虚拟财产的刑法保护

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 虚拟财产的刑法保护 摘要：虚拟财产具有传统财产的 一般特征，符合刑法意义上财物的概念， 因此非法获取虚拟财产达到情节严重程 度的能够构成侵犯财产罪。非法获取虚 拟财产并非只能构成侵犯财产罪，应当 根据不同的行为类型讨论分析其侵犯的 不同法益以进行定罪量刑。对不同类型 的虚拟财产应当根据不同的价值认定方 法认定价值，未独立于网络服务商的计 算机信息系统数据不属于虚拟财产。 中国论文网 /8/view-13002257.htm 关键词：虚拟财产；犯罪；定罪 量刑 中图分类号： D914 文献标志码： A 文章编号： 1672-0539（2017）04- -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 0050-07 在前社会高度发达的网络世 界中，各种违法犯罪活动层出不穷。 2015 年第一季度 PC 用户报案总数中仅 是网游交易欺诈案件就占比 12.4%1。 该数据表明，非法获取虚拟财产的行为 由于立法缺失和监管缺位，随着网络发 展规模扩大有愈演愈烈的趋势。对于非 法获取虚拟财产达到数额较大或情节严 重的行为，我国司法机关在司法实践中 通常认定其为犯罪。但是同样的行为类 型，在不同的刑事判决书中体现的定罪 内容存在着很大差异，主要被认定为侵 犯财产罪或计算机犯罪或是侵犯通信自 由罪。对虚拟财产的性质没有清楚的认 识使得司法机关对于犯罪客体产生了争 议，从而对于相同行为认定不同的犯罪， 违反了罪刑相适应原则。 一、刑法保护的正当性 （一）虚拟财产定性 狭义的虚拟财产专指网络游戏中 的角色、装备、货币等（1） 。广义的虚 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 拟财产是指具备一般财产特征的电磁记 录。虚拟财产的载体是网络和计算机程 序，毫无疑问其属于计算机数据。因此 行为人侵入计算机系统窃取虚拟财产， 达到情节严重情形的，符合计算机犯罪 的构成要件。而要认定非法获取虚拟财 产是侵犯财产犯罪，就不仅要证明行为 人具有非法获取虚拟财产的行为和非法 占有虚拟财产的主观目的，关键还要论 证虚拟财产是否符合刑法意义上的财物 概念。如果能得出肯定结论，则非法获 取他人虚拟财产的行为侵犯了他人的财 产法益，达到情节严重程度的应当认定 为侵犯财产犯罪，反之则不然。 少数学者认为虚拟财产具有影像 性（不是实物，只有影像） 、局限性 （不能独立存在，只局限于网络） 、期 限性（依附于计算机程序，不能永久存 在） 、动荡性（缺乏稳定性）等特征， 因而不属于财物2。笔者认为上述观点 有失偏颇，根据上述所谓四种特征并不 能认定虚拟财产不属于财物。仅以股票 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 为例，股票不是实物，人们只能通过网 络方式买进或售出，只能在电子屏幕上 看到股票交易的影像，因此股票具有影 像性；股票只能局限于网络，不能脱离 网络而存在，不能打印成纸张文件，因 此股票具有局限性；股票依附于网络和 计算机程序，并且可能由于上市公司满 足退市条件而终止上市，使得特定股票 消灭，因此股票具有期限性；股票价格 时跌时涨，股市交易存在着大量风险， 因此股票具有动荡性。综上所述，股票 具有否定论者所提出的特征，但依然不 能否定股票是财物，因此臆断虚拟财产 的特征以判断其是否属于财物的方法不 可靠。判断构成要件的符合性时，应当 按照三段论法，以法定的构成要件建立 大前提，以具体的案件事实建立小前提， 进而判断小前提是否符合大前提以推论 出正确的判断结论。同样道理，我们判 断虚拟财产是否属于财物，也应当以财 物的一般特征作为大前提，以虚拟财产 作为小前提，分析论证虚拟财产是否符 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 合财物的一般特征，从而得出其是否属 于财物的正确结论。有学者认为，刑法 意义上的财物必须同时具备管理可能性、 转移可能性与价值性319。另有学者认 为，作为犯罪对象的财物必须具有交换 价值，并且可受支配可受控制4。