2016贵州省公务员考试法律常识之民法(150)：违约责任形态、违约责任的构成要件②

2016 贵州省公务员考试法律常识之民法(150)：违约责任形 态、违约责任的构成要件 例 1 甲 4S 店谎称国产 BMW 525 汽车为纯进口，以 70 万元出售给不知情的乙作为家 庭用车。乙使用 1 个月后发现上当受骗。 乙有权对甲主张实际损失赔偿（如贷款利息损 失；交易费用损失等)。 乙还有权主张标的额 3 倍（210 万元）的惩罚性赔偿。须注 意：假设乙知假买假，乙就不能主张标的额三倍的惩罚性赔偿。原因：消法第 55 条 是反欺诈的！ (2)消费者权益保护法 第 55 条第 2 款。 法条。 消费者权益保护法第 55 条第 2 款规定：“ 经营者明知商品或者服务存在 缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人 有权要求经营者依照本法第 49 条、第 51 条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失 2 倍以下的惩罚性赔偿。” 惩罚性损害赔偿的构成要件有五。 (a)方是经营者，一方是消费者。 (b)消费者以消费为目的购买商品或者接受服务。 (c)经营者的行为符合欺诈的构成要件（食品药品纠纷解释 第 3 条属例外）。 (d)经营者明知所售商品或提供的服务有缺陷（危及人身、财产安全的不合理危险) 。 (e)造成受害人死亡或者健康严重损害的后果。 惩罚性损害赔偿的数额；所受损失 2 倍以下。 例 2 甲商店明知出售的假茅台甲醇严重超标，仍谎称为原产正宗，不知情的乙花 100 元买了一瓶。 乙饮用后中毒死亡。乙的继承人有权对甲主张实际损失赔偿（包括医疗 费；丧葬费；死亡赔偿金等。假设共计 80 万元)。 乙的继承人还有权依照 消法第 55 条第 2 款对甲主张所受损失 2 倍以下的惩罚性赔偿（240 万元以下)。当然，民事权利 具有可处分性，若乙的继承人仅选择依照消法第 55 条第 1 款对甲主张标的额 3 倍的 惩罚性赔偿（3000 元)，法律也不好拒绝。 即便乙知假买假，根据食品药品纠纷解释 第 3 条，前述惩罚性赔偿责任不受影响。原因：中国食品、药品的质量不堪的状况已到了 令人发指的程度，网开一面，规定例外。 (3)食品安全法第 96 条。 法条。 食品安全法第 96 条规定，“ 违反本法规定，造成人身、财产或者其他损 害的，依法承担赔偿责任。生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安 全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款 10 倍的赔偿金” 惩罚性损害赔偿的构成要件有三。 (a)丰产或者销售的食品有缺陷（不符合食品安全标准) 。 (b)食品因缺陷给消费者造成损害。 (c)生产者为无过错责任（目前如此销售者主观上须为明知。 惩罚性损害赔偿的数额；价款的 10 倍。 例 3 乙从甲（湖北十堰“ 车城酒厂”）处购进假茅台销售，丙花 1000 元买了一瓶，因假 茅台甲醇严重超标，丙饮用后视力显著下降。丙有权请求甲（和/或）乙赔偿全部实际损 失（如医疗费；伤残赔偿金。假设共计 3 万元) 。丙还有权请求甲（和/或）乙承担价款 10 倍的惩罚性赔偿 (1 万元)。 消法第 55 条与食品安全法第 96 条竞合时，丙 可选择主张对自己最有利的诉讼请求。 (4)侵权责任法第 47 条。 法条。 侵权责任法第 47 条规定：“ 明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他 人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。” 惩罚性损害赔偿的构成要件有三。 (a)生产、销售的产品有缺陷。 (b)生产者、销售者主观上均为明知。 (c)受害人因产品缺陷死亡或者健康严重损害。 惩罚性损害赔偿的数额：(a)符合消法第 55 条或 食品安全法第 96 条的规 给人改变未来的力量 定的，特别法优于一般法，按消法第 55 条或食品安全法 第 96 条计算惩罚性赔偿 的数额。(b)不符合消法 第 55 条或食品安全法第 96 条的规定的，惩罚性赔偿的数 额由法官自由裁量。 (5)商品房买卖合同解释第 8 条；第 9 条；第 14 条。 法条（三个法条，七种情形）。 (a)商品房买卖合同解释 第 8 条规定：“具有下列情形之一，导致商品房买卖合同 目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付房款及利息、赔偿 损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款 1 倍的赔偿责任:（一）商品房买卖合同订 立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出 卖人又将该房屋出卖给第三人。” (b)商品房买卖合同解释 第 9 条规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列 情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还巳付购房款及利息、 赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付房款 1 倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有 取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售 房屋巳经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房 屋的事实。” (c)商品房买卖合同解释第 14 条规定：“ 