（经济法学专业论文）商业银行投资保险业法律问题研究.pdf

摘要 商业银行与保险公司的合作历史不长，在它3 0 多年的发展历程 里，双方之间的合作主要经历了如下的三个阶段：第一阶段为协议代 理模式；第二阶段为战略伙伴关系；第三阶段为股权合作方式。国外 的银保合作已经超越了前面两个阶段，迈入了第三阶段，而我国则尚 处于第一、第二阶段。与国外相比，我国的商业银行与保险公司的竞 争力明显处于劣势。 为扭转这一局面，我国于2 0 0 8 年始采取措施放开试点，2 0 0 9 年 继而又出台了相关的管理办法，力图推进这一业务在我国的发展，改 变以往我国银保合作层次较低的现状。 然而，我们也必须正视的是，商业银行投资保险公司在我国还缺 乏广泛的实践，此次的开放闸门也只是定性于“试点”，银监会出台 的管理办法也还比较笼统。因而对于这一新生事物而言，它的发展之 路仍不平坦，也仍然很有必要从法律角度对它进行分析探讨。 就商业银行投资保险业而言，它涉及到众多的法律问题，但从准 入到营运到监管的宏观角度来看，金融业经营体制法律问题、投资主 体与投资对象的资格判定、投资持股比例的限定、风险防范、金融监 管体制问题等无疑是几个首先要解决的问题，对这些方面进行讨论有 助于相关制度的完善。 参考境外国家和地区的实践，结合我国的实际，对商业银行投资 保险公司上述方面的问题，可以考虑采取相应的对应措施：第一、推 进金融混业立法，完善金融业经营体制方面的法律，在金融基本法律 层面对跨业经营予以肯定，提供明确的法律保障；第二、从严限制投 资主体与投资对象的资格，要求投资方和被投资方都必须具有相应的 合格资质，以从源头上减少风险；第三、限制持股比例，控制持股比 例上限，努力保持双方之间的合理界限，维护市场竞争格局，促进我 国金融业稳健发展；第四、完善防火墙制度，加强信息披露，强化风 险控制；第五、学习借鉴国外的有益经验，选择金融综合监管体制， 从而能够更好地对商业银行投资保险业进行监管，更好地为我国银保 合作的长远发展提供充分保障。 关键词：商业银行；保险公司；投资持股 a bs t r a c t t h eh i s t o r yo fc o o p e r a t i o nb e t w e e nt h ec o m m e r c i a lb a n ka n d t h ei n s u r a n c ec o m p a n yisn o tl o n g ，a n di ni t s3 0y e a r s d e v e l o p m e n tp r o c e s s ，t h e i r c o o p e r a t i o ne x p e r i e n c e d t h e f o l l o w i n g3s t a g e s ：t h e f i r s t s t a g ei s t h em o d e lt h a tt h e c o m m e r ci a lb a n km a k ea g r e e m e n t sw i t ht h ei n s u r a n c ec o m p a n yt o b ei t sa g e n tv e n d o r ：t h es e c o n ds t a g ei st h a tt h e i rc o o p e r a t i o n b a s e so nak i n do fs t r a t e g i cp a r t n e r s h i p ：t h et h i r ds t a g ei st h a t o n e c a no w n st h eo t h e r 7 se q u i t i e s t h ec o o p e r a t i o nb e t w e e nt h e m i nt h ef o r e i g nc o u n t r i e sh a ss k i p p e dt h ef i r s tt w os t a g e s ，a n d i th a sc a m ei n t ot h et h i r ds t a g e ，h o w e v e r ，t h ec o o p e r a t i o ni n o u rc o u n t r yiss til1i nt h ef i r s ts t a g eo rt h es e c o n ds t a g en o w c o m p a r e dw i t hf o r e i g nc o u n t r i e s ，t h ec o m p e t i t i v es t r e n g t ho f o u rc o m m e r ci a l b a n k sa n di n s u r a n c ec o m p a n i e s isa ta d i s a d v a n t a g ep o s i t i o no b v i o u s l y o u rc o u n t r yh a dt a k e nm e a s u r e st oo p e n i ta t2 0 0 8 ，a n d i n