中国公民,本人出生在外国,则本人就必然具有中国国籍考点1:国籍取得和丧失的方法或原因:单系/双系血统主义、出生地主义、混合主义考点2:中国国籍法关于国籍取得和丧失的规定中国国籍法法条:第四条父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,具有中国国籍。第五条父母双方或一方为中国公民,本人出生在外
21、国,具有中国国籍;但父母双 方或一方为中国公民并定居在外国,本人出生时即具有外国国籍的,不具有中国国籍。 第六条父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。 第九条定居外国的中国公民,自愿加入或取得外国国籍的,即自动丧失中国国籍。第十二条国家工作人员和现役军人,不得退出中国国籍。第十五条:受理国籍申请的机关,在国内为当地市、县公安局,在国外为中国外交代表机关和领事机关。第十六条:加入、退出和恢复中国国籍的申请,由中华人民共和国公安部审批。经批准的,由公安部发给证书。考区八、国家对特定个人管辖权的冲突及其协调制度【预测例题】 在国家间没有特别协定的情况下,下列关于引渡和庇护的
22、判断正确的是?( )A. 对于被请求引渡的对象,如果其被指控的行为根据被请求国的法律不构成犯罪,则被请求国一般不予引渡B一国不得对犯有种族隔离、劫持飞机或海盗等罪行的人进行庇护C.一国可以利用本国在外国的使馆作为对外国人的庇护场所D. 域外庇护是中国认可的做法E.根据中国引渡法的规定,如果被请求引渡的对象为中国国民,则应拒绝引渡1、本国国民的正当权益在他国受到损害 2、他国国家存在不当行为 3、国籍继续原则 4、用尽当地救济原则 1、无条约无义务 2、政治犯不引渡原则及其例外考点2:引渡 3、双重犯罪原则 4、罪名特定原则 5、转引渡需经原引出国同意原则1、领域庇护合法 2、域外庇护无条约规定
23、则为非法(使领馆、军舰、军用飞机内)考点3:庇护 3、不得予以庇护者:侵略战争、种族隔离和灭绝、劫持飞机、侵害外交代表等国际罪行者;不引渡并不等于庇护 4、决定给予哪些人庇护是国家的权利,国家没有必须给予庇护的义务第四部分 国际交往法外交及领事特权与豁免、条约法考区九、外交及领事特权与豁免【预测例题1】甲乙分别为A国派往B国的大使和武官,根据维也纳外交关系公约,下列哪些判断是正确的?( )A. 甲的派遣应事先征得B国同意B乙的派遣应事先征得B国同意C当甲被B国宣布为不受欢迎时,如果A国拒绝将其调回国内,则甲将继续保持其馆长身份而B国不得予以终止D如果AB两国终止外交关系,则甲的特权与豁免立即终
24、止【预测例题2】甲某是A国派驻乙国的三等秘书。关于在乙国任职期间的问题,下列哪些判断是错误的?( )A甲某在乙国没有出庭作证的义务B甲某在乙国涉及某刑事案件诉讼案件时可以放弃自己的豁免权C甲某的私人寓所、文书和信件在乙国享有不可侵犯权D. 甲某在乙国贩卖巨额假钞被发现,甲国在乙国的要求下放弃了该参赞的管辖豁免,则乙国可以审理该刑事案件做出判决并执行该判决【预测例题3】关于外交和领事关系,下列说法正确的是:A甲国驻乙国的公使A在任期间,因在接受国以自己的名义购买房屋未付清价款与卖方产生纠纷被诉后不享有豁免权B甲国驻乙国的领事B的具有同一户口的配偶和未成年子女不享有特权与豁免C甲国法官为向乙国驻甲
25、国使馆的某行政技术人员送达传票,即使未经乙国使馆馆长同意,也可以推定同意而进入D甲国驻乙国的领事在乙国对该国的传统文化保护状况进行调查,并将这些资料邮寄给甲国,属于该领事的通讯自由E领馆馆长如未获得接受国颁发的领事证书不得开始执行职务 (1)国家元首(2)政府首脑考点1无须出示全权证书(3)外交部长 (4)使馆馆长(与接受国谈判时) 考点2:使馆与领事馆的特权与豁免之比较馆舍及财产保护人员的寓所、财产、文书信件使馆非经馆长允许,接受国人员绝对不得进入使馆任何地方;不可推定同意而进入;使馆及财产绝不可征用接受国有保护使馆安全与安宁的责任外交官员的私人寓所非经允许,接受国人员不得进入,文书、信件以
26、及财产,不得对之采取开拆、扣留、检查、查封领事馆非经馆长允许,接受国人员不得进入领馆专供工作的区域;可推定同意而进入;财产必要时可征用接受国有保护领馆安全与安宁的责任维也纳领事关系公约未作专门规定考点3:外交官员与领事官员的民事和行政管辖豁免例外之比较民事和行政管辖豁免之例外外交官员民事、行政管辖豁免例外A、外交代表以私人身份参予的私有不动产的物权的诉讼B、外交代表私人参予的继承案件C、外交代表私人从事的商业或专业活动D、外交代表主动诉讼引起对他主诉之反诉领事官员民事、行政管辖豁免例外A领事官未明示或默示以派遣国代表身份订立的契约之诉讼B、领事官主动诉讼引起的反诉C、与第三者因车、船或航空器在
27、接受国内的意外事故发生的诉讼使、领馆人员的刑事管辖豁免及比较刑事管辖豁免外交官员不得对外交官员行使刑事管辖权,除非派遣国放弃其刑事管辖豁免权。领事官员一般享有刑事管辖豁免权,但领事官员犯重罪的可管辖,已作出的判决可执行考点4:外交官员与领事官员的管辖豁免及放弃之比较人员范围刑事管辖豁免作证义务特权与豁免的放弃外交官员馆长、参赞、武官、外交秘书、随员(包括配偶及未成年子女)无论轻重罪,均不得逮捕、拘留、监禁、搜查,但外交人员犯罪的受害者可以实施正当防卫无作证义务放弃必须由派遣国作出;管辖和执行豁免放弃须分别作出;官员本人无权放弃领事官员派任此职承办领事职务之人员,包括领馆馆长一定程度的保护,但对