笔者 总结认为，关于刑法上财物内涵的观点 与民法上财产的概念并无实质区别，尽 管有些许争议，但大体相同，总的来说 财物具有可支配性和价值性。 第一，财物自身具有可支配性， 表明行为人对于该特定财物具有管理和 转移的可能。如果某物没有支配可能性， 即不能被任何人控制管理，那么行为人 侵犯该物就不能认定为使被害人遭受了 损失，也不可能通过非法占有该物构成 财产犯罪。 毋庸置疑虚拟财产具有可支配性， 在网游中，玩家可以任意操控虚拟角色， 运用一定的游戏方式在虚拟世界中生存 并不断升级强化角色，玩家操控不当还 会导致虚拟角色死亡；网游中的虚拟物 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 品不仅可以存放在虚拟仓库中，还可以 供虚拟角色一次性消耗或穿戴使用，甚 至可以加工合成，不断升值；而网络账 号作为一种重要的虚拟财产，其管理和 使用是密不可分的，以广大网民熟知的 QQ 账号为例，用户以私密方式保存管 理其密码，登录使用 QQ 账号后可以进 行添加删除好友和聊天群等相关操作， 并能够以自己的意愿进行更多功能设置， 具有很大的可操作管理空间。所有的虚 拟财产，包括上述的 QQ 账号、网游物 品等都可以以各种方式进行转移和交易， 不仅可以进行线上交易（即通过网游内 部设置的交易程序进行交易） ，还可以 进行线下交易（即通过网游交易市场进 行交易） 。 第二，财物具有价值性。通说观 点认为，价值性包括交换价值（又称价 值或经济价值）和使用价值。所谓使用 价值，并不单指经济学意义上的使用价 值，能够满足使用者精神、情感等需求， 也等同具备使用价值。只有交换价值没 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 有使用价值或只有使用价值没有交换价 值之物能否成为侵犯财产罪的对象，尚 值得商榷，暂且不论（2） 。 但能够肯定的是，虚拟财产不但 具有使用价值，还具有交换价值。虚拟 财产如 QQ 账号、微博账号等能够满足 人们的通讯交流需要，并且承载着大量 的用户使用信息，毫无疑问是具备使用 价值的。而另一类虚拟财产如网游装备、 虚拟宠物等，不仅能够满足玩家的娱乐 需求，给玩家带来精神愉悦，而且玩家 能通过优良的虚拟装备在网游中获取更 好的装备或其他虚拟战利品。虚拟财产 不但具有经济价值，有的甚至价值不菲。 例如 2014 年，小米手机官网启用了全 新的域名 ，小米公司为购得这个 域名出资 360 万美元（约为 2244 万元 人民币） ，这个天文数字使人们对于虚 拟财产的价值上限有了重新认识。另外， 虚拟财产的交易已非个别现象，而是在 使用者之间自发构建了一整套稳定的换 算交易机制。在国内著名的线上交易平 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 台“淘宝网”上，虚拟财产不仅可以买卖， 还可以租赁。例如用户在“淘宝网” 仅需 花几元钱就可以租到一个限期半年的迅 雷白金会员账号，出租这类账号的数家 店铺成交记录都已破万，充分说明了虚 拟财产在生活中广泛流通。 有 人认为，虚拟财产的交易始终只能在承 认其价值的网民之间进行，对于不使用 虚拟财产的人而言，虚拟财产毫无价值。 但不得不指出，财产的价值本身是客观 存在的，不因拥有主体变化而发生变化。 现实生活中的绝大部分商品也做不到让 所有人成为顾客，比如只有一小部分热 爱观看足球比赛的人才愿意去购买价格 昂贵的足球比赛门票，但不能因此否认 球赛门票的价值。 还有学者质疑，虚拟财产仅仅在 网络世界中具有使用价值，这种使用价 值不能存在于现实世界中，没有任何意 义和价值。虚拟财产也因可以被网络服 务商（4）无限复制产出而不具备稀缺 性534。应当指出，网络世界只是一种 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 称呼，并非是割裂开来的另一个世界， 玩家不论如何痴迷也不能摆脱现实世界 的时空束缚。所谓置身于虚拟世界，不 过是电子设备运行游戏程序通过影像、 声音、奖励机制等营造了一种娱乐氛围， 它实际上跟电影、电视节目等娱乐产品 没有本质区别。