招标投标法律风险及防控实务专题培训 定稿

1、招标投标法律风险及防控实务专题培训 -定稿 与中标人签订“阴阳合同”的风险 风险防控： 按照招标文件和中标人的投标文件签订合同； 避免签订“阴阳合同”； 履约过程中发生范围调整、工程变更等情况时，在专业人士的帮助下规范签署补充协议。 中标人丧失履约能力或放弃中标的风险 表现形式： 在发出中标通知书前，中标候选人的组织结构、经营状况等发生变化，或者存在违法行为被有关部门依法查处，影响其履约能力； 中标人因各种原因放弃中标。 不利后果： 中标人丧失履约能力，或履约变得不合法； 需要重新确定中标人或重新招标。 风险防控： 在发出中标通知书前进行履约能力审查； 中标人非法放弃中标的，应没收其投标保证金

2、。 拟定完善的工程合同文本 （一）合同优先顺序 九部委标准施工招标文件的顺序： （1）合同协议书； （2）中标通知书； （3）投标函及投标函附录； （4）专用合同条款； （5）通用合同条款； （6）技术标准和要求； （7）图纸； （8）已标价的工程量清单； （9）其他合同文件。 基本原则： 1、时间在后的优先； 2、特别优于一般； 3、通常可自由约定，但 不应违背一般原则。 拟定完善的工程合同文本 （二）设备采购合同条款需要注意的几个问题 （1）注意明确供货范围（尤其是备品备件） （2）注意技术协议和商务合同的统一 （3）预付款和履约保函一般不宜抵消 （4）明确付款节点，合理控制付款进度 （5

3、）明确交货地点 （6）所有权与风险转移 （7）要求开具增值税发票 （8）一般设备与特种设备验收程序的不同 （9）违约责任的设置 （10）潜在缺陷责任（一般到第一次大修） 拟定完善的工程合同文本 （三）施工合同条款需要注意的几个问题 （1）工作界面要清楚 （2）价格中包含的风险写清楚，明确新增项目的价格计算 （3）监理的权限写清楚，涉及价格变动应经发包人同意 （4）明确工程变更的程序和估价原则 （5）工程付款应控制到位 （6）明确保修期限与质保金支付 （7）明确甲供设备和材料的范围及处理 （8）明确索赔程序要求 （9）提前终止条款写详细很有必要 （10）明确工程结算程序 结 语 请始终牢记： 1

4、.招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用原则。 与大家共勉： 2.学习招标投标法律知识 告别“无知者无畏”，迈向“艺高人胆大”！ 众成仁和 全国优秀律师事务所 愿为您的事业发展保驾护航！ 山东众成仁和律师事务所 地 址：济南市高新区舜华路2000号舜泰广场11号楼11层 邮 编：310007 电 话: 0531-665900909 传 真:手机：耿国姚虎* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 投标人主体不适格、数量不足的风险 风险表现形式： 一个制造商授权多个代理商

5、参加投标； 为项目提供前期设计、咨询服务或者监理的单位参与项目施工投标； 法定代表人为同一人的两个及两个以上法人，母公司与被控股子公司参与同一项目投标； 投标人不具备法定的资质条件或招标文件规定的合格投标人条件； 开标时投标人不足三家或数量较少竞争不充分。 不利后果： 投标人主体不适格被废标，导致竞争不充分 开标时投标人不足三家导致流标，影响项目进程 投标人主体不适格、数量不足的风险 风险防控： 招标文件中对有关合格投标人的资格条件作出明确规定； 合格投标人的资格条件不宜过高，通常满足要求即可； 发售标书时发现禁止投标或同时投标的情况，及时作出处理； 邀请招标中，向尽量多的潜在投标人发出邀请，