28、领事官员犯重罪者可管辖,已裁判者可执行执行职务所涉事项无作证义务,此外则不能免除作证义务。但如拒绝作证,亦不得对其施行强制措施或处罚。同上考区十、条约法规则【预测例题1】下列关于条约的缔结程序中不正确的说法有( )A.国家一旦签署一项条约,则自签字时起就有义务接受条约的拘束B.国家表示同意受条约约束的方式可由该条约规定或由有关各方约定,但实践中一般采用的方式包括签署、批准、加入、接受和赞同等C. 中国签订的民商事条约和协定均需全国人民代表大会常务委员会的批准D.当使馆馆长参与谈判派遣国和接受国之间的一般条约约文时,和国家元首、政府首脑以及外交部长参与谈判一样,无须出示全权证书 E甲国与乙国就相
29、同事项先后签订了两个条约,后来丙国加入了甲乙两国之间的后条约,则后条约适用于甲乙丙三国之间就该事项的关系 【预测例题2】下列关于条约的说法中正确的有( )条约原则上只对当事方有约束力,不能约束第三方缔约国可以随时单方退出条约从而不受条约的拘束条约的第三方无相反表示的,可推断其接受了条约为其创设的权利条约为第三方创设义务或赋予第三国以权利,都必须经过第三方明示同意【预测例题3】甲乙丙三国都是一项国际公约的缔约国。当甲国对条约的某项条款提出保留时,根据维也纳条约法公约的规定,下列哪些表述是错误的?( )如果乙国接受该保留,则甲乙两国之间适用保留的内容如果丙国反对该保留,则甲丙两国之间适用原条约规定
30、如果乙国接受该保留,丙国反对该保留,则乙丙两国之间该条约整体不适用D、如果乙国接受该保留,丙国反对该保留,则乙丙两国之间也适用保留的内容 有缔约能力和缔约权:考点1:条约成立的实质要件 自由同意:错误、欺诈、贿赂、强迫 不违反强行法:考点2:条约对第三国的效力如果一个条约有意为第三国创设义务如果一个条约有意为第三国创设一项权利考点3:条约的保留1不得提出保留的情形(1)条约规定禁止保留;(2)保留不在条约准许的保留范围内;(3)保留与条约的目的和宗旨不符。2保留的效果(1)在保留国与接受保留国之间:适用保留后的规定。(2)在保留国与反对保留国之间:保留所涉规定不予适用。(3)在未提出保留的国家
31、之间:适用原来条约的规定。考点4:条约冲突时的效力联合国宪章当事国完全相同:后约取代先约依据条约本身的规定条约无规定当事国不完全相同:个案处理乙、丙、丁甲、乙、丙先约后约第五部分 争端解决国际争端的和平解决与战争考区十一、国际争端解决的常用方法【预测例题1】下列关于国际争端及其和平解决的说法正确的是?( )A、现代国际法许可的解决国际争端的强制方法有:非战争的使用武力、反报、报复、平时封锁和干涉等B、反报是指一国对另一国的国际不法行为采取的相应的强制措施C、斡旋和调停区别在于,前者无法律拘束力而后者有法律拘束力D、斡旋和调停区别在于,前者是第三方促使争端当事方谈判,后者是第三方不仅促使争端当事
32、方谈判,而且参加谈判并提出建议【预测例题2】甲乙两国均为联合国的会员国,两国因岛屿主权的纠纷而产生严重的争端。甲国决定通过联合国国际法院解决该争端,假设甲乙中甲国接受了国际法院的任择性强制管辖权而乙国未曾接受,且两国之间没有任何解决争端的协定,下列正确的有( )A.如果甲国在国际法院起诉乙国,则不论乙国是否同意,国际法院均有管辖权 B.如果甲国向国际法院请求就该海权争端发表咨询意见,则国际法院享有咨询管辖权C. 如果甲国在国际法院起诉乙国,且乙国就该案接受国际法院的管辖,则如果国际法院中有乙国国籍的法官,则该法官在审理该案中必须回避D.如果甲国通过联合国大会提出提案,要求国际法院就该海权争端的
33、问题发表咨询意见,则国际法院享有咨询管辖权E. 国际法院如果有权审理该案件,则只能适用两国共同参加的国际条约来作出判决F甲乙两国既可以协议将该争端提交国际法院,也可以协议将该争议提交国际海洋法法庭解决 考点1:斡旋与调停的区别考点2:反报与报复的区别考点3:联合国在和平解决国际争端方面的地位考点4:国际法院、国际海洋法法庭法官制度15名法官、平行选举产生不回避制度及专案法官制度管辖权 诉讼管辖权(两个条件均应满足)对人管辖联合国会员国; 非联合国的会员国但为国际法院规约当事国; 非联合国的会员国也非国际法院规约的当事国,但预先向国际法院书记处交存一份声明,表示愿意接受国际法院管辖、保证执行法院
34、判决及履行相关其他义务的国家。 对事管辖自愿管辖:当事国在争端发生后,达成协议,将争端提交国际法院;协定管辖:缔约各方在现行条约或协定中规定,各方同意将有关争端提交国际法院解决;任择强制管辖:国际法院规约当事国,可自愿发表声明,对于接受同样义务的任何其他国家,就下列事项承认国际法院的强制管辖权,而无须另行订立特别协议:条约解释、违反国际义务的事实、国际赔偿的性质和范围。咨询管辖权性质:国际法院发表的咨询意见无法律拘束力有权请求发表咨询意见的主体:联合国大会、大会临时委员会、安理会、经社理事会、托管理事会等及经大会授权的联合国专门机构或其他机构。无权请求的主体:国家、团体、个人及联合国秘书长等诉