t r o d u c e dr e l a t e dr e g u l a t i o n sa t2 0 0 9 t h ec o u n t r yh o p e st o d e v e l o pi t ，a n dc h a n g e s t h ep h e n o m e n o nt h a tt h ec o o p e r a t i o n b e t w e e nt h e misa tal o w e rl e v e ln o w b u tw em u s tf a c ei tt h a to u rc o u n t r yw i d e l yl a c k st h isk i n d o fc o o p e r a ti o nb a si n go nt a k i n gs t a k e s ，a n dn o wt h en a t u r eo f t h en e wp o l i c yi s “t r y i n g ”a n dt h er e g u l a t i o n sr e l e a s e db y t h ec h i n ab a n k i n gr e g u l a t o r yc o m m i s s i o n i sn o tr a t h e r i i i d e t a i l e d f o ri t ，t h er o a do fi ti ss t i l ln o tf l a t ，i ti sn e c e s s a r y f o ru st oa n a l y s i si ta n dd i s c u s si tf r o mal e g a lp o i n to fv i e w r e f e r r i n g t h ec o m m e r c i a lb a n k 7 si n v e s t m e n ti nt h e i n s u r a n c e c o m p a n y ，w em a ys e e i ti n v o l v e sal o to fl e g a l m a t t e r s b u t ，i fw es e ei tf r o mt h em a c r op o i n to fv i e ww i t h c o n s i d e r i n g t h ef o l l o w i n gf a c t o r s ：t h ew a yo fa c c e s s ，t h e o p e r a t i o na n dt h er e g u l a t i o n ，w ec o u l df i n dt h a ts u c hm a t t e r s s h o u l db es o l v e da tf i r s t ：t h el e g a lm a t t e ro ft h ef i n a n c i a l m a n a g e m e n ts y s t e m ，t h ej u d g e m e n to fe l i g i b i l i t yo fi n v e s t o r s a n di n v e s t m e n t s ，t h el i m i t a t i o no fp r o p o r t i o no fs t a k e s ，t h e m e a s u r e so fr is kp r e v e n ti o na n dt h ef i n a n c i a lr e g u l a t o r y r e g i m e i ti su s e f u lf o ru st od i s c u s ss u c hm a t t e r st oi m p r o v e r e l a t e ds y s t e m s r e f e r i n gt oo t h e rc o u n t r i e sa n dr e g i o n s ，a n dc o m b i n i n gw i t h o u rp r a c t i c e ，w ec a nt a k em e a s u r e st ot h ep r e v i o u sm a t t e r s ：t h e f i r s t ，i no r d e rt op r o v i d el e g a lp r o t e c t i o n ，w es h o u l dp r o m o t e f i n a n c i a lm i x e dl e g i s l a t i o n ，a n di m p r o v et h el e g i s l a t i o no f f i n a n c i a l m a n a g e m e n ts y s t e m ，a n d a f f i r mt h ec r o s s i n d u s t r y b u s i n e s si nt h eb a s i cf i n a n c i