正如有的电影、电视节 目是虚拟的，但依然能够成为人们茶余 饭后的谈资，它们的使用价值不是仅在 电子设备上才能体现，也不是仅在人们 观影时才能体现，而是可以反映到现实 中来，给人们的生活增加乐趣。同样虚 拟财产并非只在虚拟世界中才具有使用 r 值，它的使用价值不只是体现在虚 拟角色上，而是体现在玩家身上，给玩 家带来心理愉悦和精神满足的，这种愉 悦和满足不是虚拟的，而是真实的。另 外，不得不承认虚拟物品是被网络运营 商设计创造出来的，也能被网络运营商 无限复制发行。但这只是理论上可行， 基本的市场经济规律决定了这种复制行 为不能达到财富增长的目的，没有实际 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 操作意义。例如国家拥有货币发行权， 如若政府只顾解决眼前经济困难而大量 复制发行货币，势必造成通货膨胀的恶 果，甚至引发严重的经济危机。同样如 若运营商认为其某项虚拟物品价值很高 而大量发行，供大于求，只能造成这项 虚拟物品由于数量过多而价值下降，网 络运营商不会仅因此而得到额外利益。 以网易公司代理的大型网游“魔兽世界” 为例，2008 年末魔兽玩家间的交易均价 是 800 枚虚拟金币兑换 30 元人民币， 而之后由于运营商不断大量发行虚拟金 币，到了 2015 年末，玩家需要用 16000 枚虚拟金币才能兑换 30 元人民币。不 难发现，虚拟世界同样拥有稳定的经济 系统，通货膨胀的现象同样可能发生于 虚拟世界，虚拟财产的稀缺性是由市场 需求自始至终注定了的，是不可人为改 变的。 （二）合法性讨论 上述内容已经说明，虚拟财产使 用虚拟两字仅是为了与现实财产相对应 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 区别，但它不是虚幻的，也不是无中生 有的，而是经过网络服务商劳动创造出 来，真实客观存在的。它具有可支配性、 交换价值和使用价值，符合刑法意义上 的财物概念。因此非法获取虚拟财产的 行为，满足相应的入罪条件就应当构成 侵犯财产犯罪，这是罪刑法定原则的要 求。 或许有人认为，我国刑法修订于 1997 年，立法者在当时不可能预见到虚 拟财产的概念，使用刑法规制虚拟财产 不符合立法者原意。然而诚如张明楷教 授所言， “刑法具有相对的稳定性，但它 同时必须适应社会发展的需要，否则便 没有生命力。 ”6“2015 年 12 月末，中国 内地网民规模已达 6.88 亿人，互联网普 及率高达 50.3%，居民上网人数已过半。 ”7“2014 年 4 月 1 日 QQ 同时在线数破 2 亿。 ”8种种数据表明，我们的社会正 逐渐演变为网络和现实构建的二元化社 会，虚拟财产与人们的互联网生活息息 相关，逐渐变为人们满足物质和精神需 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 求的一种手段，是人们财产中不可或缺 的一部分。既然当前社会已经发生了翻 天覆地的变化，我们对于法律条文就应 当根据条文的客观文字内容和当前时代 的需要去进行解释，而非盲目探寻立法 者当时的想法。 虚拟财产的概念在我国已经家喻 户晓，虽然大部分人对其内涵和概念没 有详细了解，但是人们对于虚拟财产的 归属和自然属性基本都有明确清晰的认 识，而不使用网络的人没有其他接触虚 拟财产的渠道，因而不可能产生非法获 取虚拟财产的意图，也就更谈不上侵犯 虚拟财产以触犯刑法。因此，将虚拟财 产纳入刑法规制范围能够被社会公众所 理解和接受，不会使公众的预测可能性 受到侵犯。总的来说，保护虚拟财产是 刑法的任务即“ 保护国家和人民的利益， 正确有效地同犯罪作斗争”9的要求。 二、虚拟财产类型 （一）虚拟财产判断 根据虚拟财产特征而纳入虚拟财 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 13 产类型的包括但不限于网游中的虚拟财 产（账号、角色、装备、物品、坐骑、 宠物、货币等） ，网络账号（社交软件 账号、电子邮箱账号、平台账号等） ， 虚拟货币（比特币等） ，域名等。随着 互联网的不断发展，可以预见虚拟财产 的种类和内容都将更加丰富，我们不能 也不必列举虚出拟财产的完整内容。