35、讼程序一般程序起诉、书面程序和口头程序附带程序初步反对主张、临时保全、参加或共同诉讼、中止诉讼判决之执行判决一经作出即对当事国产生拘束力 如败诉方拒不履行判决,胜诉方可向安理会提出申诉;安理会可以作出建议或决定采取措施执行判决。 21名法官、诉讼当事人(包括缔约国、国际海底管理局和参与海底开发者、海洋法法庭 其他协定的当事者);自然人或法人作为法庭当事人的两项限制(用尽当地救 济、其国籍国或担保国也应邀参加司法程序)、任择性强制管辖考区十二、战争与武装冲突规则国际刑事法院考点1:战争开始的法律后果及被禁止或限制的作战手段和方法区分对象原则;禁止不分皂白的作战手段等【预测例题】对不分皂白的作战手
36、段和方法的禁止包括( )A.不得以任何方式攻击或炮击不设防的城镇、乡村或住宅B.对于宗教、技艺、学术及慈善事业之建筑物、历史纪念物、医院及病伤者收容所等,在当时不供军事上使用者,必须尽力保全C.不得攻击医院和安全地带,并在战时可以设立中立化地带D.禁止不以特定军事目标为对象的攻击,禁止使用不能以特定军事目标为对象的作战方法和手段考点2:纽伦堡原则及战争罪名:危害和平罪、战争罪、违反人道罪【预测例题】根据战争与武装冲突法的有关规则,下列表述正确的是( )A对于在战争或武装冲突发生时,位于交战国境内的敌国平民一般应允许离境B对于继续居留的平民,不得在身体上和精神上对平民施加压力,强迫提供情报C在军
37、事占领下,占领当局不得对平民施以暴行、恐吓和侮辱,不得把平民扣为人质或进行集体惩罚,或谋杀、残害及用作实验D敌我伤病员在一切情况下应无区别地予以人道的待遇和照顾,不得故意对敌国伤病员不给予医疗救助及照顾E被告的地位、上级的命令及不违反有关国内法等均不能成为免除战争犯罪责任的理由F从事构成违反国际法的犯罪行为的人应承担个人责任并受惩罚考点3:当代国际刑事法庭、国际刑事法院管辖罪名及行使管辖权的条件【预测例题】下列关于国际刑事法院的说法中正确的是( )A该法院隶属于联合国安理会,是世界上第一个常设性的国际刑事司法机构B该法院管辖的罪行包括:灭绝种族罪、侵略罪、战争罪以及反人类罪C国际刑事法院仅仅作
38、为各国司法制度的补充,不能完全取代各国的管辖权D该法院只对缔约国国民有管辖权,对没有加入罗马规约的缔约国国民则没有管辖权 E该法院可以管辖发生在罗马规约生效以前所犯的罪行国际刑事法院成立背景根据国际刑事法院罗马规约的规定,国际刑事法院于2002年7月成立。法院所在地为荷兰海牙。性质 常设的国际刑事司法机构管辖范围(1)灭绝种族罪;(2)战争罪;(3)危害人类罪;(4)侵略罪所管辖的犯罪行为限于发生在规约生效后。行使管辖权的条件国际刑事法院在符合下列条件之一的情况下行使管辖权:(1)所涉的一方或多方是缔约国;(2)被告人是缔约国国民;(3)犯罪是在缔约国境内实施的;(4)一个国家虽然不是规约缔约
39、国但决定接受国际刑事法院对在其境内实施的或由其国民实施的一项具体犯罪的管辖权。国际私法 第一部分 国际私法的基本制度考区一:适用冲突规范的基本制度考点1识别考法1:识别的依据;考法2:识别的判断涉外民事关系法律使用法第8条:涉外民事关系的定性,适用法院地法律。【预测例题】在下列各项中,属于国际私法中的识别的是?( )A在涉外离婚案件中,判断夫妻关系是否有效成立的问题B在涉外债权案件中,判断是合同之债还是侵权行为之债的问题C在涉外继承案件中,判断有关财产时动产还是不动产的问题D在确定婚姻关系是否有效成立的案件中,判断是否征得父母的同意属于结婚的实质要件还是程序要件的问题考点2反致(解题技巧:先找
40、到法院地国)【预测例题】汤姆具有甲国国籍,住所在乙国,于1998年死亡。汤姆的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用汤姆的本国法即甲国法;但依甲国冲突规范规定又应适用汤姆的住所地法即乙国法;而乙国冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时,丙国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项?( )A直接反致 B间接反致 C转致 D双重反致 (1)直接反致: 甲国 乙国 (2)转致: 甲国 乙国 丙国 (3)间接反致: 甲国 乙国 丙国 (4)包含直接反致的转致: 甲国 乙国 丙国涉外民事关系法律使用法第9条:涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的
41、法律适用法。考点3:外国法的查明涉外民事关系法律适用法第10条规定:“涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。”民通意见第193条 对于应当适用的外国法律,可通过下列途径查明:(1) 由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的,适用中华人民共和国法律。考点4:公共秩序保留(安全阀、外国法和国际惯例) = 1 * GB3 涉外民事
42、关系法律使用法第5条:外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的,适用中华人民共和国法律。 = 2 * GB3 人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,或仲裁裁决,认为违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的,不予承认和执行。公共秩序保留与“直接适用的法” (二者既有联系,又有区别)我国涉外民事关系法律适用法第4条规定:“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。”考点5:法律规避1、主观条件:直接故意 2、规避对象:当事人本应适用的法律构成要件 3、行为方式:通过改变连接点来实现4、客观结果:规避行