a li a w ：t h es e c o n d ，r e s t r i c t st h e q u a l i f i c a t i o n o fi n v e s t o r sa n di n v e s t m e n t ss t r i c t l y ，a n d r e q u e s t st h e mm u s tb eq u a l i f i e d ，t h u s ，w ec a nr e d u c er i s k sf r o m t h es o u r c e ：t h et h i r d ，1i m i t st h ep r o p o r t i o no fs t a k e st os e ta m a x i m u ma m o u n t ，s ot h e yc a nm a i n t a i nt h eb o u n d a r i e s ，a n dw ec a n p r o m o t e ourf i n a n c e b yd e f e n d i n g m a r k e t c o m p e t i t i o n ：t h e f o u r t h ，w es h o u l di m p r o v et h ef i r e w a l la n de n h a n c ei n f o r m a t i o n r e v e a li n gt oc o n t r o lr is k s ：t h ef if t h ，w es h o u l dl e a r nf r o m i v f o r e i g nc o u n t r i e s ，a n dc o n s i d e rt oc h o o s et h ec o m p r e h e n s i v e r e g u l a t o r yr e g i m et or e g u l a t e t h e c o o p e r a ti o n w e l1a n d p r o t e c tt h el o n g t e r md e v e l o p m e n to fo u rb a n k a s s u r a n c e k e yw o r d s ：t h ec o m m e r c i a lb a n k ：t h ei n s u r a n c ec o m p a n y ： t a k es t a k e s v 湖南师范大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的 研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人 完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名： 终牌 印f o 年厶月弓日 湖南师范大学学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定， 研究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属湖南师范大学。 同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南师范大学可以将本学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密圈。 ( 请在以上相应方框内打“ ) ， 作者签名： 瓣脚 日期：如，一年么月多 日 导师签名： 7 亏易雹 日期：纱如年么月 歹日 商业银行投资保险业法律问题研究 引言 一问题的提出及研究意义 长期以来，我国的银保合作还主要处于银行代理销售保险产品的 阶段，这造成了一些不良后果：1 、双方之间没有长期的利益激励机 制，彼此缺乏一定的积极性，不利于金融产品推陈出新。2 、银行收 取手续费的做法，易造成各家保险公司之间因为要争夺银行资源而竞 相提高手续费的支付，使得双方合作不稳定，“此不具股权结合的特 性，也造成合作的稳定性不高，甚至以酬佣比率来决定合作对象，除 了违背原来降低营销通路销售成本的初衷外，亦可能缩减保户应该享 有的利益。”3 、部分银行工作人员对保险产品的熟悉程度不够，了 解程度不够，这对于保险产品的成功销售造成了影响。4 、境外许多 国家和地区的银行保险已经发展到了相互融合阶段，具有良好的效 果，取得了骄人的成绩，使得我国的银行业和保险业在面对他们的竞 争时没有优势可言，在竞争中易处于不利地位。这些问题都已经严重 影响到了我国银保合作的前景。 因此，探讨我国银行业和保险业之间如何深化合作，对于提升银 行保险层次无疑具有战略意义。而2 0 0 8 年1 月2 2 日，中国银监会和 中国保监会同时宣布，经国务院同意，双方已签署关于银保深层次 合作和跨业监管合作谅解备忘录。根据该备忘录，商业银行和保险 公司在符合有关规定及有效隔离风险的前提下，按照市场化和商业平 等互利的原则，可开展相互投资的试点。