出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者 建筑面积与商品房买卖合同约定的面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约 定或者约定不明确的，按照以下原则处理：（一）面积误差比绝对值在以内（含 3%)，按 照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持；(二）面积误差比绝对值 超出 3%,买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履 行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在 3%以内（含 3%)部分的房价 款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出部分的房价款由出卖人承担，所有权归 买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在 3%以内（含 3%)部分的房价 款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过 3%部分的房价款由出卖人双倍返还实受 人。” 惩罚性损害赔偿的构成要件有三。 (a)商品房买卖合同被确认无效、被撤销或者被解除。 (b)出卖人系房地产开发企业（若出卖人非房地产开发企业，不适用）。 (c)仅限于商品房买卖合同解释第 8、9 、14 条规定的七种情形。 惩罚性损害赔偿的数额；不超过已付购房款 1 倍。 例 4 房地产开发企业甲将一套商品房以 300 万元的价格出售给乙，乙一次性支付了全 部价款。给乙办理过户登记前，甲又以更高的价格出卖给丙，并给丙办理了过户登记。 根据商品房买卖合同解释 第 8 条，乙可对甲一并主张四项权利：(a)解除买卖合同；(b)请 求甲返还已付房款 300 万元及利息；(c)请求甲承担违约损害赔偿（比如 27 万元) ；(d)请求 甲承担不超过已付房款 300 万元的惩罚性赔偿。 最后一项请求，到底支持多少（1 倍？ 0.5 倍?)，由法院自由裁量。 例 5 房地产开发企业甲与乙签订的商品房买卖合同约定：“房屋面积 100，价格每平 方米 1 万元。”乙一次性支付了全部价款。房屋交付后，经鉴定，房屋面积仅为 90。此 例由商品房买卖合同解释第 14 条调整。面积误差为 10%,大于 3%。 若乙解除与 甲的合同，乙只能请求甲返还已付房款 100 万元及利息，并要求甲承担违约损害赔偿。没 有惩罚性赔偿的问题。若乙不解除与甲的买卖合同。对于少的 10，分两块分别处理： (a)少的 3 ，属于 3%以内的误差（是可以理解，可以原谅，可以容忍的），乙只有一个 权利，请求甲返还多收的 3 万元及利息；(b)另外少的 7,属于 3%以外的误差（是不能理 解，不能原谅，不能容忍的），乙有两个权利：第一个，请求甲返还多收的 7 万元及利息； 第二个，请求甲赔偿不超过已付房款 7 万元的惩罚性赔偿。 典型真题 某房地产开发公司在销售中被查出大量欺诈消费者的事实。下列哪些情形中，买受人 可以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求该公司承担不超过已付购 房款一倍的赔偿责任？（09 年?卷三? 58 题一 ABC) A.该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实 B.该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实 C.该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实 D.该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量问题的事实 答案解析消费者以消费为目的购买商品房遭受欺诈的，无权依照 消费者权益保护 给人改变未来的力量 法第 55 条的规定主张标的额 3 倍的惩罚性赔偿。买受人也可以主张惩罚性赔偿，但仅 限于 商品房买卖合同解释第 8、9、14 条规定的七种情形。所以，不选 D 选项。 (五) 违约金( ) 相关法条 合同法 第 114 条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约 金，也可以约定因违约产生的损失赔倏额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加； 约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减 少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第 116 条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违 约金或者定金条款。 合同法解释(二) 第 27 条 当事人通过反诉或者抗辨方式，请求人民法院依照合同法第 114 条第 2 款 的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第 28 条 当事人依照合同法第 114 条第 2 款的规定，请求人民法院增加违约金的， 增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿 损失的，人民法院不予支持。 第 29 条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损 失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平 原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的 30%的，一般可以认定为合同法第 114 条第 2 款 规定的“过分高于造成的损失 ”。 