最 近由学者撰写的中华人民共和国民法 总则（草案） 建议稿在第一百二十五 条关于网络虚拟财产的部分提出，网络 及其具有价值财产的内容，视为物10。 笔者深以为然，我们只需判断网络内容 是否具有价值财产内容，即可判断其是 否属于虚拟财产。换句话说，我们需要 判断计算机信息系统数据是否具有财物 的一般特征，即前文所述的可支配性和 价值性，就可以判断其是否属于虚拟财 产。 （二）网络服务商的“虚拟财产” 争议颇大但必须大胆提出的是， 未独立于网络服务商的计算机信息系统 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 14 数据不属于虚拟财产（3） 。 第一，虚拟财产是程序数据的外 在表现形式，所有的虚拟财产都是程序 数据，但并非所有程序数据都是虚拟财 产。网络内容尚以计算机信息系统数据 的形式储存于运营商的网络服务器而未 表现于外时，应认定为单纯的数据而非 虚拟财产，只有经过玩家购买或是其他 方式表现为具有一定形象的内容后，才 属于虚拟财产。如同人民币的社会属性 是法定货币，其自然属性是植物原料制 作加工而成的纸张。国家储存的纸币原 料随时可以用于复制发行人民币，但纸 币原料本身不能认定为货币。 第二，虚拟财产由于能给用户带 来心理满足和精神愉悦而具有使用价值， 然而当计算机信息系统数据还未独立于 运营商，没有转化为用户占有的虚拟物 时，是不具有使用价值的，因为本质上 讲，此时的它仅是网络服务商服务器内 储存的枯燥乏味的数据程序，不具备特 定的虚拟物形象和功能。例如腾讯公司 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 15 的 QQ 软件具有通讯社交的功能，QQ 账号也因此而具有使用价值，但腾讯公 司为开发 QQ 软件而编写的计算机程序 数据本身并不具有通讯社交的使用价值。 第三，虚拟财产的产出与传统 产出有着极大不同。传统产出是线性的。 例如，工厂里有多少生产机器，相应地 只能生产多少产品。即使引进先进技术， 提高工人生产效率，其单位时间产出也 始终存在一个峰值，而不能摆脱产出与 投入间的线性约束而无限增长。但是虚 拟财产的特点是一次产出，无限销售。 虚拟物品本身的生产和研发是一次性的， 但是却可以无限次复制发行。无论有多 少人想购买该虚拟物品，发行商都可以 轻易地满足其购买需求。另外，工厂产 品只要生产完成即具有一定价值，不因 没有完成销售而不具有价值或是价值降 低。但虚拟财产的价值产生依赖于必要 的销售环节，仅是复制储存而没有对外 销售的虚拟财产不具有价值。例如腾讯 公司的设计师和程序员可以花费半天的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 16 时间就设计出用于购买腾讯网络增值服 务的 Q 币，定价为每个 Q 币 1 元，一 旦设计完成，这种虚拟货币可以无限复 制出售，出售一个和出售一百万个的成 本是几乎没有任何差别的，但是营收却 天差地别。向 QQ 用户或其他公司出售 一百万个 Q 币腾讯将收入一百万元，如 若腾讯自己复制一百万个 Q 币存放于公 司账号而非对外销售，显而易见腾讯公 司并没有因此而收入一百万元或是因此 而获得一百万元的资产升值。如若承认 网络运服务商占有的网络内容具有价值， 那么就会得出很荒谬的结论，即网络服 务商仅是复制储存自己的网络内容就可 以使公司资产升值，这是明显违背基本 的市场经济规律的。 由此可见，只有对外流通而独立 于网络服务商的虚拟财产才具有价值， 网络服务商自己发行占有的虚拟物品或 网络账号不具有价值，不属于虚拟财产。 走在网游发展前端的韩国明确规定网游 中的虚拟内容独立于网络服务商而具有 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 17 经济价值11 。说明韩国立法机构也早 已考虑到了网络服务商占有的网络内容 和用户占有的网络内容具有本质的区别， 因此通过立法一方面确立了网游虚拟财 产的所有权属于玩家，另一方面将网络 服务商的网络内容排除于虚拟财产的范 围之外。这将为之后讨论非法获取网络 服务商的网络内容行为的定罪量刑问题 提供新的思路。 