这一备忘录为商业银行投资 保险业打开了大门，对银行业和保险业都具有重大的意义：使双方能 够以股权为纽带，确立双方之间的长期利益激励机制，保持合作稳定； 林俊文中国台湾银行保险业务发展研究【j 】财经视点，2 0 0 9 ( 9 ) 。 硕士学位论文 能够改变银行只注重收取手续费的做法，保险公司也不用再为争夺银 行而竞相提高手续费的支付，提升合作层次；符合主流趋势，有利于 促进银行业和保险业的发展，提升我国金融业的竞争力。 但是，这一备忘录的提出并不代表相关制度的成熟，我国目前尚 缺乏普遍的实践，而作为与之配套的措施，2 0 0 9 年1 1 月颁布的商 业银行投资保险公司股权试点管理办法也只有简略的2 6 个条文， 规定的较为笼统。因此，就如何完善这一新制度进行分析，提出相应 的解决对策对于促进银行业和保险业的深层次合作便更显重要。 二文献综述 目前，我国对于商业银行投资保险业的研究还是比较欠缺，尚无 专门的论著，学术期刊网络上也未见有对这方面的法律问题进行专门 探讨的文章。 而国内之前对此问题的相关研究中，虽说对商业银行与保险公司 加强股权合作的重要性已有所认识而奋力为此呼吁，如：中国保监会 人身保险监管部主任陈文辉在“中国金融论坛( 2 0 0 5 ) ”上的发言： 银行保险发展中存在的问题及解决思路，唐金成、何朝兵二人的 文章：论我国银行保险业务发展中的问题及对策( 广西大学学 报( 哲学社会科学版) 2 0 0 7 年第4 期) ，翁子清、周雷、倪雯的 我国银行保险合作问题研究与瓶颈突破( 新金融2 0 0 6 年第7 期) ，袁成的影响我国银行保险业务发展的因素分析( 河南金 融管理干部学院学报2 0 0 7 年第2 期) ，闻岳春、严谷军的东南 亚地区银行保险的发展及对中国的启示( 国际金融研究2 0 0 5 年第1 2 期) ，陈株剑的欧洲银行保险业的发展及其启示( 安 庆师范学院学报( 社会科学版) 2 0 0 5 年第4 期) ，等等。但是， 从总体来看，这些文章的基调主要是对要改变银保之间的低层次合作 商业银行投资保险业法律问题研究 模式达成了共识，着力于论述双方之间要加强股权合作的重要性，呼 吁国家有关部门对此类业务合作加强监管，而对于商业银行投资保险 业所涉及的具体法律问题则论述较少，未曾从细处对有关的法律问题 进行分析阐述，这也是目前研究的缺憾。 因此，对于双方之间的此种合作所涉及的法律问题进行探讨不啻 是对以往研究视角的改变，这样的分析对于推动这一合作模式的发展 也势必具有积极的作用。 三研究的路径与方法 本文写作的资料来源主要在于利用通过境内外公开渠道可以搜 集到的现有研究材料，如：与银行保险问题有关的期刊、论文、报纸 杂志、有关著作、网络资料等，对这些材料进行归纳、整理、分析， 以之作为文章写作论述的依据。同时，就论文写作中的相关问题，积 极向指导老师、同学、相关人士进行请教，以期促进研究成果的顺利 完成。 为了达到写作目的与实现文章主旨，本文在写作过程中主要运用 了以下方法： 第一，文献分析法。就搜集到的国内外文献资料与相关著作、论 文进行研读分析，了解银行保险的发展趋势。 第二，比较分析法。对境内外现有的法律规范和相关制度进行较 为系统的比较分析，并结合其实施现状进行论述。这也是本文最主要 的分析方法。 第三，逻辑推理法。即运用所学的知识、所掌握的资料，在分析 前人学术观点的基础上，进行学术分析探讨。 硕士学位论文 第一章商业银行投资保险业的基本认识历史与现实 第一节金融创新是银保合作的内在动力 一银行保险的概念和价值 一般意义上而言，人们通常把银行跨越自身传统的经营范围，跨 业经营保险业务称之为“银行保险”，但是，对于银行保险 ( b a n c a s s u r a n c e ) 这一概念的具体含义，却莫衷一是，不同的学者 也给出了不同的理解。 国外的一些观点如：德国慕尼黑再保险公司认为：银行保险是指 经由共通的销售渠道，提供保险与与金融商品及服务给共同的客户 群；以上所指共同渠道可以是银行的柜面信用卡业务部门、个人消费 信贷业务部门、邮政储蓄、证券公司、卡式业务机构或是航空公司等， 通过他们销售各类寿险、意外险、信用保险及提供相关的金融服务。 美国学者m i c h a l e d w h i t e 将银行保险定义为由银行或其附属机构、 银行与保险公司交叉持股机构和银行经营具有资产管理功能的保险 类产品、银行雇员交叉营销或销售银行和保险产品所能带来的任何产 品或服务。 我国的学者也给出了自己的见解。如闻岳春认为：其狭义的或最 简单的形式是指银行作为保险公司的兼业代理人实现保险分销，银行 通过各种方式向客户提供保险产品而进入保险领域；广义上则是指利 用银行传统的销售渠道和广泛的客户资源进行包括电话、邮寄及银行 职员直接销售保险产品的服务活动；更广义上则不仅是指保险产品向 银行的单一方向的流动，而是银行与保险公司采用的一种通过业务对 杜敏银行保险动因及战略研究【d 】上海：华东师范大学，2 0 0 2 苏莉莉欧洲银行保险发展的经验和启示【j 】金融理论与实践，2 0 0 8 ( 4 ) ：8 8 4 商业银行投资保险业法律问题研究 接实现相互间的交叉渗透和融合的战略，是将银行和保险等多种金融 服务联系在一起，并通过客户资源的整合与销售渠道的共享，提供与 保险有关的金融产品服务，以一体化的经营形式来满足客户多元化的 金融服务需求。