违约金责任，指在违约发生后，违约方作出的独立于履行行为以外的金钱给付。按照 违约金适用的依据，违约金分为约定违约金和法定违约金。合同法颁布之前，部分法 律如 工矿产品购销合同条例 农副产品购销合同条例规定了法定违约金。合同 法改变了以往的立法例，没有规定法定违约金。因此，我国合同法上的违约金大多属于 约定违约金，需要当事人事先约定违约金条款。目前，有些部门规章规定了法定违约金 （常见于金融、电信服务合同）。 1.违约金责任的成立。违约金责任的成立需要两个条件： 合同有效存在且约定了违 约金条款（或法规规定了法定违约金）。发生违约行为。可见，违约金责任的成立不以 违约造成损失为前提条件。损失的大小，只是调整违约金数额的考虑因素。 2.违约金责任的适用。 (1)当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方只能在违约金责任和定金 责任中选择一种主张，不能同时主张。需要注意的是：如果对方选择适用违约金条款，收 受的定金应当作为不当得利返还，不能“不了了之” 。 (2)实际履行不能代替支付违约金。违约方实际履行后，如果对方要求其支付违约金， 只要违约金的数额并非过分高于造成的损失的，违约方应当继续支付违约金；反之亦然。 3.违约金数额的调整。根据合同法第 114 条第 2 款的规定，约定的违约金“低于” 造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金“过分高于” 造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以“适当” 减少。对此应当注意以 下内容： (1)合同法解释(二)第 27 规定：“ 当事人通过反诉或者抗辩方式，请求人民法院依 照合同法第 114 条第 2 款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。” 这一规定的内涵是， 人民法院不得依职权调整违约金的数额，只能在当事人以反诉或者抗辩方式请求调整违约 金的数额时，法院才可以调整。 (2)违约金的数额“过分高于造成的损失的”，可以请求适当减少。对此应当注意： 所谓“过分高于造成的损失”，一般指违约金超过造成损失的 30%。此时，应当减 少多少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及 预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 (3)违约金的数额低于造成的损失的，可以请求予以增加。对此应当注意：增加后的 违约金以不超过实际损失额为限。也就是说，因违约造成的损失是增加的上限，不能突破。 给人改变未来的力量 增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，不予支持。也就是说，法院可以 综合考虑违约方的过错程度、履行程度、损失的大小等因素决定增加的数额，即使增加后 的数额比实际损失的数额低，非违约方也不能另行主张损害赔偿了。其法理基础在于：当 事人事先约定的违约金数额如果比实际损失低，则违约金的性质为“补偿性违约金” ，此种 违约金相当履行之转代，支付此种违约金之后，便不能要求违约损害赔偿了。二者不能并 用。（合同法解释(二)第 28 条规定的这一制度乍看之下很难理解，“吹皱了一池浑水” ， 其反射效果无异于鼓励人们事先约定高于实际损失的违约金，因为事先约定的高于实际损 失的违约金属于“惩罚性违约金 ”，违约金支付后，还可以请求实际履行和损害赔偿，当然 惩罚性违约金过高的话，也可以请求适当减少。） 例 6 甲、乙签订合同约定，一方违约后应当支付违约金 10 万元。现在因甲违约，给 乙造成损失 20 万元。此例中：如果乙起诉请求法院增加违约金的数额，法院增加后的 违约金数额不能超过实际损失 20 万元。但是，法院也不是非增加到 20 万元不可，因为 增加多少还需考虑过错、履行程度等因素。假设法院决定将违约金增加到 16 万元，则 乙无权另行主张 4 万元的损害赔偿。因为其违约金在性质上属于“补偿性违约金”，补偿性 违约金的支付就是损害赔偿的替代，二者不能并用。 典型真题 甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付 18 万元违约金。后甲违约，给乙 造成损失 15 万元。下列哪一表述是正确的？（13 萃. 卷三.14 题一 A) A.甲应向乙支付违约金 18 万元，不再支付其他费用或者赔偿损失 B.甲应向乙赔偿损失 15 万元，不再支付其他费用或者赔偿损失 C.甲应向乙赔偿损失 15 万元并支付违约金 18 万元，共计 33 万元 D.甲应向乙赔偿损失 15 万元及其利息 答案解析违约金分为两种：惩罚性违约金和赔偿性违约金。惩罚性违约金，指 法律规定或者合同债务人与债权人约定，债务人违约后，债务人除须支付违约金外，债务 人负有的其他违约负任不受影响，债权人仍可请求债务人实际履行或者损害赔偿。惩罚性 违约金可与任何一种违约责任并用。赔偿性违约金，是当事人预先估计的损害赔偿额。 又分为两神：第一种，“抵销性违约金即违约金系当事人预估的违约后最低数额的损害赔偿。 若此种违约金不足以填补因违约造成的损失，债权人在请求支付违约金后仍可请求损害赔 偿(即抵销性违约金与损害赔偿可以并用）。第二种，“ 排他性违约金 ”，即违约金系当事人 预估的违约损害赔偿的总额。此种违约金具有替代实际履行与损害赔偿的功能，债务人违 约后，债权人只能请求债务人支付违约金，不得同时请求实际履行或损害赔偿（即排他性 违约金与相害赔偿不能并用）。不仅如此，排他性违约金与损書赔偿并非立于债权人可自 由选择的地位，而是有排他性违约金场合，必须适用违约金。