43、为已经完成相关法条:民通意见第194条 当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。 第二部分 国际民商事法律适用考区二、涉外民商事关系法律适用的一般规定【预测例题1】根据我国的涉外民事关系法律适用法,下列说法错误的是( )A.涉外民事关系法律适用法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律B. 当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律 C. 中国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定D. 涉外民事关系的定性,适用最密切联系原则【预测例题2】根据最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定,
44、下列说法中错误的是?( )A.台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆当事人有同等的诉讼权利和义务,其合法权益受法律平等保护B. 人民法院审理涉台民商事案件,应当适用法律和司法解释的有关规定。根据法律和司法解释中选择适用法律的规则,确定适用台湾地区民事法律的,人民法院予以适用 C. 根据最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定, 台湾判决或仲裁裁决在生效后一年内,可到大陆法院申请认可和执行D. 根据最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定确定适用有关法律违反国家法律的基本原则或者社会公共利益的,不予适用考区三、国际私法的主体考点1:自然人【预测例题】下列说法符合我国
45、有关规定的有( )A当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所B当事人有两个以上的营业所的,以其住所或者经常居住地为准 C有双重或多重国籍的外国人,以其经常居住地国法为其本国法D外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法E.依照涉外民事关系法律适用法适用经常居所地法律,自然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法律。国籍积极冲突:法律适用法第19条有经常居所地的国籍国+最密切联系原则国籍消极冲突:法律适用法第19条经常居所地住所积极冲突:民通意见第183条最密切联系原则住所消极冲突:民通意见第183条经常居住地考点2:法人一、法人国籍的确定民通意见外国法人以其注册登记地国
46、家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国的法律规定。二、法人住所的确定:公司法第10条 公司以其主要办事机构所在地为住所三、法人/自然人 营业所的确定民通意见185当事人有二个以上营业所的,应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准;当事人没有营业所的,以其住所或者经常居住地为准。考区四、涉外权利能力和行为能力、诉讼时效的法律适用【预测例题】下列表述,不符合我国法律或司法解释的是( )A外国人的民事行为能力一概依其本国法确定B自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律 C宣告失踪或者宣告死亡,适用自然人经常居所地法律。D涉外民事
47、法律关系的诉讼时效一般为两年,因人身伤害求偿的为一年考区五、涉外物权的法律适用【预测例题】在中国关于物权的法律适用的规定中,下列选项错误的是( )A不动产的所有权、买卖、租赁适用不动产所在地的法律B船舶的所有权的取得、转让和消灭和优先权适用船旗国法C船舶的抵押权一般情况适用船旗国法,但是在光船租赁期间或以前设立抵押权的,适用原船舶登记国法D航空器的所有权、抵押权适用受理案件法院地法E权利质权,适用质权设立地法律 F有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律1、船舶物权(1)船舶所有权:海商法第270条 船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。(2)船舶抵押
48、权:海商法第271条 船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记地的法律。(3)船舶优先权:海商法第272条 船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。优先权:海商法第二十一、二十二条2、权利质权、有价证券(1)涉外民事关系法律适用法第40条:权利质权,适用质权设立地法律。第39条:有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。考区六、涉外债权的法律适用考点1:合同之债【预测例题1】下列关于涉外合同之债法律适用的表述,哪些是正确的( )A在中华人民共和国境内或境外履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中