丁凤瑶认为：银行保险是指保险公司或银行采用的 一种相互渗透和融合的战略，将银行和保险等多种金融服务联系在一 起，并通过客户资源的整合与销售渠道的共享，提供与保险有关的金 融产品服务，以一体化的经营形式来满足客户多元化的金融服务需 求。 通过参看以上观点，我们可以得知，银行保险不是一种银行业与 保险业之间的简单合作，那种“一段时间中，人们以为银保只是保险 利用银业网点和客户资源推销保单的分配渠道 的观点是不正确的。 它是金融混业发展大趋势下，银行业与保险业为适应形势而加强合 作，共同采取的一种金融创新手段，是双方的一种深层次融合。 这种融合对商业银行和保险公司而言都是具有积极意义的。在商 业银行方面而言，一是能够通过增加保险业务，改变了传统上以存贷 款业务为主营业务的服务单一性局面；二是能够增加中间业务收入， 获得新的利益增长点，而不再是仅仅依靠从存贷款利差中来获得收 益；三是能够通过使客户“一站式”购足的方式来增加客户对银行的 满意度和忠诚度，从而维护客户队伍的稳定。在保险公司方面而言， 一是可以利用银行网点众多的优势，增加新的销售渠道，增加保险产 品的销售机会；二是有助于销售成本的节约。保险公司可以不用通过 自身增聘相关人员，增设分支机构来促进产品推销，这能为保险公司 节省一笔较大数额的开支。因而这种融合为双方所肯定，吸引了更多 的商业银行和保险公司的参与。 闻岳春法国银行保险的发展及对中国的启示【j 】中国金融，2 0 0 7 ( 6 ) 丁凤瑶我国银行保险发展现状与对策研究 j 】时代金融，2 0 0 7 ( 1 ) ：1 8 曹雪琴银行保险持续发展的国际借鉴和我国对策一一谈“银保型”金融控股公司的建设 【j 】新金融，2 0 0 5 ( 7 ) 硕士学位论文 二金融创新推动银保融合 银行业与保险业原本是两个不同的行业，但是如今二者之间的合 作却日益紧密，这其中，推动它们双方之间能够进行跨业合作、走向 深层次融合的内在动力就是金融创新。 对于金融创新词的含义，学术界的理解尚未形成一个统一的认 识。比较有代表性的观点如：厉以宁先生指出：金融领域存在许多潜 在的利润，但在现行体制下和运用现行手段无法得到这个潜在利润， 因此在金融领域必须进行改革，包括金融体制和金融手段方面的改 革，这就叫金融创新。曾筱清女士认为：金融创新是指由金融企业 或政府推进的在金融运行过程中通过各种要素的重新整合和创造性 变革所创造或引进的新事物。金融创新可归为四类：( 1 ) 金融制度 创新；( 2 ) 金融业务创新或金融工具创新；( 3 ) 金融组织创新；( 4 ) 金融市场创新。 无论是哪一种观点，都肯定了金融制度创新是金融创新的一个组 成部分。 通常情况下，金融创新一般由政府和市场两条途径产生。前者是 指由政府出台法律法规，变革相关制度推动、促进金融创新；后者则 是指市场环境或者条件发生了变化，从而产生了对新的金融工具的需 要，形成了市场主导型的金融创新。银行业和保险业之间走向合作、 融合，属于金融业经营制度上的创新，是金融市场自身发展需求呼唤 下的产物。 二战后，世界各国经济恢复发展，但是，基于对2 0 世纪3 0 年代 经济危机教训的吸取，各国纷纷确定了严格的金融监管制度，银行业、 保险业之间不允许业务交叉，这逐步成为了金融业进一步发展的阻 碍，因而，严格的监管规则成为了拥有金融资本的各类主体必须面对、 厉以宁谈金融创新 j 】金融信息参考，1 9 9 7 ( 5 ) ：2 5 曾筱清，杨益金融安全网法律制度研究 m 】北京：中国经济出版社，2 0 0 5 ：4 2 6 商业银行投资保险业法律问题研究 也必须跨越的障碍，他们迫切需要通过削减管制，加快金融创新来获 得新的利益增长点，促进金融业重回辉煌之颠。同时，美国金融学界 就2 0 世纪3 0 年代的金融危机进行深刻反思和细致考察后，得出了新 的论断：金融危机中倒闭的银行有约8 0 是单一银行，而大量参与证 券交易或参股证券公司的银行并没有倒闭。因为那些单一银行收入 来源较低，抵抗风险的能力也较为薄弱，而非单一银行因为具有多元 收入途径，反而具有更好的抵抗风险能力。 正是在这些因素综合影响之下，2 0 世纪7 0 年代，美国的罗纳 德麦金农教授出版了经济发展中的货币与资本一书，他的同事 爱德华肖教授也出版了经济发展中的金融深化一书，二人在书 中提出了著名的“金融抑制理论”，呼吁消除金融压制，推行金融自 由化或金融深化政策，“倡导放松对金融机构过度严格的监管，特别 是解除金融机构在利率标准、经营地域与业务范围等方面的限制，并 恢复金融业的竞争，以提高金融企业的效益。”在这一理论影响下， 各国逐步放开严格的金融管制，银行业与保险业之间原有的深严壁垒 被逐步打破。 此外，从经济学上的角度来讲，在很多情况下，“边际成本 ( m a r g i n a lc o s t ) 表示由于多生产1 单位产出而增加的成本 。就 银行方面而言，其在自身网点代理销售保险业务几乎不需要增加太多 的成本，亦即边际使用成本几乎等于为零，几乎可以忽略不计；同时， 其通过自身众多的网点代理销售保险业务也可形成规模效应，进一步 获得为数可观的利润；就保险公司而言，在不用花费太多的边际成本 之余亦能够分散风险，增强竞争优势，卖出更多的保险产品。