第二十章 合同的移转和消灭

1、 本章教学目的要求： 懂得合同移转的概念和特点，掌握合 同法关于合同消灭的有关法律规定。 教学内容： 合同的移转 合同的消灭 A公司（私营独资企业）于1998年4月1日向B银 行贷款500万元，期限半年。当贷款期限届满时， A公司只向银行还款100万元。当B银行于2000年3 月1日向A公司追讨尚未偿还的本金和利息时，发 现A公司已被注销，私营企业主已逃往国外。这时 B银行找到与其有业务往来的C公司的法定代表人 王某，与其签订了以下补充协议：C公司承担A公 司欠B银行的债务，自补充协议签订之日起C公司 在半年内还清。并注明：该补充协议为A公司与B 银行所签订的贷款协议的组成部分。由于C公司未

2、按补充协议履行债务，B银行向法院起诉，要求C 公司还本付息，并承担违约责任。 问题：1、债务承担的条件及其效力。 2、债务承担与代为履行的关系。 不同意见： 1、C公司与B银行所签订的补充协议是债务承 担（若移转）协议，而B银行是债权人，因而其是 有效的，C公司应履行债务。 2、C公司与B银行所签订的补充协议虽为债务 承担协议，但由于其既未通知债务人也未征得其同 意，因而是无效的，C公司不应履行债务。 3、C公司与B银行所签订的补充协议不是债务 承担协议，而只是一个代为履行协议。C公司可以 拒绝代为履行，B银行只能要求A公司承担违约责 任。 一、合同移转的概念 即合同主体的变更主体的变更，是指

3、合同的一方当 事人将合同的全部或者部分权利义务转让给 第三人，而合同的内容并不变更。 合同的移转，必须以合同有效为前提。 分类：分类： 债的移转与债的相对性的关系债的移转与债的相对性的关系 法定移转法定移转 裁判移转裁判移转 约定移转约定移转 债权让与债权让与 债务承担债务承担 债的概括承受债的概括承受 二、债权让与 债权人（卖方甲） 债务人（买方乙） 受让人（丙） 下列权利由谁享有？义务由谁承担？ 1、交货义务 2、收款权利 3、付款义务 4、要求交货权利 债权人完全退出该合同吗？债权人完全退出该合同吗？ 特征： 1、非要式性： 法律、行政法规规定应批准、登记的除外 甲向丙交付债权证书是何法

4、律性质？ 甲若不交，丙可否请求其交？ 2、无因性： 债权让与本身也是一个合同，其效力只受其本 身因素影响，不受动机影响（交易安全） 交易安全 所有权的保护 3、是处分行为、是处分行为 债权人有处分权限和处分能力债权人有处分权限和处分能力 无权处分无权处分 无相应行为能力无相应行为能力 不适用善意取得不适用善意取得 区分：区分： 买卖合同中，买卖合同中， 声明卖他人之物或自己之物：处分行为声明卖他人之物或自己之物：处分行为 不声明卖何人之物：负担行为不声明卖何人之物：负担行为 债权让与的条件： 1、存在有效的债权（标的合法） 只要存在即可，不要求其能够实现 （过了诉讼时效的债权可否让与？） 2、

5、债权的可转让性 债权让与的本质是交易行为 专属性债权 3、让与人与受让人达成、让与人与受让人达成合法合法协议协议 基于合同性质 基于当事人约定：不能对抗善意第三人 基于法律规定：最高额保证的主债权 个人信任关系 特定债权人 不作为债权 从权利 符合上述三个条件，则债权让与对让与人和受让人对让与人和受让人 成立且生效 对债务人生效对债务人生效，则还须通知其知道。 下列债权让与有例外： 1、证券化债权让与不须通知 2、特殊债权的让与须办理登记 3、当事人约定不得让与，让与时须经债务人同 意 谁来通知：让与人、受让人（提出证据）都可 债权让与的法律效力： 债权人（卖方甲） 债务人（买方乙） 受让人（