三、典型行为类型定罪分析 由于虚拟财产同时具有程序数据 和传统财物的双重属性，有的虚拟财产 还具有通讯社交的功能，因此非法获取 虚拟财产达到情节严重的情形不能一概 认定为侵犯财产犯罪，行为人的行为手 段不同可能符合不同犯罪的构成要件。 以下将针对学界中存在争议的几种典型 行为类型，根据其符合的犯罪构成要件 确定罪名。 （一）盗窃用户（5）的虚拟财 产 第一类是行为人窃取属于用户的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 18 虚拟财产。例如 2012 年 10 月至 2013 年 4 月，岳某伙同王某在泗洪县青阳镇 佳和世纪城 19 栋 3 单元 506 室开设的 游戏工作室内，数次从张某处购买“魔 兽世界”游戏的账号密码，然后指使谢 某、陈某甲等人非法登录游戏，盗窃虚 拟金币 7.9 亿余个，再通过网络平台以 一万个虚拟金币 9 至 16 元不等的价格 进行销赃。 对于此类行为如何定罪，学界存 在着数种不同意见。有观点认为，行为 人盗窃虚拟财产必须要使用网络，将不 可避免地发生牵连犯罪的情况，同时触 犯盗窃罪、非法侵入计算机信息系统罪、 非法获取计算机信息系统数据罪等罪， 应从一重罪处罚12 。但是这种观点是 不恰当的。刑法第二百八十五条第一款 明确规定，非法侵入计算机信息系统罪 规定的犯罪对象是“ 国家事务、国防建 设、尖端科学技术领域的计算机信息系 统”，而不论是个人用户还是网络服务 商的计算机系统都明显不属于上述范围。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 19 刑法第二百八十五条第二款规定：“违 反国家规定，侵入前款规定以外的计算 机信息系统或者采用其他技术手段，获 取该计算机信息系统中储存、处理或者 传输的数据，或者对该计算机系统实施 非法控制，情节严重的，处”行为 人盗窃虚拟财产虽然要使用网络，但其 使用的具体行为手段不一定会符合“侵 入计算机信息系统或采取其他技术手段” 的罪状描述。例如行为人在网吧偷看他 人输入的账号密码，之后暗中登录账号 盗窃价值较高的虚拟财产。这种行为既 不属于侵入计算机也不属于采取其他技 术手段，此种情形明显不能构成非法获 取计算机信息系统数据罪。 第二种观点认为，非法获取计算 机信息系统数据罪是刑法修正案（七） 针对盗窃程序数据的行为规定的特别 位阶的盗窃罪。所以刑法第二百八十五 条第二款与刑法第二百六十四条是法条 竞合的关系，按照特别法优于一般法的 法条竞合规则，该类行为都理当以特别 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 20 法即非法获取计算机信息系统数据罪定 罪量刑13。 第三种观点是认为，以盗窃方式 获取虚拟财产这种类型的电子数据，主 要针对的是虚拟财产所有者的财产权益， 因此应定盗窃罪14 。 第四种观点认为，偷窃虚拟财产 达到情节严重程度，构成犯罪的，同时 构成盗窃罪与非法获取计算机信息系统 数据罪两罪，属于想象竞合犯，根据想 象竞合犯的处置规则可择一重罪处断 15。 但是笔者认为上述观点都不妥当， 刑法第二百八十七条规定：“利用计算 机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公 款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依 照本法有关规定定罪处罚。 ”所以，只要 行为人盗窃虚拟财产构成盗窃罪的，无 论是否侵入了计算机系统，也无论是否 符合非法获取计算机信息系统数据罪的 犯罪构成要件，都不能认定为非法获取 计算机信息系统数据罪，更不是想象竞 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 21 合犯，而仅是构成盗窃罪一罪。 （二）窃取服务商的程序数据 第二类是行为人以各种技术手段 侵入网络服务商的服务器以复制取得网 络服务商所有的程序数据（6） 。例如 2014 年 3 月，黄某利用系统漏洞，对绵 阳市武道数码科技公司的游戏服务器进 行登录攻击及比对，盗取 10000 余个虚 拟元宝并转卖给他人，非法获利 300 元。 绵阳市涪城区人民法院审理后认为，黄 某的行为符合非法获取计算信息系统数 据罪的构成要件，判决其构成非法获取 计算机信息系统数据罪。 