若当事人无另外约定， （合同法第 114 条规定的违约金应认定为赔偿性违约金，且应认定为排他性违约金。 其应优先适用，且不得 与损害赔偿并用。本题正是如此，故 B 选项错误；C 选项错误； D 选项错误。接下来的问题是违约金数额调整的问题。合同法第 114 条第 2 款规定： “约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适 当减少。”本题中，因违约造成的实际损失为 I5 万元，约定的违约金是 18 万元。若该违约 金“过分高于” 造成的损失，甲可请求予以适当减少。判断“过分高于”的标准规定在合同法 解释（二）第 29 条。 合同法解释（二）第 29 条规定：“当事人主张约定的违约 金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当 事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作 出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的 30%的，一般可以认定为合同法第 114 条第 2 款规定的过分高于造成的损失。” 其规范内容是：判断违约金“过分高于”因违约造成的损 失时，原则上由法院在考虑到债权人一切合法利益的基础上自由裁量。但一般而言，若违 约金高出因违约造成的损失 30%，可认定为“过分高于” 。本题中，违约金虽高于损失，但 尚未超过 30%，可不认定为过分高于。故 A 选项正确。 (六) 减价请求权( ) 相关法条 合同法 第 1ll 条 质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有 约定或者约定不明确，依照本法第 61 条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质 以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报 酬等违约责任。 买卖合同解释 第 23 条 标的物质量不符合约定，买受人依照合同法第 111 条的规定要求减少价款 的，人民法院应予支持。当事人主张以符合约定的标的物和实际交付的标的物按交付时的 市场价值计算差价的，人民法院应予支持。 价款已经支付，买受人主张返还减价后多出部分价款的，人民法院应予支持。 给人改变未来的力量 1.减价请求权的性质。 (1)减价请求权是一种违约责任形态。 合同法第 111 条以及买卖合同解释第 23 条规定，在买卖合同中，如果出卖人交付的标的物具有质量瑕疵，买受人可以主张出 卖人承担减少价款的违约责任。 (2)减价请求权的性质为形成权。虽然关于其性质存在争议（请求权说与形成权说的争 议），通说观点认为，减价请求权系形成权。买受人请求出卖人承担减少价款的违约责任 时，无须出卖人的同意。 (3)适用范围。作为一种违约责任形态的减价请求权，适用于出卖的标的物具有质量瑕 疵，从而标的物价值因该瑕疵而减少的情形。须注意：买受人须履行及时检验并通知的义 务，才能主张减价请求权（详见“买卖合同” 一章中关于“买受人及时检验通知义务”的说明） 。此外，减价请求权也可类推适用于其他双务有偿合同（如租赁合同、加工承揽合同等)。 2.减价请求权的行使。 (1)若出卖的标的物具有质量瑕疵，买受人享有请求出卖人承担减少价款责任的权利。 因为减价请求权系形成权，买受人主张该权利无须得到出卖人的同意。 (2)但是，具体减少多少价款，不属于形成权，而是适用法定标准。根据买卖合同解 释第 23 条的规定，在当事人没有约定时，减少的数额为 “符合约定质量标准的#的物于交 付时的市场价值”减去“具有瑕疵的标的物于交付时的市场价值 ”。注意两点：时间点是“交 付时”； 是市场价值，而不是当事人的主观价值。 例 7 甲向乙出售一辆新车，并于 2012 年 6 月 1 日交付。2012 年 8 月 1 日，经鉴定， 乙才得知甲出售给自己的汽车在运输途中碰撞过，甲将该车修理后重新油漆后，出卖给不 知情的乙。经权威部门评定，该款汽车在 2012 年 6 月 1 日的市场价格为 30 万元，碰撞并 修理后，该汽车 2012 年 6 月 1 日的市场价值为 23 万元。 乙有权请求甲承担减少价款 的违约责任。因减价请求权系形成权，当乙请求甲承担减少价款的违约责任时，甲就必 须承担减少价款的违约责任。这是由乙一个人说了算的事情。比如，甲不能主张：“你把车 还给我，我给你换一辆没有问题的。”因为，乙也许非常喜欢这辆碰撞过的车（因为他开着 这辆车追上了凤姐)。 当乙对甲主张减价请求权时，减价的标准不能由乙说了算。须按照 买卖合同解释第 23 条规定的标准确定减价的数额。即交付时（ 2012 年 6 月 1 日）的 两个市场价格的差额，那就是 7 万元。 一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承 担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 合同法解释(一) 第 30 条 债权人依照合同法第 122 条的规定向人民法院起诉时#出选择后，在一审开 庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准件。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议 成立的，人民法院应当驳回起诉。 (一) 加害给付的概念 加害给付，指合同债务人履行债务的行为不符合合同的约定或者法律的规定，并且因 为该瑕疵履行导致接受给付的相对人遭受履行利益以外的其他损害的情形。 加害给付的特点是：加害给付以合同有效存在为前提。债务人履行债务的行为具 有瑕疵。 债务人不适当的履行行为造成了债权人履行利益以外的其他损害。例如，出卖 人交付的锅炉存在质量问题，在买受人使用过程中发生爆炸，致使锅炉房被炸毁、买受人 受重伤。锅炉本身的损失属于“履行