6、丙） 1、法律地位的取代 2、从权利移转 3、交付债权证明文件并告知 4、让与人瑕疵担保责任 5、债权的二重让与 1、通知才对债务人生效 2、表见让与 3、乙对甲的抗辩可对抗 丙（不成立、已消 灭、有瑕疵、抵销） 4、债权让与本身中断诉 讼时效 刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债 权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。 关于这一行为，下列表述哪些是正确的？ A刘某转让其债权，应当通知许某 B刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然 转移给王某 C由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只 有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才 生效 D在债权转让后，如果刘某事前对许某履行

7、债 务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符 合约定所产生的抗辩 答案： 三、债务承担： 债权人（卖方甲） 债务人（买方乙） 受让人（丙） 下列权利由谁享有？义务由谁承担？ 1、交货义务 2、收款权利 3、付款义务 4、要求交货权利 债权人完全退出该合同吗？债权人完全退出该合同吗？ 法律特征： 1、第三人加入承担或独自承担债务 2、是无因行为： 但可通过将动机作为条件而排除其 无因性，即是相对无因 债务承担的种类： 1、免责的债务承担 2、并存的债务承担 性质不同： 主体不同： 成立条件： 第三人 承担义务： 原债务 取代 须债权人同意 独立承担原义务 新债务 加入 不须债权人同意 连带

8、承担新义务 债务承担的条件： 1、有效的债务（包括不完全债务即有瑕疵债务有瑕疵债务） 2、债务具可转移性 不可转移的债务 3、第三人与债权人或债务人达成协议 4、须经债权人同意 性质上不可转移 约定不得转移 不作为义务 债务承担的法律效力：债务承担的法律效力： 1、第三人作为债务人法律地位的产生、第三人作为债务人法律地位的产生 2、抗辩权随之转移、抗辩权随之转移 3、从债务一并随之转移、从债务一并随之转移 四、债的概括承受： 全部债权债务转移 部分债权债务转移 意定概括承受：通过合同，须对方当事人同意 法定概括承受：企业合并（分立） 买卖不破租赁 H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部 分

9、资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立 后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其 中哪一个是正确的？ A应当由H公司承担清偿责任 B应当由J公司承担清偿责任 C应当由H公司和J公司承担连带清偿责任 D应当由H公司和J公司按约定比例承担清 偿责任 答案： 债的消灭的原因：债的消灭的原因： 清偿清偿 抵销抵销 提存提存 免除免除 混同混同 合同更新合同更新 一、清偿： 概念 债务人按照约定向债权人履行义务实现债权目 的的行为。 全面、适当的履行，其后果即为清偿全面、适当的履行，其后果即为清偿 合同法没有使用清偿的概念，而是规定为 “债务已经按照约定履行”。 履行、给付、清偿履行、给付、清偿 债

10、的履行履行：全面、适当的全面、适当的给付给付。 债的履行的结果：债的清偿清偿 债的履行的内容：给付给付 概念和种类： 二人互负互负债务时，各以其债权以其债权充当债务之清偿， 而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。 主动债权（为抵销者） 被动债权（被抵销者） 抵销：法定抵销、合意抵销 法定抵销：二人互负同种类同种类债务，且债务均已均已 届清偿期届清偿期时，依一方意思表示而抵销相当之债务。 法定要件，性质上为形成权，抵销权人以单方 意思表示即可发生效力。 合意抵销：依抵销合同而抵销双方债务。 T100： 当事人互负到期债务，标的物种类、 品质不相同的，经双方协商一致，也可以 抵销。 抵销的要件

11、 法定抵销： 二人互负互负债务，互享互享债权 双方债的标的种类相同 双方债务均届清偿期？ 双方债务须均非不能抵销的债务 合意抵销： 不管双方债务的标的物是否种类相同，均可以 协商一致，相互抵销。 合同法T99：当事人互负到期债务，该债 务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自 己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者 按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到 达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 合同法T100： 当事人互负债务，标的物 种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵 销。 抵销程序 法定抵销： 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到