有的学者认为应当按照盗窃罪定 罪量刑，在具备数额较大或其他成立犯 罪所必需条件的前提下，按情节量刑而 不按数额量刑，并且原则上尽量避免适 用情节特别严重的法定刑325。但同样 是侵犯财产的案件，侵犯个人用户财产 直接计算数额量刑，侵犯网络服务商的 财产则需要先计算数额后按情节量刑， 这种量刑理论使得刑法在财产犯罪中考 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 22 察被害人的主体身份，造成个人财产和 网络服务商财产不对等，使财物概念丧 失了统一性，并且不能体现刑法公平正 义的理念。深究其根源，这种观点是建 立在承认网络服务商拥有的计算机信息 系统数据属于虚拟财产的前提下成立的， 建立这种前提不可避免地导致该观点难 以应对此类案件的定罪量刑问题。如前 所述，本文已经论证了网络服务商的程 序数据不属于虚拟财产，因此行为人侵 入网络服务商的服务器系统以复制取得 网络服务商占有的程序数据，不能构成 侵犯财产罪，只能构成非法获取计算机 信息系统数据罪，并且应当根据 2011 年 8 月 1 日两高联合发布的关于办理 危害计算机信息系统安全刑事案件应用 法律若干问题的解 ，按照相应情节 量刑。 （三）盗窃网络账号 第三类是行为人盗窃用户的网络 账号，包括但不限于聊天工具账号、微 博账号、论坛账号、平台账号等。例如 2005 年 3 月至 7 月期间，在腾讯公 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 23 司就职的曾某伙同杨某利用其私自破解 的“ioioliu”帐号的密码，进入腾讯的服 务器系统，将大量 QQ 账号的原密码更 改后出售给他人。经查，两人总共盗卖 QQ 账号 130 多个，售出总价 61650 元。法院认为，两被告人盗号使得原 QQ 用户无法使用此 QQ 号进行通讯社 交，侵犯了他人通信自由，其行为构成 侵犯通信自由罪。 刑法第二百五十二条规定：“隐 匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯 公民通信自由权利，情节严重的，处一 年以下有期徒刑或者拘役。 ”应当指出， QQ 号是用户用于网络通讯的工具，用 户可以使用其进行远程聊天、视屏通话、 传送文件、收发电子邮件等操作。单纯 盗窃聊天工具账号的行为只是使用户不 能使用该账号进行通讯社交，虽然一定 程度上妨碍了他人的通信自由，但无论 使用何种解释方法都不能使其符合刑法 第二百五十二条规定的“ 隐匿、毁弃或 者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 24 由权利，情节严重” 的罪状。正如手机 虽然具有通话和短信等功能，使用过的 手机可能承载着大量的通讯录信息、通 话记录和短信记录，也不能因此将盗窃 手机的行为认定为侵犯通信自由罪。 但并非所有的盗窃网络账号行为 都不能认定为侵犯通信自由罪，应当根 据行为人的主观目的和客观行为不同而 进行分类讨论。如若行为人仅是单纯的 盗卖 QQ 号或者盗窃 QQ 账号里的虚拟 财产牟利，在达到数额较大或其他成罪 条件后应认定为盗窃罪；根据 2002 年 12 月 28 日第九届全国人民代表大会常 务委员会第十九次会议通过的关于维 护互联网安全的决定第四条第（二） 项，如若行为人具有非法截获、篡改、 删除他人电子邮件或者其他数据资料， 侵犯公民通信自由或者通信秘密构成犯 罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任， 即按照第二百五十二条侵犯通信自由罪 定罪量刑；如若行为人盗卖 QQ 号或盗 窃 QQ 账号内虚拟财产，同时实施了非 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 25 法截获、篡改、删除他人电子邮件或者 其他数据资料的行为，情节严重构成犯 罪的，应当认定构成侵犯通信自由罪和 盗窃罪两罪，实施数罪并罚。 四、虚拟财产的价值认定 （一）传统观点的否定 侵犯财产犯罪的量刑取决于情节 严重程度和被侵犯财产的价值大小，如 若不解决虚拟财产的价值认定问题，刑 法保护虚拟财产就不具有可行性。