6、数量一般以5家或以上为宜。 投标人串标、围标的风险 风险表现形式： 投标人之间相互约定抬高或者压低投标报价； 投标人之间事先约定中标者； 投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而联合采取行动的； 属于同一协会、商会、集团公司等组织成员的投标人，按照该组织要求在投标中采取协同行动的； 其他形式。 不利后果： 干扰了招标投标活动的正常秩序，影响公平公正； 导致中标人质次价高，进而影响项目建设。 投标人串标、围标的风险 风险防控： 在招标文件中对不同投标人使用同一单位的资金交纳投标保证金；不同投标人委托同一人办理投标事宜；不同投标人的投标文件内容出现非正常一致，或者报价细目呈明显规律性变化；不同投标

7、人的投标文件载明的项目管理人员出现同一人；不同投标人的投标文件相互混装等情形作出禁止性规定，如果出现则做废标处理； 有关单位资质证书、人员资格证明文件等要求投标人在投标时提交原件进行核对； 评标时对于报价细目、字体字号、投标文件所用纸张、墨痕等进行仔细对比，查找串标、围标的蛛丝马迹； 发现串标、围标行为后，对有关投标人做投标禁入处理，并报有关监管部门。 投标人以他人名义投标或委托他人投标的风险 风险表现形式： 通过转让或者租借等方式从其他单位获取资格或者资质证书投标 由其他单位或者其他单位负责人在自己编制的投标文件上加盖印章或者签字 项目负责人或者主要技术人员不是本单位人员 邀请招标中被邀请人

8、委托他人投标 不利后果： 招标人不了解实际投标人的真实情况，导致评标结果失实 实际投标人无履约能力或履约能力差，导致项目质量、进度失控，甚至发生安全事故 投标人以他人名义投标或委托他人投标的风险 风险防控： 要求投标人的投标保证金必须由其基本账户汇出 严格审查有关人员资质证书、劳动合同、社保凭证等，必要时核对原件 在投标邀请书中明确被邀请的投标人必须自己参加投标，不得委托人和第三人投标 发现投标人以他人名义投标行为后，对有关投标人做投标禁入处理，并报有关监管部门 投标人低于成本报价或报价畸高的风险 风险表现形式： 投标人低于其个别成本报价 投标人报价畸高，甚至高于初步设计概算 不利后果： 扰乱

9、了正常的招标投标秩序 低于成本报价导致工程质量低劣，安全投入不足以及合同履行不顺畅等问题 报价过高导致工程投资增加甚至超概算 投标人低于成本报价或报价畸高的风险 风险防控： 评标时发现投标人有低于成本报价嫌疑的，应要求其予以澄清，如果投标人无法证明报价高于其个别成本的，做废标处理 参照浙江省政府22号文的规定，对于技术没有特殊要求的施工招标项目，设置投标上限价格和风险控制价 投标人的投标保证金不符合要求的风险 风险表现形式： 未提交投标保证金； 投标保证金金额不足； 投标保证金形式不符合要求； 不利后果： 招标投标过程中，招标人无法得到有效的保护； 因投标保证金不符合要求而废标，导致竞争不充分

10、或流标。 投标人的投标保证金不符合要求的风险 风险防控： 招标文件中对于投标保证金的形式和金额做出明确规定，一般不宜接受现金，金额为投标价一定比例的，建议明确为“四舍五入，精确到元” 电汇形式的保证金应要求提前到账，开标后汇票、支票等保证金及时入账，并将有关信息及时反馈给评标委员会。 投标人在投标中弄虚作假的风险 风险表现形式： 投标人利用伪造、变造或者无效的资质证书、印鉴参加投标； 投标人伪造或者虚报业绩； 投标人伪造项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明，或者中标后不按承诺配备项目负责人或者主要技术人员； 投标人伪造或者虚报财务状况； 投标人提交虚假的信用状况信息； 投标人隐瞒招标文

