浅谈民事执行程序中的诸多问题 _0

精品文档2016全新精品资料全新公文范文全程指导写作独家原创1/5浅谈民事执行程序中的诸多问题强制执行权的本质对强制执行权本质属性的解读，历来就有颇多争议。一种观点认为，强制执行权具有确定性、主动性、单方性、命令性和强制性的特征，因而具有行政权的属性；一种观点认为，从我国现行强制执行法律规定的理论基础不难推导出，强制执行权是司法权的一种；还有一种观点认为，强制执行权不能独立存在，审判机关的裁判不是司法权行使的全部内容，完整的司法权行使还应当包括后面的强制执行，裁判加执行才构成一个完整司法权的行使过程。同理，行政处罚也不是行政权行使的全部内容，必须加上强制执行才构成一个完整行政权的行使过程。对上述三种解读，笔者都不能认同。首先，强制执行权虽然在很多方面类似行政权的一般属性，但强制执行权所依托的是以国家名义出现的强制力，这就与来源于国家组织机构本身的权力有着明显的区别，换言之，强制执行权来源于国家的强制力，而行政权则来源于宪法框架下行政机关本身的权力，其本身权力的行使也必须依靠强制执行权来保障，显然，强制执行权不具有行政权的性质；其次，强制执行不是解决争精品文档2016全新精品资料全新公文范文全程指导写作独家原创2/5议的行为，而是就当事人之间明确的权利义务关系所实施的实现权利人权利的行为。加之引起强制执行的并不仅仅只是审判权为核心的民事诉讼，还来自于诸如仲裁、公证债权文书、行政处罚决定等等，因此，将强制执行权简单的划入司法审判权的范畴，难免有失偏颇，同时也为执行实践带来很多无法用现行法律规定来解决的一些有悖法理的问题；第三，由于历史的原因，我们的国家权力结构并不是依据西方“三权分立”理论建立起来的，因此，我国从来都没有清晰的界定出立法权、行政权、司法权的权域范围，脱离这个现实基础，谈强制执行权的本质属性到底是行政权、司法权是毫无意义的；最后，对强制执行权本质属性的解读，不能离开其赖以存在的社会制度、经济基础、法律传统和文化渊源，在一国强制执行权可能属于司法权的范畴，在他国可能则属于行政权的范畴。而在我国，法律文化受到历史传统的深刻影响，强制执行权也当然有着符合这一影响因素的多重属性。我国现在还处于发展阶段，法律体系的发展和完善也在其中。因此，相信随着执行实践的逐步积累和发展，强制执行权的本质属性必将还原到其本来面目。就目前而言，无论是不是以司法权为依托，强制执行权的客观存在是勿庸置疑的事实。既然强制执行权是客观存在的，就应有相应的程序规范予以调整。而现有的将强制执行权规定到民事诉讼体系里的模式，已精品文档2016全新精品资料全新公文范文全程指导写作独家原创3/5经愈来愈让全国法院的执行工作失去统一的尺度和标准，一些地方上执行工作的混乱几乎已到无以复加的地步。在这种形势下，一部统一的、以强制执行权为核心内容的、规范强制执行行为的强制执行法的出台，是我们所急切期待的加重被执行人的责任问题按照我国民事诉讼法执行篇的规定，被执行人不自动履行生效判决确定的义务，须由权利人在规定期限内向法院申请强制执行，而法院在立案后须先行向被执行人发出执行通知书，只有在当被执行人依然没有按照执行通知书指定的履行期间自动履行义务的时候，才能向其实施强制执行措施。很显然，这样的规定实际上混淆了被执行人在执行程序开始后其首先应当承担的先不履行生效裁判的程序责任和其后应承担的实体义务之间的区别，从而在包括被执行人在内的公民、法人和其他组织中形成了一种生效民事裁判文书的强制执行效力被淡化的潜意识，直接导致自动履行既判义务的案例数量少之又少，得不到自动履行被迫启动强制执行程序的执行案件数量逐年提高，这是导致目前“执行难”问题出现的不可忽视的重要因素，而事实上，我们在讨论研究和解决“执行难”问题的时候，对精品文档2016全新精品资料全新公文范文全程指导写作独家原创4/5这一因素却往往被忽视。在目前的执行实践中，进入执行程序后采取强制执行措施前，必须依照民事诉讼法的规定向被执行人发出执行通知书，在被执行人依然未按该通知书重新确定的期间履行义务时，执行程序才在实质上予以启动。现行执行规范的这一规定，严重忽视了强制执行权从性质上不同于审判权的程序要求，背离了强制执行权为维护公权信赖而存在的意义，在执行实践中起到了极为消极的作用。具体表现在一、被执行人所承担的实体义务及履行方式已为判决书所确定，被执行人在诉讼阶段已通过宣判、上诉期等权利保障机制充分了解到其所应履行义务的内容和履行方式，再在此基础上设定执行通知书制度实无必要；二、在执行通知书中通常又都重新为被执行人设定有三至七日不等或更长的自动履行期间，而义务履行期间在生效民事判决书中又有明确规定，这样规定实际上延长了被执行人自动履行义务的期间，无异于更改了判决确定的内容，有悖法理；三、在我国目前信用体系尚不发达的阶段，被执行人在执行通知书送达后，往往不是积极准备如何履行生效裁判确定的义务，而是想方设法的逃避责任的承担，不是