虚拟 财产的价值认定始终是司法实践中处理 侵犯虚拟财产案件的最大难题，同时也 是部分学者拒绝承认虚拟财产属于财物 的重要理由之一535 。但是笔者认为， 不能仅因为虚拟财产的特点造成其难以 定价而拒绝承认虚拟财产的价值，只要 学界不以传统的观点认识看待新问题， 我们就能够通过讨论研究建立起一套较 为完整的虚拟财产的价值评估方案。 对于如何确定虚拟财产的价值主 要有四种观点，第一种观点是根据用户 投入的经济成本和时间成本来计算16。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 26 第二种观点是根据提供虚拟物品的网络 服务商的官方定价来确定17。第三种 观点是按照虚拟财产本身的价值即市场 交易价格来确定18 。第四种观点是应 当区分虚拟财产类型，同时区分拥有虚 拟财产的法益主体，采取不同方法计算 323。 首先，第一种观点是站不住脚的， 因为用户很难证明自己在虚拟财产上的 投入成本。况且有诸多因素决定着虚拟 财产的价值，用户投入的经济成本仅是 因素之一。同一项虚拟财产即使被投入 相同的经济成本，但由于玩家的不同游 戏水平及运气因素的影响，最终形成的 价值可能有很大的差异。就好比一块宝 玉经过能工巧匠的加工会更为美观，具 有更大的收藏价值，但是普通人若在玉 石上妄动刀斧，必将造成玉石毁损。这 一点在网络世界中更为明显，比如在腾 讯公司代理运营的网游“ 地下城与勇士 ” 中存在着一项经典玩法，玩家可以花费 虚拟金币对装备进行强化，装备强化等 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 27 级越高属性值越强，但是开发商对装备 强化设定了成功率，强化失败可能导致 该装备强化等级归零甚至毁损，花费甚 巨最终一无所得的玩家比比皆是。 诘诙 种观点，是否所有虚 拟财产都具有官方定价暂且不论，虚拟 财产通常在由用户持有一段时间后会发 生价值变化，对于这种价值变化仅依靠 官方价格是难以说明的。何况更多的虚 拟财产没有官方价格，例如普通 QQ 账 号是根据申请免费发放，并不能因此而 认定免费发放的 QQ 账号不具有价值。 第一，QQ 账号可能因账号数字组合比 较美观吉利（所谓 QQ 靓号）或是满足 特定用户的心理需求（比如 QQ 号码刚 好是生日号码）而具有价值。第二， QQ 账号经过用户使用升级和精心维护 也会升值。前文所举曾某和杨某盗卖 QQ 号获利数万元的案例即说明一般的 QQ 账号也具有或大或小的价值。 第三种观点是较为稳妥可行的。 虚拟财产的交易在用户间已经形成了一 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 28 套自发的、稳定的交易换算机制，在 “淘宝网”、 “5173”等网站都存在着大规模 的虚拟财产交易市场。这种以市场价格 为参考的方法比参考官方价格更为合理。 因为网络服务商发行的虚拟财产往往除 了直接购买这一种取得渠道外还存在其 他更为实惠的取得方式，通过官方购买 渠道获得虚拟财产的用户较少。出于宣 传、营收等各方面考虑，官方价格通常 只是一厢情愿，同一项虚拟财产的市场 价格往往比官方价格低，有的甚至低十 几倍到几十倍。而且市场价格比官方价 格更为普及，有的虚拟财产不能通过向 网络服务商购买而得到，只能通过其他 渠道获取，因此并没有官方定价，但依 然存在市场价格。但市场价格也具有盲 区，例如每一个域名都是全世界独一无 二的，在没有完成第一手交易之前不存 在该域名的市场交易价格。 （二）分类讨论 因此笔者更倾向于张明楷教授提 出的观点，即区分虚拟财产类型，区分 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 29 虚拟财产法益主体，采取不同方法计算 虚拟财产的价值。但是在具体的分类内 容中有不同的思路，由于前文已经论证 网络服务商占有的计算机信息系统数据 不属于虚拟财产，因此在对虚拟财产分 类时不需要也不应当再区分虚拟财产法 益主体。 第一类是存在市场价格的虚拟财 产。对于这类财产我们都只需参考使用 市场价格来对其进行价值评估。一方面， 我们已经讨论了参考市场价格优于参考 官方价格和投入成本。另一方面，价值 规律决定了市场价格