12、达对方时生效。抵销的通知不得附条件或者附期限。 约定抵销：双方通过抵销合同约定。 抵销的效力 双方互负债务按照抵销数额而终止。 债溯及最初可为抵销时（抵销权发生之时抵销权发生之时）终止 抵销的溯及力：自得为抵销时起， 1、就消灭之债务不再发生支付利息的债务； 2、不再发生迟延责任； 3、一方当事人所生之损害赔偿及违约金责任归于 消灭。 甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并 付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原 料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂 到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司 约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上

13、门催收。 甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议， 下列对此案的处理意见哪项是正确的？ A甲厂应先付给乙公司28000元，再请求乙公司退 款25000元 B乙公司应先退给甲厂25000元，再请求甲厂付款 28000元 C甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务 D甲厂应付给乙公司14000元，待乙公司退款之后， 再付给14000元 答案： 概念： 债务人于债务已届履行期时，将 无法给付的标的物提交给提存机关， 以消灭合同债务的行为。 提存的原因 有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可 以将标的物提存： （）债权人无正当理由拒绝受领的； （）债权人下落不明的； （）债权人死亡（或

14、消失）或者丧失行为能而 未确定继承人或者监护人或者继受人的； （）法律规定的其他情形。 提存的标的物： 提存的标的，为债务人依债务的规定应当给付 之标的物，不得以不相符的标的物交付提存机关。 提存的标的物，以适宜于提存者为限。 特定物或种类物均可，但应限于动产。 提存的条件 提存公证规则T13：提存必须符合下列条件： （）提存人具有行为能力，意思表示真实。 提存人：为履行清偿义务或担保义务而向公证 处申请提存的人。 （）提存之债真实、合法。 （）存在提存的原因，存在适宜提存的标的物 （）提存标的与债的标的相符。 提存程序 提存人提出提存申请 提存机关受理与审查 提存机关作出决定 提存的通知及公

15、告 标的物提存后，除债权人下落不明的以外， 债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、 监护人。 提存公证规则T18： “提存人应将提存事实及时通知提存受领人。 以清偿为目的的提存或提存人通知有困难的，公证 处应自提存之日起七日内，以书面形式通知提存受 领人，告知其领取提存物的时间、期限、地点、方 法。提存受领人不清或下落不明、地址不详无法送 达通知的，公证处应自提存之日起六十日内，以公 告方式通知。公告应刊登在国家或债权人在国内住 所地的法制报刊上，公告应在一个月内在同一报刊 刊登三次。” 提存的效力 对债务人的效力 债务人或其他得为清偿之人将债的标的物提存 之后，不论债权人受领与否，债务

16、均消灭。 债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未 履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人 的要求应当拒绝其领取提存物。 对债权人的效力 债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行 使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。 提存公证规则：下列物品的保管期限为六个月： 不适于长期保管或长期保管将损害价值的； 六个月的保管费用超过物品价值的。 在提存期间，债权人可以随时提取提存物。标的物提 存后毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物 的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。 对提存机关的效力： 提存机关对提存人提存的标的物进行审查后， 决定是否予以提存。如果予以提存，应妥善保

17、管提 存物，并且在债权人合法受领时交付提存物。 债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债 务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该 标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？ A应由胡某承担 B应由沙某承担 C应由沙某与胡某共同承担 D应由提存机关承担 答案： 免除 合同债权人放弃债权，免除债务人的给 付义务。 不必有债务人的同意或双方协议（但不 排除双方协议免除）（单方法律行为） 对债务的部分免除、全部免除。 免除的成立条件 免除的意思须向债务人为之； 债权人须有处分能力； 不得损害第三人的合法权益（债权 作为质权标的） 免除的效力 1、债务绝对消灭。且债权的从权利，如利息权、 担保权等，也同时归于消灭。 2、是处分行为，仅就单个具体