论海上保险的近因原则

1、 论海上保险的近因原则作者：司玉琢李兆良 序 我国保险法学界关于保险法学中因果关系问题的研究，主要在于研究以什么样的因果关系理论作为保险赔偿的基础。其基本点包括：第一、运用辩证唯物主义的基本原理作为确立我国保险法学关于因果关系理论的基础；第二、研究保险法中的因果关系的目的是为确定保险责任的质与量提供客观基础，以便既不扩大，也不缩小保险责任的范围，实现保险既不滥赔，也不惜赔的原则；第三、保险法学中的因果关系，只是客观世界中无限的因果链条中的一段，即只是被保风险与损害结果之间的因果关系；第四、确定了保险法中的因果关系，并不意味着完全解决了保险责任的质与量的确认的问题，后者的确认尚需具备保险责任构成

2、的其他各项要件；第五、保险法中的因果关系是客观的，任何主要方面的因素都不影响其存在与否，因此都不能作为确定这种因果关系的依据；第六、在判断保险法中的因果关系时，存在着一个客观标准，符合这个标准的，就是保险法中的因果关系，不符合这个标准的，则不是。保险法学关于因果关系理论所要研究的就是这个标准究竟是什么。围绕这个问题，长期以来，保险法学界提出了许多因果关系理论，如相当因果关系说、最后条件说、最有力条件说、近因说等。不同的学说有着不同的标准，据此得出的因果关系结论也不相同，这就要求各国保险立法对此作出明确规定。英国海上保险立法原则上规定的近因原则，几乎被各国海上保险立法所采用。 由于海上保险的技术

3、性与国际性，源于英美法的近因原则被吸收到我国的保险理论中来也应该是必然的事。但在我国，民法、刑法学界对因果关系理论的研究旷日持久，标准各异。这无疑影响我国海上保险关于因果关系问题的立法。目前，在我国海上保险领域，近因原则在确定海损原因时只作为一种参考，国内保险立法也没有明文规定。因此，近因原则在我国保险法学理论与实践中却是值得深入研究与探讨的问题。 一、近因原则的意义 理解近因原则的意义必先理解什么是近因。近因一语取自法律名词“CausaProximaetNonRemotaSpectatur”,其意为“应究审近因而非远因”。中文解释为直接原因。台湾学者称之为“主力近因”。对近因的解释，主要有两

4、种观点。一种观点认为，时间上最为接近的原因就是近因；另一种观点认为，作用效力上最为显著的原因才是近因。 持第一种观点的人强调原因在时间上的接近，所考虑的仅是损失的立即原因。他们不承认在数个原因中有比较重要原因的存在，并认为，如果就原因的原因加以追究下去，结果不但无法决定其界限，也容易节外生枝，引起难以确定的事情来。因此，为了决定损失的发生是否起因于被保风险及保险人的责任，并且不但使这种决定能达到某种程度的正确性而且可以估计起见，于是采用时间上最为接近的原因作为近因。这是近因原则发展初期学者们的看法。这一概念不太实际。因为任何损失发生当时的情况所牵涉的原因极可能非常广泛，以致无法以时间来衡量决定

5、。这一时间接近理论原则则仅适用于因一新原因介入而切断最先原因与最终结果间的边续关系的情况，因此显示出极大的局限性。 持第二种观点的人认为，损失台以数种原因（危险）的结合为起因所引起时，无法按时间先后次序来解决近因问题，因为因果关系的形态呈网状关系而不是链状关系。所谓真正的直接原因，应该指在效果上最直接的原因而言，该直接原因对于发生损失的效果，不因为有其他原因发生而受影响，即其状态或效力依然继续存在，而且在其效果上依然是对发生损失最有力的且是真正的原因。这是现代保险学者对近因的解释。英国判例也都采用这一观点，并被各国保险界广泛接受。 综观上述两种观点，可以说，近因就是指在效果上对损失的作用最直接