因此， 荣华，陈岱松商业银行介入证券投资基金的法律模型研究一以“混业经营”模式为视 角 j 】海南金融，2 0 0 8 ( 4 ) ：6 2 黎四奇金融创新与金融法律创新互动关系的法理学视角分析一兼评我国的金融实践 【j 】湖南公安高等专科学校学报，2 0 0 7 ( 4 ) ：5 6 保罗萨缪尔森，威廉诺德豪斯经济学( 第1 8 版) 【m 】北京：人民邮电出版社，2 0 0 8 ： 1 10 硕七学位论文 双方之间的需求都能获得较好的满足。 正是基于这些考虑，银行和保险双方之间加快了合作步伐。但是， 随着时间的推移，银行简单代理销售保险的模式也逐步出现了一些弊 端，如：双方之间合作没有长远稳定的利益激励机制，保险公司之间 为争夺银行销售渠道争相采用提高手续费的做法造成恶性竞争等等， 影响到了银行保险业务的进一步发展。因而，通过股权合作的方式来 提升合作层次的呼声日渐高涨，双方之间的合作随后在这一市场需求 力量的推动之下，也逐步走向了机制创新：由简单的代理销售模式迈 向互利共赢的深层次融合一商业银行与保险公司实现股权上的融 厶 no 第二节银保合作模式的境外发展历程及境内实践 一境外银保合作模式的发展历程 一2 0 世纪7 0 年代初，银行保险这一崭新的理念在法国诞生。1 9 7 3 年，当时的法国农业信贷银行和农业保险互助会合资成立了一家保险 公司叫s o r a v i e ，以及投资银行p a r i b a s 下属的一家保险公司，这两 家保险公司在推销自己的保险产品上别出心裁，率先在全球范围内作 出了大胆的创新之举：它们充分地利用了自己母公司所拥有的众多银 行网点，由它们帮忙分销保险产品，结果这一方法取得了极大的成功， 保险产品销售的非常顺利。从此，这种模式在欧洲国家迅速传播开来， 并在世界范围内掀起了新的波澜。 历经几十年的发展，世界范围内的银行保险模式经历了如下主要 过程的演变： 第一阶段，协议代理模式。在银行保险合作的最初阶段，双方采 至此，可对“银保合作”、“银行保险”、“银行投资保险”三者之间的关系做如下梳理：“银 保合作”泛指银行与保险之间开展的各种形式的合作；“银行保险”意指银行与保险之间 开展的深层次合作；“银行投资保险”则是“银行保险”里较高级阶段的合作形式。 商业银行投资保险业法律问题研究 取通过签订协议的方法，由保险公司提供产品，银行提供销售渠道， 负责代理销售保险产品，银行则从中收取手续费用。在委托代理的权 限范围以内，保险公司对自己的保险产品瑕疵承担赔偿责任，银行只 是对在销售过程中所进行的误导宣传以及超越代理权限的部分承担 赔偿责任。 第二阶段，战略伙伴关系。战略伙伴关系亦即“策略联盟 ，是 指由两个或两个以上有对等经营实力的企业，为达到共同拥有市场、 共同使用资源等策略目标，通过协议契约而结成的优势互补、风险共 担之联盟方式。就银行保险而言，这一模式具体体现在双方签订较为 长期的合同，努力整合网点资源、合作开发新产品。银行在收取手续 费之余，能够获得保险业务的部分利润。银行和保险双方之间基本实 现了项目共筹、利益共享、风险共担，相互信任程度进一步增强，合 作稳定程度进一步提高。 第三阶段，银行入股保险公司。即银行与保险公司之间通过相互 持股、收购，或者通过银行设立保险公司、保险公司设立银行等途径 深化合作。对于银行而言，既是通过股权纽带来参与经营保险业务。 二我国的银行保险实践 从我国实践来看，银行保险主要经历了如下历程： 上个世纪9 0 年代以前，国内现有的保险公司几乎完全是依靠自 身途径销售保险产品，并无银行销售渠道一说。 到了1 9 9 5 年，华安财产保险公司、泰康人寿保险公司以及新华 人寿保险公司开始在银行销售保险产品，迈出了中国银行保险探索的 第一步。 2 0 0 0 年，中国银行保险的发展进入第一个高潮，包括平安人寿、 太平洋人寿、中国人寿在内的各大保险公司与银行纷纷签订合作协 议，合作范围包括代收保费、代付保险金、代销保险产品、协议存款 硕士学位论文 和一般性存款、资金网络结算、联合发卡、保单质押贷款、客户信息 共享等方面。 2 0 0 2 年出现了第二个高潮，银行保险不仅已和个人代理销售寿 险、团体直销寿险一道，成为人寿保险的“三驾马车”之一，且大有 后来居上之势。 2 0 0 3 年l o 月，中国银行保险与竞争性分销渠道论坛( 2 0 0 3 ) 在 上海浦东新区召开，这被普遍认为是我国有组织地探讨银行保险这一 新事物的开端，因而这一论坛的召开具有相当重要的价值。 2 0 0 4 年到2 0 0 8 年，银行保险业务获得了诸多银行的认同，部分 银行也专门为此成立了专门的业务部门，来负责推动此项业务。而据 统计，截至2 0 0 7 年三季度，全国共有银行类保险兼业代理机构近8 万家，占全部保险兼业代理机构比例超过5 0 ；在全国总保费收入的 5 3 2 7 9 2 亿元中，银行类保险兼业代理机构代理保费收入1 0 0 6 4 5 亿 元，占全部兼业代理机构保费收入的6 1 4 9 ，占全国总保费收入的 1 8 8 9 。同时，在入世的大背景下，中国与世界的融合在加快，国外 先进的金融经营理念与银保合作经验也在不断给国内金融业带来冲 击，国内银行日益面临新的挑战与竞争，因而各大银行更是进一步加 大了对银行保险业务的投入，以期在激烈的市场竞争中取得优势。 