11、件要求提供的信息，或者提供虚假、引人误解的其他信息。 不利后果： 招标人不了解实际投标人的真实情况，导致评标结果失实； 实际投标人无履约能力或履约能力差，导致项目质量、进度失控，甚至发生安全事故。 投标人在投标中弄虚作假的风险 风险防控： 有关单位资质证书、人员资格证明文件、劳动合同等要求投标人在投标时提交原件进行核对； 有关业绩要求填入合同向对方的，必要时进行 核实或实地调查； 要求提供经会计师事务所审计的财务报表； 必要时委托专业律师对投标人情况进行调查； 发现投标人弄虚作假行为后，对有关投标人做投标禁入处理，并报有关监管部门依法处理。 注：投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取

12、中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 五、开标和评标阶段的法律风险防控 开标、评标阶段的主要法律风险点: 开标时投标人不足三家的风险 评标委员会组建不符合法律规定的风险 评标标准和方法不当的风险 评标中废标无法律和招标文件依据的风险 开标时投标人不足三家的风险 风险表现形式： 开标时投标人不足三家 不利后果： 第一次招标，则必须重新招标；第二次招标，则区分情况对两家进行开标或经批准或备案后不招标。无论如何，对招标进程都有不利影响。 风险防控： 合格投标人的资格条件不宜过高，通常满足要求即可； 邀请招标中，向尽量多的潜在投标人发出邀请，数量一般以

13、5家或以上为宜。 评标委员会组建不符合法律规定的风险 评标委员资格 （1）专家资格要求： 从事相关专业领域工作满八年并具有高级职称或者同等专业水平 熟悉有关招标投标的法律法规，并具有与招标项目相关的实践经验 能够认真、公正、诚实、廉洁地履行职责 （2）非专家的评标委员（招标人或招标代理机构代表等）没有上述要求 以下人员不得担任评标委员： 投标人或者投标人主要负责人的近亲属 项目主管部门或者行政监督部门的人员 与投标人有经济利益关系，可能影响对投标公正评审的 曾因在招标、评标以及其他与招标投标有关活动中从事违法行为而受过行政处罚或刑事处罚的 评标委员会组建不符合法律规定的风险 风险表现形式： 技

14、术、经济专家少于成员总数的三分之二； 评标专家非从专家库中抽取，或不具备法定条件； 与投标人有利害关系的人进入评标委员会。 不利后果： 招标人或其委托的招标代理机构不从依法组建的评标专家库中抽取专家的，评标无效，情节严重的，由有关行政监督部门依法给予警告； 评标委员会的组建及人员组成不符合法定要求的，评标无效，可处三万元以下罚款； 与投标人有利害关系的人进入评标委员会可能影响评标的公平、公正，进而对项目产生不利影响。 评标委员会组建不符合法律规定的风险 风险防控： 按照有关规定依法组建评标委员会，但应注意有些规定仅适用于依法必须招标的项目； 要求与投标人有利害关系的评标委员会成员主动提出回避。

15、 评标标准和方法不当的风险 评标标准： 即对投标文件的各项评审因素进行比对的依据。 评标方法： 经评审的最低投标价法 综合评估法 最低评标价法（机电产品国际招标） 法律、行政法规允许的其他评标方法 评标标准和方法不当的风险 风险表现形式： 有关评标标准和方法未在招标文件中明示； 评标时改变招标文件中规定的评标标准和方法； 评标标准和方法不符合项目实际，或含有倾向或排斥投标人的内容。 不利后果： 评标无效，可处三万元以下罚款。 评标标准和方法不科学，难以选到合适的中标人。 评标标准和方法不当的风险 风险防控： 请有关专业人员制定科学的评标标准和方法； 评标标准和方法依法在招标文件中明示； 评标办法中注意不要含有倾向或排斥投标人的内容； 不使用招标文件中没有的评标标准和方法。 评标中废标无法律和招标文件依据的风险 法定的废标条件 投标人资格不满足要求 （1）投标人资格条件不符合国家有关规定或招标文件要求的； （2）投标人名称或组织结构与资格预审时不一致且未提供有效证明的; （3）违反27号令、30号令等规章关于禁止投标或同时投标规定的； （4）资格预审后，联合体成员发生变化，不满足资格要求的；联体投标存在“自己竞争”情