6、有力的原因。 近因是一种原因，近因原则是一种准则。根据近因的标准去判定数个原因中，哪个是近因，哪个是远因的准则就是近因原则。近因原则确定近因，近因为近因原则提供标准。在实践中，都是运用近因原则去分析各种原因，最后找出损失近因的。 二、近因认定原则 运用近因原则是具体认定损失与被保风险的近因关系，必须遵循下列原则： 1、近因客观原则 因果关系是行为与结果间存在的事实关系，即外界事实相互间的关系。换言之，即指行为的外部侧面与外界的变动（结果）间的关系，与行为人主观的认识如何，即与行为出于过失或故意并无关系。因为行为人，在主观上有无认识，系行为与行为人的内部的意思关系（即主观的归责关系），属于责任论

7、范畴。原因与结果的关系，是客观的关系。一定的原因必然引起一定的结果，一定的结果则必然在一定的原因中产生。没有不引起结果的原因，也没有无原因的结果。这是由客观事物的规律性所决定的，不依人的意志为转移。因此，在确定被保风险与损害事物间是否存在近因关系时，必然以事实为依据，进行科学分析，切不可以主观臆断来代替客观存在。 另一方面，作为近因的被保风险，应依据客观标准予以认定。被保险人损害事实的发生，必然是与被保险人个人原因无关的原因所导致，否则不能当然地认定被保风险侵害了被保险人利益，而由保险人负责赔偿。 近因客观原则还指损害近因引起的损害范围是有限的。由于被保风险的发生常常波及其它，发生连锁反应，因

8、此对于被保风险的结果应有所限制，若不如此，就会影响无穷。其限度应以通常情形及一般社会观念为标准。至于一般社会观念，是指社会上的一般人对事物的理解，而不是科学家对该事物的理解，海上保险中的原因是指一般商人或海员对原因的看法，应从广阔的角度去考虑，不应作微观的分析。 2、简化和孤立原则 引起损害事实的原因可以是一个，也可以是多个，这些原因既可能是被保风险，也可能是不保风险。因此，损害事实与被保风险间并不一定有近因存在，这是由保险的特殊性决定的。正因为如此，在保险损害赔偿中，既要确定损害结果与原因间是否存在因果关系，又要在众多的原因结果关系中找出损害结果与原因间的近因。在这些众多原因中确定近因与远因

9、，就必须要运用简化和孤立原则。首先必须把它们从普遍联系中抽出来，孤立地考察它们，而且在这里，“不断更替的运动就是显现出来，一个为原因，另一个为结果。”这个原因就是近因，结果就是损害事实。经典作家确立的考察因果关系的简化和孤立原则，对于我们确定引起损害事实的近因具有重要意义。 另一方面，因果关系具有同一性，因此我们在考察因果关系时可从结果着手，回溯查因，反求引起结果发生的真正原因。 3、原因等级原则 由于客观事物间联系的复杂性，决定了因果关系的复杂性。在考察因果关系时，要慎重分析，区别各个侵权行为原因力的大小，也就是区分原因的等级。尤其在处理复杂的多因一果案件时，一定要按照原因力的大小，作不同等

10、级的区分，从而找出近因。虽然对原因力的大小不能作量化分析，但是可以根据一般社会经验（而不是专家经验）去分析判断，在数个原因力中找出引起损害发生最有力的原因。要区分原因和条件，主要原因和次要原因，近因和远因，从而为准确地确定保险赔偿责任提供坚实的基础。 三、近因原则的具体运用 根据近因原则确定近因，对海上保险来说具有普遍意义。在诸种致损原因中，必须选择发生最有作用最有效果的因素作为近因。从原则的规定到具体案例，必须根据实际情况加以判断，把抽象的东西具体化，才能正确地确定损失的真正原因。 1被保风险必须实际发生，损害必须现实 为了确定损害事实与被保风险存在的近因关系，首先必须判定被保风险是否真正发

11、生，如果被保风险已发生，则要考察损害是否现实。 由于害怕捕获而放弃航程就不是捕获损失。同样，为避免煤炭自燃而卸货的损失不是火灾引起的损失。火灾必须实际发生才能引起火灾损失。 为了根据保险单取得索赔权利，被保风险必须直接对保险标的起作用，害怕被保风险发生而采取措施以避免实际风险的发生不足以取得索赔权。更进一步地说，要取得货物索赔权，货物必须实际受损而不仅仅是怀疑受损。由于货物受损而导致不能获得应得的利润，这种利润损失，保险人不予赔偿。 对于货物标签损失，保险人是否应予赔偿？现在保险单上有一标签条款规定：“在被保风险引起标签损失的情况下，如果损失已达到保险条款规定的数额，则损失仅限于足以支付重新整

