第九章涉外物权的法律适用

1、第九章 涉外物权的法律适用本章的重点内容是：物权法律适用的主要原则一一物之所在地法的起源、适用、适用的例外 以及国有化及信托的法律适用等问题。一、物之所在地法的产生与发展物权是指由法律确认的主体对物的直接管领并排除他人干涉的权利。我 国目前在民法通则中虽没有直接用“物权”这一概念，但却有有关物权 的法律规定，在我国民法中，涉及物权的财产权可以分为两类：一是财产所 有权；二是与 财产所有权有关的财产权。物之所在地法原则的产生可以追溯至13、14世纪的意大利，意大利法 则区别说的代表人物巴托鲁斯就提出了不动产物权应适用物之所在地法。虽 然如此，但在这一时期，在实践中，对于动产物权长期仍适用当事人属

2、人 法，坚持着“动产随人的法谚，即主张动产物权适用其所有者或者占有 者的住所地法。但是随 着国际经济交往的增加，从19世纪末开始，许多 国家相继在立法和司法实践中抛弃了 “动产随人”的观念，转而主张不论动 产还是不动产，物权关系一律适用物之所在地法。物之所在地法也就是对于物权法律适用以物所在地的法律为该物权关系 应适用的法律。对其理论依据，虽有主权说、法律关系本座说以及利益需 要说等不同的解释，但从实质上看，物权关系依物之所在地法，是物权关 系本身的性质所决定的：1、物权关系是一种最重要的体现所有制关系的社会关系，各国都希望用 自己的法律控制就位于本国的物设定的物权关系；2、要使物权关系的权利

3、人实现物权，物之所在地法也是最好的选择；3、物权关系只有由物之所在地法才能提供最有效的保护;4、对于就境内的物设定的物权关系适用其他国家的法律，在技术上也有 难度。物之所在地法原则以物之所在地为确定法律适用的连结点，因而物之所 在地的确定就显得非常重要。通常情况下，不动产及有体动产的所在地确 定起来相对较为容易，就是它们的物理上的所在地。不过有体动产的实际 位置常常会发生变 化，因此，在适用物之所在地法原则时，确定有体动产所 在地的有两种原则：1、以物权行为发生时的物之所在地为有体动产所在地。厶以物权行为 完成时的物之所在地为有体动产所在地。有些经常处于流动状态的有体动 产（如流动中的飞机、船

4、舶等）在确定物之所在地时有一定困难，通常的 解决方法是：不采用实际所在地作为连结点，而用注册国（港）作为其所在 地。无体动产在确定物 之所在地时比较困难。通常以该项财产能被追索或被 执行的地方为物之所在地。二、物之所在地法的适用范围物之所在地法主要用以解决以下问题的法律适用:1、动产与不动产的识别或区分如果不同国家对于动产与不动产的划分规定不一，则必须确定以何国的 法律 作为确定一物是属于动产还是不动产，从目前各国立法以及实践来 看，这种划分依物之所在地法。我国最高人民法院司法有关解释中规定： 土地、附着于土地的 建筑物及其他定着物、建筑的固定附属设备为不动产。2、物权客体的范围虽然可以作为物

5、权的客体的物在范围上十分广泛，但各国的法律规定还 是不尽相同，对此也需依物之所在地法来确定。3、物权的种类和内容根据物权法定主义的原则，物权的种类和内容应由法律具体规定，但 在不同的历史时期和不同国家的法律中，物权的种类和内容是不一样的， 为此，也需依 物之所在地法予以确定。4、物权的取得、转移、变更和消灭也就是物权的行使，这在各国法律规定中差异更大，这也需由物之所 在法来确定。但对于物权变动的方式及条件，有些主张区别因法律行为而 变动和因事实行为而变动分别确定准据法。在因法律行为而发生物权变动 时，一般应依物之所在地法，但英美法系主张应适用行为地法；对于当 事人行使物权的行为能力，各国特别是

6、大陆法系国家主张适用属人法。对 于因事实行为而变动，一般主张应依物之所在地法。5、物权的保护方法对于物权的保护方法有哪些、如何行使等问题，各国的法律规定 也不一，因而也需依物之所在地法确定准据法。三、物之所在地法适用的例外虽然物之所在地法是物权法律关系法律适用的基本原则，但在特殊 情况下也有例外：1运送中的物品的物权关系运送中的物品因难以确定物之所在地，或即使可以确定，把偶然与物 品发生联系的国家的法律作为支配该物品的准据法，也不尽合理，更何况 如果物品处于公海或公空中，则并无物之所在地法，因而对此类关系通常 不适用物之所在地法。实践中解决该类物权关系的法律适用问题通常有以下 几种做法：第一、

7、适用送达 地法；第二、适用发送地法；第三、适用所有 人本国法。2、船舶 飞行器等运输工具对于船舶、飞行器等运输工具，国际上一般主张有关的物权关系适用登 记注 册地法或其旗国法或主营业所国法。3、继承中的财产问题有关继承关系的准据法，不少国家采取了 “区别制”,即区分遗产中动 产与不动产分别确定其准据法。4、外国法人终止或解散时其财产的归属问题一般不适用物之所在地法， 而 适用其属人法，但如果是被内国依法取缔，则也不依属人法。5、外国国家财产依惯例享有豁免权，其物权关系一般适用财产所属国 法律，而不适用物之所在地法。6、无主土地上的财产由于并无物之所在地法，因而不可适用，通常由国 际公约规定。目

8、前无主土地主要指公海、南极、月球等领域。我国目前关于物权法律适用的规定只见于民法通则第144条，“不 动产的所有权，适用不动产所在地法律。以及最高人民法院的有关司法解 释：“不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用 不动产所在地法律。”此外，海商法第14章就船舶物权的法律适用作 出了如下规定：所有权问题，第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用 船旗国法律抵押权问题，第271条规定：“船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光 船租赁以前或者光船租赁期间，设立抵押权的，适用原船舶登记国的法 律。优先权问题，第272条规定：“船舶优先权，适用受理案件的法院 所在地法律。民用

9、航空法第14章也就航空器物权的法律适用作出了如下规定：所有 权问题，第185条规定：“民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民 用航空器国籍登记国法律。”抵押权问题，第186条规定：“民用航空器 抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。“优先权问题，第187条规定：“民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。四、国有化国有化就是一国通过有关法令将属于私人所有的某类财产或某项财产收 归国有的一种强制性法律措施。国有化从性质上看是一种主权行为，这已 为各国所公认，但对于国有化的补偿以及国有化的效力所及范围，如对于 国境内的外国人的财产以及国境外的本国人的财产是否必然有效则存在争 议。不管怎样，目前各国基本上从国际经济合作的角度出发，尽量避免 采取国有化的措施，一旦必须采 取，也应经适当的程序并给予适当的补 偿。帀、信托信托起源于英美衡平法，指委托人将财产权转移于受托人，受托人依 信托文件所定，为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的