49、外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律B外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的外商独资企业企业的合同应适用中国法律C外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同应适用中国法律D涉外合同的当事人在一审法庭辩论终结前可协商选择或者变更法律E. 消费者合同,适用消费者经常居所地法律;消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的,适用商品、服务提供地法律。【预测例题2】根据最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定,如果当事人未约定涉外合同的准据法,下列何种表
50、述是正确的?A保证合同,一般适用保证人的经常居所地法B保险合同,一般适用保险人经常居所地法C贷款合同,一般适用借款人的经常居所地法D工程承包合同,一般适用工程所在地法E委托合同,一般适用委托人经常居所地法F成套设备供应合同,适用设备安装地法 我国民法通则、民通意见、海商法;民用航空法等的规定原则涉外合同之法律适用1条约优先适用原则民法通则第142条第2款 中国缔结或者参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中保留的条款除外。2意思自治原则民法通则第145条第1款 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。意思自治原则之例外:(1)合同法第1
51、26条第2款 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。以下为07司法解释之规定:(2)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同;(3)外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同;(4)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同;(5)外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份增资的合同;(6)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非
52、外商投资企业资产的合同;(7)中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。3最密切联系原则合同法第126条:涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。规定第五条“与合同有最密切联系的国家或者地区的法律”:(一)买卖合同,适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的,或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的,适用买方住所地法。(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同,适用加工承揽人住所地法。(三)成套设备供应合同,适用设备安装地法。(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同,适用不动产所在地法。(五)动产租赁合同,适用出租人
53、住所地法。(六)动产质押合同,适用质权人住所地法。(七)借款合同,适用贷款人住所地法。(八)保险合同,适用保险人住所地法。(九)融资租赁合同,适用承租人住所地法。(十)建设工程合同,适用建设工程所在地法。(十一)仓储、保管合同,适用仓储、保管人住所地法。(十二)保证合同,适用保证人住所地法。(十三)委托合同,适用受托人住所地法。(十四)债券的发行、销售和转让合同,分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。(十五)拍卖合同,适用拍卖举行地法。(十六)行纪合同,适用行纪人住所地法。(十七)居间合同,适用居间人住所地法。如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的,适用该另一国家或者地区