就目前而言，从总体上来看，我国的银保合作尚处于第一、二阶 段，银行与保险双方之间要想实现进一步发展迫切需要改进合作模 式，向更高层次迈进。 谢平中国金融论坛2 0 0 5 【c 】北京：社会科学文献出版社，2 0 0 5 ：2 4 2 2 4 3 1 0 商业银行投资保险业法律问题研究 第二章商业银行投资保险业触碰金融业经营体制法律壁垒 第一节我国金融业经营体制现状 建国以后，我国金融业实行过一段较长时间的混合经营模式，但 是很明显，在市场经济未确立，信息技术不发达，现代金融工具不完 善的那个时候，这样的混合经营并不是现代市场经济条件下的混业经 苦 口o 1 9 7 8 年，我国实行改革开放，商品经济得到恢复和发展，市场 的作用得到逐步重视，计划向市场逐步转型的步伐开始加快。1 9 9 2 年，中国共产党第十四次全国代表大会召开，江泽民同志在十四大报 告中明确提出，我国经济体制改革的目标是建立社会主义市场经济体 制。1 9 9 3 年，中国共产党十四届三中全会通过的中共中央关于建 立社会主义市场经济体制若干问题的决定，进一步勾画了建立社会 主义市场经济体制的蓝图和基本框架。同年，宪法修正案第七条明确 规定：“国家实行社会主义市场经济”。在市场经济不断确立和完善 的过程中，金融业也在不断发展，各种金融理念逐步开始为国人所知 悉，各种金融工具也不断在市场上涌现。 而与此同时，考虑到我国的市场经济还很不完善，金融行业还很 不成熟，为了规避金融风险，维护金融市场稳定，促进金融业的发展， 国家选择了采取分业经营道路， 1 9 8 9 年，我国初步提出银行业与证券业、保险业分业经营、分 业监管的原则；1 9 9 3 年，国务院颁布关于金融体制改革的决定， 明确提出对金融业实行“分业经营、分业管理”的原则。1 9 9 5 年， 我国颁布实施中华人民共和国商业银行法，其第四十三条规定： “商业银行在中华人民共和国境内不得向非银行金融机构和企业投 硕十学位论文 资。”2 0 0 2 年，我国修改中华人民共和国保险法，在第六条写 明：“经营商业保险业务，必须是依照本法设立的保险公司。其他单 位和个人不得经营商业保险业务。”而2 0 0 6 年1 月1 日起施行的中 华人民共和国证券法第六条也规定：“证券业和银行业、信托业、 保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务 机构分别设立。国家另有规定的除外。” 这一系列政策、法律的出台，为我国金融业确立了比较严格的分 业经营体制，确立了业务分离和机构分离的基本操作原则，在经营体 制的大方向上进行了明确的定性。 尽管也有论者注意到如下事实：一、修改后的中华人民共和国 商业银行法第四十三条的规定，该条在1 9 9 5 年原商业银行法第四 十三条的末尾增加了“国家另有规定的除外这一“但书”语句，2 0 0 6 年1 月1 日起施行的中华人民共和国证券法第六条在最后也规定： “国家另有规定的除外 ，2 0 0 9 年1 0 月1 日起施行的中华人民共 和国保险法在第八条明确规定：“保险业和银行业、证券业、信托 业实行分业经营、分业管理，保险公司与银行、证券、信托业务机构 分别设立。国家另有规定的除外”；二、2 0 0 6 年保监会发布关于 保险机构投资商业银行股权的通知，提出“保险机构可以投资境内 国有商业银行、股份制商业银行和城市商业银行等未上市银行的股 权。 从而得出我国已经开始对分业经营方针做出调整的结论。 但是不容否认的是：这些举措基本上只是开了一道政策性口子， 却并未从根本上、从大方向上动摇我国金融业的分业经营体制。同时， 就算是对于最近的银保相互投资热潮，保监会也仅仅表示要先选择开 展试点，银监会新出台的商业银行投资保险公司股权试点管理办法 中的“试点 二字同样表明了我国目前仍然还是处于分业经营体制的 大环境之下。 、 商业银行投资保险业法律问题研究 那么，这里就存在一个悖论：商业银行投资保险业是跨业经营的 行为，但是我国现行的分业经营法律体制却并未在金融基本立法层面 对其予以肯定，这一行为就明显地触碰到了金融法律体制壁垒。 第二节境外现行的金融业经营体制 参看境外各个国家和地区的金融业经营体制，不难发现，大多已 经采取了混合经营的体制。 美国在1 9 9 9 年1 1 月4 日通过了一共7 章2 1 9 条的金融服务现 代化法，对美国的金融体制做了重大变革，即，允许银行业、证券 业和保险业三者之间以控股公司的形式相互渗透，以法律的形式对混 业经营体制予以了肯定。 英国为了防止伦敦失去世界金融中心的地位，于1 9 8 6 年l o 月和 1 9 9 7 年分别采取了两次“金融大爆炸 改革，废除了英国本土及英 联邦国家金融分业经营的传统体制。 日本自2 0 世纪9 0 年代初以来，开始推行了金融自由化政策。1 9 9 0 年1 1 月，桥本龙太郎代表日本政府提出了金融体系的改革一面 对2 0 0 1 年东京市场的新生构想，确立金融体制改革的主要内容包 括四个方面：强化中央银行的独立性和中央银行决策的透明性，修 改日本银行法；加速金融机构业务的自由化进程；实现资产交易 的自由化；强化维护金融安全的监管体系。