12、理、买新标签、重新标签货物的费用。” 2如被保风险实际发生，则为防止事态进一步发展而导致保险标的损失，属于承保范围 因为这种损失的近因是被保风险。在Symingtoov.UnionInsuranceofCanton案中，软木树皮投保火灾险，火灾离树皮较远处发生，为防止火灾漫延，地方当局命令将一些软木树皮投入海中。法院认为，软木树皮损失属于火灾承保范围，因为用水救火和毁灭财产防止火灾漫延的近因均是火灾。害怕危险发生与危险已发生并以十分必要的行动去改变已发生的危险是截然不同的。因后者造成的损失，保险人负赔偿责任。 3加速损失发生的事件必须与引起损失发生的事件加以区别 如果货物因国王命令而被扣留，导

13、致最后捕获，损失的近因的捕获，而不是扣留。如果空袭促使盗窃发生，则货物损失的近因是盗窃而不是空袭。因火灾而导致抢劫行为的发生，玻璃因此被打破，那么损失的近因是不法行为，而非火灾。在战争行动中发生事件的近因不一定是这种行动本身。例如，政府命令实施灯火管制以防空袭。一辆汽车关灯行驶，导致与另一辆车碰撞，因此而造成损失的近因是碰撞，不是战争行动。 4新原因的介入 在大部分案件中，最后介入的原因（即离损失在时间上最近的原因）被看作是损失的近因。但是，最后原因并非先前原因的必然结果，还可能涉及触礁、船长走私、遇到恶劣天气等偶然因素。原来人们都认为，一条不变的规则是，新的、独立的原因介入都将打断因果关系链

14、，从而阻止最初原因成为近因。虽然大部分情形如此，但不一定都是。新介入的原因只有在效果上最为主要时，才成为近因。如何判断新介入的原因在效果上否最显著，要运用一般的社会观念去判断。新介入行为必须是意外的，并非是遵守政府命令的结果。 满载油轮受损后，为了防止和减轻海上或港口污染，当地政府可能命令船舶移走甚至炸毁。在此情况下，为了避免确定船舶损失近因的困难，保险人通常在保险单上附加一条款，规定如果被保险人或船舶所有人、经营人尽到谨慎，本保险单将承保直接由被保风险（即海上风险或战争风险，视保险单而定）造成的船舶损失和由政府采取行动所造成的船舶损失。 当损失是由被保险人恶意行为引起时，如船东私谋弃船，则损

15、失近因是有意行为，而不是这种行为的必然结果。近因原则同样适用于船员恶意行为引起的损失。 5近因原则与除外条款 近因原则的适用受到除外条款的限制。除外条款人，近因原则是否适用应视具体情形而定。 如果除外条款规定，损害结果除外不保，此时近因原则将不适用。在NavieradeCanaries(S.A.)v.NacionalHispaniaAseguradoraS.A.案中，一除外条款规定：“对于海上风险或其创风引起的时间损失的结果除外不保。”法官认为，本条款“设定了一条事件链，即（1）风险发生，导致（2）时间损失，时间损失又导致被保险人运费或租金的损失”。原告抗辩损失的近因是被保风险，即机器损坏和搁

16、浅而不是时间损失。法官认为，“我们关心的是如何解释除外条款。该条款规定了一条事件链，即由什么引起的结果。它明确设定了损失（即运费损失）与损失近因（被保风险）间的中间事件（即时间损失）。中间事件-时间损失虽然是被保风险引起，但它本身不是被保风险。因此判定，运费损失是时间损失的结果，属于除外条款内容。另一方面，保险人并不仅仅因为除外不保的事实发生或除外不保的危险是损害事实的远因而受到保护。除外不保条款只有在除外不保风险是损害事件链的不效部分时才起作用。近因原则也不适用于包含有“什么结果”及“由什么引起”的除外条款。在以前的判例中，法官把近因原则适用于“敌对或战争行动引起的结果”。这样的表述，没有把