54、的法律。4国际惯例补缺原则民法通则第142条第3款 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。5.最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定(1)合同当事人选择适用法律的方式和时间 明示;一审法庭辩论终结前可协商选择或者变更法律;当事人均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的,视为作出选择。(2)最密切联系地的确定标准 第五条 与合同有最密切联系的国家或者地区的法律:略(3)涉外合同准据法为外国法时的查明第九条 当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律为外国法律时,由当事人提供或者证明该外国法律的相关内容。人民法
55、院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律为外国法律时,可以依职权查明该外国法律,亦可以要求当事人提供或者证明该外国法律的内容。当事人和人民法院通过适当的途径均不能查明外国法律的内容的,人民法院可以适用中华人民共和国法律。第十条 当事人对查明的外国法律内容经质证后无异议的,人民法院应予确认。当事人有异议的,由人民法院审查认定。考点2:侵权行为之债【预测例题1】下列选项中我国法院应当适用我国法律解决纠纷的是?( )A两位法国留学生在我国某大学留学,暑假期间在该大学校园内因矛盾发生肢体冲突,其中一位在我国法院提起侵权之诉,双方达成协议适用法国的法律,但法院认为应当适用侵权行为地法即中国法 B两艘
56、悬挂日本国旗的商船在菲律宾海域碰撞到我国广州海事法院诉讼C一艘日本货轮和一艘韩国油轮在我国渤海湾碰撞,日本货轮向我国上海海事法院起诉要求损害赔偿D一架飞往我国广州的新西兰民航客机在新加坡国领土上空因附带油箱脱落将地面上的新加坡房屋烧毁,受害人在广州起诉索赔,受理法院适用中国法【预测例题2】根据我国有关法律适用的规定,下列说法错误的是( )?A中国人某甲在美国旅行期间购买了美国乙公司的电子产品,回国后在使用过程中该电子产品因质量问题引起火灾,造成某甲的财产损失,某甲在中国法院起诉并要求适用美国法追究乙公司的法律责任,经查乙公司在中国并未从事经营活动,法院认为不能适用美国法而只能适用被侵权人经常居
57、所地法中国法B知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用侵权行为地法律C一艘悬挂加拿大国旗的货轮“瑞斯”号承运加拿大甲公司托运的货物,因承运人管货过失导致货损,我国收货人乙公司在大连某法院起诉索赔,“瑞斯”号轮船东主张海事赔偿责任限额,受理法院适用加拿大法D航空器所有权和优先权问题均适用受理案件的法院地法侵权行为 我国相关法条产品责任侵权涉外民事关系法律适用法第45条产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。侵
58、犯人格权涉外民事关系法律适用法第46条 通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的,适用被侵权人经常居所地法律。知识产权侵权涉外民事关系法律适用法第50条 知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。考点3:涉外不当得利和无因管理之债的法律适用涉外民事关系法律适用法第47条:不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。考区七、涉外知识产权的法律适用【考点例题】根据我国有关法律规定,下列关于知识产权法律适用的说法
59、正确的是( )A知识产权的归属和内容,适用权利人的经常居所地法律B知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律C当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律D关于知识产权的侵权责任,当事人可以在侵权行为发生后协议选择适用任何国家的法律涉外知识产权法律适用知识产权的归属和内容涉外民事关系法律适用法第48条:知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。知识产权的转让和许可使用涉外民事关系法律适用法第49条:当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的,适用本法对合同的有关规定。知识产权的侵权责任涉外民事关系法律适用法第50条:知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当
60、事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。考区八、涉外商事关系的法律适用1:涉外票据关系的法律适用【考点例题】依照中华人民共和国票据法,下列不正确的说法是( )。A汇票、本票出票时的记载事项一律适用出票地法B票据的背书、承兑、付款和保证行为以及票据的提示期限,适用出票地法律C票据追索权的行使期限,适用付款地法律D票据债务人的民事行为能力,适用出票地法 (1)票据当事人能力 票据法第96条 票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。(2)票据行为方式 = 1
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