与之配套，日本政府 又陆续通过了金融制度改革法、金融机构经营健全性确保法、 金融机构变更手续特例法、存款保险制度修订法等系列法案， 推动了混业经营的发展。 法国1 9 6 6 至1 9 6 7 年的“自由化改革 淡化了存款银行、商人银 行和中长期信贷银行的界限，而1 9 8 4 年的新银行法进一步促进 陈烨当代日本金融“大爆炸” 【j 】经济论坛，1 9 9 9 ( 3 ) 1 3 硕士学位论文 了全能银行业务的实行。 德国一直以来坚持银行可以全面从事各种金融业务的传统，坚定 不移的奉行混业经营体制。 我国的台湾地区2 0 0 1 年1 1 月1 日施行了“金融控股公司法”， 在第一条就直陈了立法目的：“为发挥金融机构综合经营效益，强化 金融跨业经营之合并监理，促进金融市场健全发展，并维护公共利益， 特制定本法。”揭示出台湾当局为了因应金融跨业经营的世界性潮流， 促进台湾金融组织功能再造，增强台湾金融行业整体竞争力的良苦用 心。并且，为了促进该法的更好实施，台湾的相关监管机构也陆续出 台了一些配套的规定，如：2 0 0 1 年1 0 月2 4 日的“金融控股公司结 合案件审查办法”，2 0 0 1 年1 0 月3 1 日的“金融控股公司设立之申请 书件及审查条件要点 ，“金融控股公司发起人负责人范围及其应具备 资格条件准则”，“金融控股公司及其子公司自律规范”，“金融控股公 司合并资本适足性管理办法”，“金融控股公司内部控制及稽核制度实 施办法”等几个规范，以及“金融控股公司执照费收费标准表 等等， 在制度层面为金融机构的跨业经营提供了良好的保障。 上述国家和地区在立法层面采取了各项措施，为混合经营铺平了 道路，有效地促进了本国金融业的发展。 第三节金融创新与金融体制法律创新的良性互动 创新是金融业不断发展的灵魂，正是由于不断的创新，世界范围 内金融业的发展才能取得今天的成绩。在此也必须指出的是，金融创 新包括许许多多的方面，如金融工具创新，金融体制创新，金融服务 创新等等，而在当今金融全球化的大潮下，金融体制方面创新的最：重 要体现则是金融自由化，要求减少管制和干预，推动金融业的混合经 营。“在金融法制中，人们显然看到了一定时期针对特定问题而制定 商业银行投资保险业法律问题研究 的监管法律，在新的历史条件下已经转化为制约金融发展的羁绊。因 此，放松管制( d e r e g u l a t i o n ) 几乎成为各国谋求金融创新和经济 发展的必然选择。” “世界潮流浩浩荡荡，顺之则昌，逆之则亡 ，这条千万年也颠 簸不破的真理在金融领域同样也适用。我们可以清晰地看到，美国、 英国、法国、德国等国正是为适应金融自由化的局面，陆续相继修改 和完善了自己的金融业法律，追求“效率与竞争”的理念，把自己原 有的分业经营体制逐步转变为允许混合经营的体制，在金融业走向不 断创新的大背景下逐步推动自己国内相对应的金融体制法律也不断 走向创新、完善之路，从而有效推动了本国金融业的发展，增强了自 己国内金融机构的竞争力和影响力。这也恰恰映证了霍姆斯的那句名 言：法律的生命在于经验。 从法学理论的角度而言，“法律的功能就在于调整现存的社会关 系，维护社会政治、经济秩序；换言之，法律存在的首要意义就在于 建立和维护秩序，即确立法律秩序。法律秩序包括阶级统治秩序、社 会生活秩序、权力运行秩序和经济秩序，而经济秩序是整个法律秩序 的基础和核心。 在当今时代的金融领域，金融自由化的不断发展呼 唤着新的经济秩序，这也对金融领域的法律及法律体制提出了更高的 要求。因而，只有秉承创新的理念，推动法律体制的发展，才有可能 适应经济秩序的发展要求，才有可能更好的在金融领域实现公平、秩 序等这些法的价值。 长期以来，考虑到金融业本身不同于国民经济的其他行业，风险 性较大，在我国的金融市场上也充满着多元化的市场参与主体，如： 政府机构，金融机构，中介机构，个人等等，这些主体都面临着因为 高晋康，谈李荣开放条件下的中国金融法制建设【m 】成都：西南财经大学出版社2 0 0 6 ：1 9 卢建平，李有星经济法 m 】杭州：浙江大学出版社，2 0 0 1 ：3 1 5 硕士学位论文 客观环境变化、社会心理预期崩溃、决策失误、自然灾害、突发性事 件等因素使得自身的资产、商誉、利益受到损害的可能性，影响到社 会的整体稳定。同时，我国金融业起步也较晚，起点较低，与国外的 金融业相比尚有较大程度的差距，因此，我国的金融业一直贯彻的是 “安全与稳定”的原则，金融方面的立法不断强调要努力维护金融业 的整体安全，表现出了较多的限制要求，较多的外部监管，这在我国 金融业发展的过程中起到了重要的作用，为我国金融业的顺利成长起 到了保驾护航的良好作用。 然而，市场经济本身的一个重要属性就是市场竞争，而在这个竞 争的过程中，历史和现实已经无数次雄辩地证明了这样一个真理：只 有依靠不断的创新才能挺立潮头，取得优势，从而在激烈的竞争中占 得先机。我国自确立走市场经济之路以来，国内的金融业正是在激烈 的市场竞争中不断发展壮大，走上一个又一个新的台阶。但是与国外 相比，我们仍然还是处于劣势地位，不少方面还有相当大的差距。在 2 0 0 1 年我国入世的大背景下，我国面临着开放金融业的承诺，面临 着国外同行的挑战，因此，取人之长来补己之短无疑是我们增强自身 实力的一条捷