17、海上保险单上除外条款（比如捕获除我外，不保条款）出现的这些表述和战争险条款的表述区别开来。但现在的判例认为，船舶仅仅从事战争行动并不意味着因此发生的一切都是战争行动的结果。 相反，近因原则适用于平安险的除外条款。在Pinkv.Fleming案1）189025Q.B.D.396中，桔子和柠檬保了险，但不保部分损失，除非这种损失是“船舶碰撞的结果”。船舶在航行中发生碰撞，不得不进港修理。为了修理，就需把水果卸到驳船上，并最后重装回船。当船舶到达目的港后，水果损失严重，部分由于装卸过驳时引起，部分因为航程耽搁，水果自然腐烂。问题是水果所受损失是否是保险单所指的“碰撞”的结果。法官认为，“损失的近因不

18、是碰撞或任何其它海上风险，它是因为货物易腐的特点，装卸处理及腐烂共同造成的”。因此，这种损失不能求偿。 英国海上保险法认为，在船、货保险上，耽搁可以成为损失的近因，即使这种耽搁由被保风险引起的也如此。1906年英国海上保险法第55条第2款第2项规定，除非保险单有相反规定，船舶、货物保险人对近因是耽搁引起的损失不负责任，即使这种耽搁是被保风险引起的也是同样。 四、近因举证责任分配 1举证责任分配原则 举证是民事诉讼中一个既重要又复杂的问题，举证责任分配又是举证责任中的一个核心问题。 举证是指当事人通过向法院陈述，提供书证、物证、视听材料、证人证言等证据材料，证明其主张的案件事实可靠的诉讼活动。举

19、证责任是指法院难以判断案件事实真伪时，在当事人中究竟由谁负担提出证据证明案件事实的责任。它包括两方面内容：一是指当事人举证责任的分担，即由谁承担举证责任，提供证据证明案件事实；二是指当事人的危险负担，即承担举证责任的当事人，举不出证据证明自己主张的案件事实，就有承担败诉的不利后果的危险。举证责任分配原则是指举证责任在当事人间如何分担的标准，是判定举证责任由谁承担的根据。 以上三个概念是不同的，它们的区别在于：举证是当事人的一种诉讼活动；举证责任是当事人可能败诉的危险负担，举证责任分配原则是人们为便于诉讼而判定的一种行为规范。它们的联系是：举证责任分配原则决定举证责任由谁承担，而是否举证则是承担

20、举证责任的一方当事人是否负担败诉的危险后果的条件。 举证责任分配原则作为举证责任分担标准，作用有二：第一、通过明确举证责任在当事人间怎样分担，促使承担举证责任的当事人为避免败诉达到胜诉目的而积极举证，证明自己主张的案件事实真实可靠；第二、承担举证责任的当事人不举证或举不出证据，就要承担败诉的不利后果，法院就可以判决这方当事人败诉。这为法院提供了一项裁判案件的依据。我国立法确立了举证责任制度，在民事诉讼法中作了“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”的规定，明确要求当事人谁主张，谁举证。同时，主张与举证有着密不可分。凡是主张权利存在或消灭的人，心脏妨害权利发生或排斥权利存在的人，必须主张权利发生

21、的原因事实或权利消灭的原因事实及妨害权利发生的原因事实，排斥权利存在的原因事实，并提出证据加以证明。主张，否认在理论上各时间上都先于举证。一般地说，如有主张，就必须举证；如有举证，必先有主张。因此我们认为，主张是判断举证责任是不是转换的唯一标准。举证责任转换是指法律规定，推定某事实为真实，免除当事人的举证责任，反对事实由相对方负举证责任。举证责任转换的事项：（1）根据经验法则推定存在的事实，免除主张人世间举证责任，相对方如否认，对反对事实须负举证责任。（2）当事人的一方故意使举证责任人不能够举证或者举证有显著困难时，举证责任人主张的事实推定为真实的，相对方如否认，对反对事实须负举证责任。 近因

22、举证责任具体分配 总的来说，在保险诉讼中，被保险人负有证明损失是由被保风险这一近因引起的举证责任，并遵循一般懂事诉讼举证责任分配原则，即谁主张，谁举证。当然在举证过程中存在的举证、证据平衡及证据转换问题，应视具体情况具体分析。 （1）近因举证与证据平衡 如果被保险提出了被保风险引起损失的证据同时保险人又提出反证，这样就需要打破证据的平衡。为了成功，举证方必须证明他的证据有明显优势，他并不需要排队对方所有护辩，只需证明他的证据有明显优势。如果证据趋于平衡，则举证方就可能失败。例如，被保险货物被其他货物损坏，如染料从桶里漏出。被保险人基于染料桶是因恶劣天气影响而遭受损坏的，证明货物损失由海上风险引

23、起。但同时又有其他有效证据如半夜货、积载或半年货期间或以后的事故等引起货物损失，因此被保险人不能依据保险单条款进行索赔。 对保险人来说，为了拒绝赔偿海上风险引起的货物损失，有关船舶在同一航程上承运其他货物的情况可以作为证据在Miceliv。UnionMarineandGeneralInsuranceCo.Ltd.案中，被保险想要证明承运干咸鱼遭受损坏是因为海上风险海水进入舱室引起的。但是保险人证明，航海日志没有任何有关货物损害的记载，同时其他货物积载在同一舱室于到达时未受损害。法院认为，被保险人没有成功举证证明是由海上风险引起。 （）近因举证与除外条款 如果保险单里有除外条款或保函，并且被保险

24、人已经提出被保风险引起损失的表面证据，那么举证责任就转移到保险人一边，他必须证明损失属于除外条款之列，如果保险人能证明损失属于除外条款范围，则他就推掉了举证责任，除非被保险人能提出更有力的相反证据加以证明。 在“捕获险不保”条款下，法院认为，表面上看起来是海上风险，而实际上由战争引起的损失，举证责任落在认为战争险一方的身上。 （）近因举证与保证条款 违反明示或默示保证的举证责任落在保险人身上。 如果保险人声称船舶不适航，那么他负有举证证明责任。（在没有欺诈情况下，如果保险条款规定，“在船舶开航时已经适航”，则保险人不能随便采取这一抗辩。）如果依据事实而进行合法推理，得出不适航的合理推定，那么被

25、保险人就要提出证据推翻这一推定。被保险人如要索赔损失，证明损失由可保风险引起的证据必须合理和令人信服。 （）近因举证与船员恶意行为 对于船员恶意行为引起的船舶损失，一般规则是，如果损失原因毫无争议，则被保险人可以提出足够证据使法院感到被保风险引起损害的表面证据已经建立，这样如果保险人要进行有关被保险人私谋的抗辩，举证责任就落到他的身上。 保险人抗辩船已凿沉的证据不仅涉及船舶沉没或着火等方面，还涉及船舶所有人是否从中获得利益。这些证据包括船舶的预期运费，船舶所有人的经济状况，船舶的一般状况，使船舶通过船级检验的估计费用，拆船后的价值。另外，为了区别船员恶意行为与被保险人的私谋，船长或船员的动机也

26、需加以考虑。当然，保险人并无义务提出反证，他有权要求被保险人证明损失是在保险期间由被保风险造成，并对被保险人提出的每个观点加以反驳。 （）近因举证与一切险保险 在一切险保险中，举证责任落在被保险人身上，他必须证明意外损失是在承保期间发生的。一般来说，他不再需要进一步证明，即他不再需要提供引起损失的特别事件的证据。当索赔方断定损失是由“一切险”中的风险引起时，他只需提供证据证明损失是由事件引起，并非由于潜在缺陷或自然损耗引起，他不再需要进一步指出损失由什么风险引起。 在一切险保险中，被保险人要提供保险期间的损害证据，但他还须证明保险人提出的相反证据，诸如损失是由于运输中一般情况（灰尘、污物和大气潮湿）所引起的是错误的。 （）近因举证责任的转换 在一般情况下，当船舶实际命运不能决定，那么推定损失由海上风险引起，证明损失属于除外不保条款范围的责任落在保险人身上。 如果承保一般风险，并附加承保一些特定损失，一般来说，如果没有承保潜在缺陷，则有关潜在缺陷的举证就落在保险人身上。如果承保特别事件（不管是着火或是发